Escision de Sociedades

UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO
ESCISION DE SOCIEDADES
1. PRELIMINARES El proceso de concentracin de sociedades, se inicia en el siglo XIX y adquiere un auge notable en el siglo XX. Las grandes concentraciones empresariales se sucedieron unas a otras, generalmente por la va de las fusiones y, paralelamente, por otros mtodos indirectos que han sido denominados por la doctrina como "fusiones impropias", pues en ellas no se produce la consolidacin de dos o ms sociedades en una sola ni tampoco la transferencia de los patrimonios a una sociedad absorbente o incorporante, como en la fusin propia o legal. Sin embargo, en la misma medida en que las concentraciones y las fusiones aportaban una serie de resultados positivos para las empresas agrupadas, empezaron a aparecer determinados efectos perniciosos como producto del crecimiento. La organizacin empresarial agrupada tiende a perder dinamismo, lo que puede convertirse, con el tiempo, en ineficiencia de la empresa. La administracin de la gran empresa fusionada termina destinando cada vez ms recursos a administrarse a ella misma, antes que dedicarlos a mejorar o a aumentar la produccin. Otras veces se encuentra obligada a desarrollar un conjunto de nuevas actividades que antes no tena, pues la empresa gigante tiende a incursionar en negocios vinculados, paralelos o distintos a los de su actividad original. Ante estos nuevos problemas, que muchas veces no se vislumbran al iniciarse un proceso de fusin o concentracin, surge la imperiosa necesidad de reorganizar la empresa o las empresas del grupo y reencontrarse con la dinmica y la eficiencia que antes demostraban.
De esta manera, un proceso de fusin o concentracin genera a menudo la necesidad de reorganizar posteriormente a la empresa o al grupo. All aparece la escisin, que es uno de los mecanismos ms importantes de las reorganizaciones societarias. As, la escisin de sociedades es, algunas veces, como otras instituciones jurdicas de reciente incorporacin al derecho societario, el producto, moderno y no deseado ni previsto, de la evolucin del fenmeno de la concentracin de las empresas. La afirmacin puede parecer extraa a primera vista, pero es certera para numerosos casos. No siempre es as, como veremos ms adelante, pero, ciertamente, el progreso tecnolgico y administrativo han permitido un crecimiento acelerado de las empresas y una concentracin de sus recursos y fuerzas en una sola empresa o en un solo conjunto econmico. El crecimiento, a su vez, ocasiona, no pocas veces, determinados efectos colaterales inevitables. La centralizacin de la gestin origina deficiencias en la administracin de la empresa o del grupo de personas jurdicas resultante de una gran concentracin, as como tambin una falta de dinamismo en la conduccin y la demora en la toma de decisiones. Surge entonces la necesidad impostergable de reorganizar la empresa o el grupo. Lo anteriormente expuesto no significa que el origen de las escisiones sea siempre el resultado de una previa concentracin empresarial, que exige una posterior desconcentracin o reorganizacin. La escisin es una operacin compleja, cuyos motivos son mltiples y cuyos objetivos son, tambin, de una gran variedad. Puede provenir igualmente de una necesidad de concentrar empresas, de separar grupos econmicos o de conseguir objetivos de racionalizacin o especializacin.
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2. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS 2.1. MBITO INTERNACIONAL La escisin es una institucin jurdica de reciente aparicin en el derecho societario. Su primer antecedente legal, al menos en el mbito estrictamente societario, fue en la Ley de Sociedades de Francia de 1966. Pero, como ha ocurrido en casi todas las legislaciones, inclusive ese caso, precursor de la regulacin societaria francesa, fue antecedido por otras normas de carcter fiscal sobre escisiones. En efecto, a partir de las dcadas de los cuarenta y de los cincuenta, el legislador francs, por razones econmicas, fue extendiendo las ventajas tributarias que existan para las fusiones en favor de ciertas operaciones de divisin o desmembracin de empresas, lo que hizo cada vez ms necesaria la dacin de una normativa estrictamente societaria de las escisiones, proceso que culmin en la citada Ley de 1966.1 Sin embargo, cierto sector de la doctrina ha considerado que el origen de la escisin se encuentra en el tratamiento que se otorgaba a la "scorporazione" en la jurisprudencia y luego en la legislacin italiana. Pero muchos autores se inclinan a considerar que la "scorporazione" es una modalidad de
reorganizacin de sociedades de distinta naturaleza a la de la escisin. En efecto, siendo la "scorporazione" una operacin de aporte de un patrimonio, por parte de una sociedad existente para constituir una nueva, es evidente que no tiene la caracterstica de una escisin, desde que la propia sociedad aportante permanece como socia o accionista de la nueva. En resumen, la doctrina se inclina definitivamente a considerar a la legislacin
ELAS LAROZA, Enrique; Derecho Societario Peruano; Ed. Normas Legales, ed. 2001; pg. 782
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francesa como la precursora de las normas societarias sobre la estructura jurdica de las escisiones. No debemos olvidar la importancia que, adicionalmente a los argumentos comentados, le cabe al aspecto fiscal presente siempre en los procesos de reorganizacin de sociedades y gran motivador de los mismos. Realmente, en la mayora de pases las transformaciones, fusiones y escisiones de sociedades han sido antecedidas por normas de Derecho Tributario constituyndose en el derrotero a seguir. En la mayora de ordenamientos, la legislacin tributaria ha sido ms flexible y coyuntural que el Derecho Mercantil y se ha constituido en la primera regulacin en prestar atencin a esta institucin para dispensarle un preferente tratamiento fiscal. En distintos pases, el mecanismo de la escisin o divisin de sociedades se hizo presente en normas de naturaleza tributaria las que solan establecer beneficios fiscales conjuntamente para procesos de fusin y escisin. Las primeras manifestaciones las encontramos en Francia con el Decreto de 30 de Junio de 19428. En Italia, el Real Decreto Ley de 13 de Noviembre de 1931 sobre formas de concentracin y reestructuracin de empresas que establece un conjunto de normas sustantivas y fiscales. En Espaa, la Orden de 5 de Abril de 1965 que determina el procedimiento para conceder los beneficios fiscales previstos para la concentracin de empresas, el Decreto Ley de 3 de Octubre de 1966, Decreto de 25 de Noviembre de 1971 que unifica la normativa fiscal en materia de concentracin, Ley de 26 de Diciembre de 1980 sobre rgimen fiscal de las fusiones de empresas, la cual se refiere ya de manera concreta a la escisin y su Reglamento aprobado por el Real Decreto de 24 de Julio de 1981.
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Por lo que respecta al Derecho Anglosajn, en el Reino Unido tenan reconocidos algunos beneficios fiscales en el contexto conocido como demergers en el Finance Act 1980, sec. 117 y ap. 18. En Estados Unidos, la ley reconoce el trmino amplio de divise reorganisation de carcter fiscal, para cuyos casos el Internal Revenue Code de 1954 prev un tratamiento fiscal preferente. Finalmente, en Argentina se consider al proceso de escisin en el ordenamiento fiscal antes que en el societario, as la Ley 18527 sobre impuestos a los rditos y su Decreto Reglamentario 466/71, contienen referencias expresas a procesos denominados divisin de empresas. 2.2. MBITO NACIONAL En nuestro pas, tambin se dio este fenmeno siendo tratado este proceso con anterioridad por diversas normas tributarias antes de su acogimiento por la norma societaria. El Decreto Ley 25751, Ley del Impuesto a la Renta Artculos 107 al 113 trataba en forma expresa a la reorganizacin de empresas, comprendiendo a los procesos de fusin y divisin, trmino con el que denominaba a la escisin. Cabe destacar que en la doctrina el trmino divisin es considerado sinnimo de escisin. Este mismo concepto fue acogido por el Decreto Legislativo 774, Ley del Impuesto a la Renta, Artculos 103 a 108. Del mismo modo, la Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Legislativo 821 y el Decreto Supremo reglamentario 136 de 31 de Diciembre de 1996, hicieron referencia a la reorganizacin de empresas. Posteriormente y antes de la dacin de la vigente LGS, existi un tratamiento tributario especial para las fusiones y divisiones de empresas. Este
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rgimen fue creado por los Decretos Leyes 25601 y 25877 y la Ley 26283 que fue prorrogada anualmente. Ni esta ley ni su Reglamento, el Decreto Supremo 120-96-EF definen a la divisin de empresas, debindose suponer que se refieren al proceso de escisin por sus alcances similares. No esta dems mencionar que la escisin no fue tomada en cuenta en la Ley de Sociedades Mercantiles 16123 de 1966, pues la ignor totalmente; igual la Ley General de Sociedades, D. Leg. 311 de 1985. Recin la Ley 26356 de setiembre de 1994 que regulaba el rgimen de las acciones preferenciales sin derecho a voto hace referencia a la escisin. Apenas dijo que las acciones sin derecho a voto recuperaban ste cuando se convocara a junta de accionistas para tratar la reduccin de capital, transformacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin, traslado de sede al extranjero, modificacin del objeto social o del plazo de duracin de la sociedad.2 El marco conceptual, sus caractersticas, modalidades, y procedimiento recin es presentado en la Nueva Ley General de Sociedades. 3. NORMATIVA ACTUAL Actualmente la escisin en lo que a normativa societaria se refiere, la encontramos regulada en los siguientes dispositivos legales: a) Ley General de Sociedades N 26887 en Libro IV, Seccin Segunda, Titulo III; abarcando los artculos 367 al 390. b) Reglamento del Registro de Sociedades, aprobada por Resolucin N 2002001-SUNARP-SN del 24 de julio del 2001, en el Ttulo IV, Capitulo
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BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades; Gaceta Jurdica Editores; ed. 2007; pg. 791
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Segundo, Sub Capitulo III desde el artculo 124 a la 129. c) Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas, aprobada por Resolucin N038-2013-SUNARP-SN, en el Ttulo XV, artculo 85. 3.1. NUEVA LEY GENERALDE SOCIEDADES(LEY N 26887) La Nueva Ley General de Sociedades, recoge la figura de la escisin y el respectivo proceso de la siguiente manera:
ARTCULO 367.- Concepto y formas de escisin Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: 1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida; o, 2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en su caso. ARTCULO 368.- Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la escisin
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pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de alguna o algunas de las sociedades beneficiarias. ARTCULO 369.- Definicin de bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial: 1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida; 2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; y, 3. Un fondo empresarial ARTICULO 370.- Requisitos del acuerdo de escisin La escisin se acuerda con los mismos requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisin. ARTICULO 371.- Aprobacin del proyecto de escisin El directorio de cada una de las sociedades que participan en la escisin aprueba, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de escisin. En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. ARTICULO 372.- Contenido del proyecto de escisin El proyecto de escisin contiene:
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1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; 2. La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante; 3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisin; 4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin; 5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias; 6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese; 7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere; 8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso; 9. La fecha prevista para su entrada en vigencia; 10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; 11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; 12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y, 13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
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consideren pertinente consignar. ARTCULO 373.- Abstencin de realizar actos significativos La aprobacin del proyecto de escisin por los directores o administradores de las sociedades participantes implica la obligacin de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la escisin. ARTICULO 374.- Convocatoria a las juntas generales o asambleas La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea. ARTCULO 375.- Requisitos de la convocatoria Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los siguientes documentos: 1. El proyecto de escisin; 2. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto; 3. El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata de
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escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y, 4. La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades participantes. ARTICULO 376.- Acuerdo de escisin Previo informe de los administradores o directores sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes aprueban el proyecto de escisin en todo aquello que no sea expresamente modificado por todas ellas, y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. ARTCULO 377.- Extincin del proyecto El proyecto de escisin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o por las asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de escisin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto. ARTCULO 378.- Fecha de entrada en vigencia La escisin entra en vigencia en la fecha fijada en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisin conforme a lo dispuesto en el artculo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad escindida, cuando ste sea el caso. Por su solo mrito se inscriben tambin en sus
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respectivos Registros, cuando corresponda, el traspaso de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los bloques patrimoniales transferidos. ARTCULO 379.- Balances de escisin Cada una de las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin. Los balances de escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375 en el domicilio social por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. ARTCULO 380.- Publicacin de aviso Cada uno de los acuerdos de escisin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso. ARTCULO 381.- Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el procedimiento
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declarando infundada la oposicin. ARTICULO 382.- Contenido de la escritura pblica La escritura pblica de escisin contiene: 1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; 2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso; 3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades participantes en la escisin, en su caso; 4. La fecha de entrada en vigencia de la escisin; 5. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el artculo 380; y, 6. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente. ARTICULO 383.- Derecho de oposicin El acreedor de cualquier de las sociedades participantes tiene derecho de oposicin, el cual se regula por lo dispuesto en el artculo 219. ARTICULO 384.- Sancin para la oposicin de mala fe o sin fundamento Cuando la oposicin se hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondr al demandante, en beneficio de la sociedad afectada por la oposicin una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto, as como la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda. ARTICULO 385.- Derecho de separacin El acuerdo de escisin otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se escindan el derecho de separacin previsto en el artculo 200.
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El ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas antes de la escisin. ARTICULO 386.- Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la escisin que origine cambios en la responsabilidad de los socios o accionistas de las sociedades participantes lo dispuesto en el artculo 334. ARTCULO 387.- Otros derechos Los titulares de derechos especiales en la sociedad que se escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los mismos derechos en la sociedad que los asuma, salvo que presten su aceptacin expresa a cualquier modificacin o compensacin de esos derechos. Si la aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que rena a los titulares de dichos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. ARTCULO 388.- Escisin de sociedades en liquidacin Es aplicable a la escisin de sociedades en liquidacin lo dispuesto en el artculo 342. ARTCULO 389.- Responsabilidad despus de la escisin Desde la fecha de entrada en vigencia de la escisin, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les ha traspasado o han absorbido por efectos de la escisin. Las sociedades escindidas que no se extinguen, slo responden frente a las sociedades beneficiarias por el saneamiento de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque. Estos casos admiten pacto en contrario. ARTICULO 390.- Pretensin de nulidad de la escisin La pretensin judicial de nulidad contra una escisin inscrita en el Registro se rige por lo
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dispuesto para la fusin en los artculos 366 y 365.
De lo antes descrito puede observarse que la NLGS regula la escisin dndole una estructura determinada, resolviendo algunas falencias mediante la remisin a dispositivos normativos que complementan el marco legal de esta figura societaria. 3.2. REGLAMENTO DEL REGISTRO DE SOCIEDADES(Resolucin N 2002001-SUNARP-SN) Como se mencionara lneas atrs, este dispositivo legal es de aplicacin supletoria. Regula aspectos de la escisin de la siguiente manera:
ARTICULO 124.- Contenido de la escritura pblica Para la inscripcin de la escisin, la escritura pblica deber contener adems de lo prescrito por el artculo 382 de la Ley: a) Las publicaciones del aviso de los acuerdos de escisin as como la constancia expedida por el gerente general o por la persona autorizada de cada una de las sociedades participantes en la escisin, de que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores oponindose a la escisin. Si se hubiere producido oposicin notificada dentro del plazo previsto en el artculo 381 de la Ley, la escisin podr inscribirse si en la escritura pblica se inserta, o se acompaa, la resolucin judicial que declare que la sociedad ha pagado, garantizado a satisfaccin del Juez o se ha notificado al acreedor que se ha constituido la fianza prevista en la parte final del artculo 219 de la Ley o la aceptacin del desistimiento del acreedor; b) La relacin detallada y valorizada de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin;
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c) La relacin y contenido de los derechos especiales existentes en la sociedad que se escinde o en la que se extingue por la escisin, que figuren inscritos en el Registro, que no sean modificados o no sean materia de compensacin. Los titulares de derechos especiales modificados o compensados que no hayan concurrido a la Junta de la sociedad que se escinde o que se extingue por escisin, podrn consentir a tal modificacin o compensacin, participando en la escritura pblica o mediante documento con su firma legalizada notarialmente. Cuando tal aceptacin proviene de acuerdo adoptado por la Junta que rene a los titulares de esos derechos, se insertar la parte pertinente del acta. En ambos casos, la escritura incluir la relacin y el nuevo contenido de los derechos especiales; d) En caso que sea positivo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, el monto en el que se aumenta el capital de la sociedad receptora. Tratndose de sociedad que se constituye por la escisin, el porcentaje de participacin y el nmero de acciones o participaciones sociales que la nueva sociedad entregar a los socios de la sociedad que se escinde, total o parcialmente; e) En caso que sea negativo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, se dejar constancia de su monto y esa circunstancia producir que la sociedad receptora no aumente su capital ni emita nuevas acciones. Tratndose de escisin por constitucin, se dejar constancia de que la nueva sociedad no emite acciones o participaciones sociales a favor de los socios de la sociedad que se extingue por la escisin. ARTICULO 125.- Contenido del asiento en las modalidades de escisin Si la escisin diera lugar a la constitucin de una nueva sociedad, se abrir para sta una partida registral, y se dejara constancia en el primer asiento de inscripcin de la informacin exigida por la Ley para la forma societaria adoptada, la fecha de entrada en vigencia de la
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escisin, la identificacin de la o las sociedades escindidas, total o parcialmente, y sus partidas registrales, y cualquier otra informacin que el Registrador juzgue relevante, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin. En caso de que el patrimonio escindido fuera transferido a una sociedad existente, en la partida registral de la beneficiaria se inscribe el acuerdo de escisin, la fecha de entrada en vigencia de la misma, el ajuste o variacin del capital que corresponda, as como las modificaciones estatutarias que se hayan acordado, incluyendo la identificacin de la o las sociedades que se escinden, total o parcialmente, y sus respectivas partidas registrales, sin perjuicio de las dems informaciones que el Registrador juzgue relevante, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, se trasladarn a la partida registral de la nueva sociedad o de la beneficiaria, los asientos de la partida registral de la extinguida que queden vigentes. ARTICULO 126.- Inscripciones en la partida de la sociedad escindida parcialmente. En la partida registral de la sociedad que se escinde parcialmente se inscribe la circunstancia de la escisin, as como el ajuste o variacin de capital que corresponda y las dems modificaciones estatutarias que se hayan acordado. ARTICULO 127.- Cancelacin de las partidas de las sociedades extinguidas Una vez inscrita la escisin en la partida registral de la nueva sociedad, el Registrador cancelar las partidas registrales de la o las sociedades que se extinguen por la escisin, indicando la razn de la cancelacin, la modalidad de escisin utilizada, la partida registral de la nueva sociedad y las dems circunstancias que el Registrador juzgue pertinentes. En caso de escisin parcial, el Registrador inscribir el ajuste o variacin de capital que corresponda, la razn y la modalidad de la escisin utilizada y las dems circunstancias que el Registrador juzgue relevantes, siempre que aparezca en el ttulo que da mrito a la inscripcin.
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ARTICULO 128.- Escisin de sociedades con domicilios distintos Si las sociedades participantes en la escisin estuvieran inscritas en varias Oficinas Registrales, ser competente la Oficina Registral correspondiente al domicilio de la sociedad escindida, siendo de aplicacin el artculo 122 de este Reglamento en lo pertinente. ARTICULO 129.- Inscripciones de transferencia de los bienes y derechos que integran el bloque patrimonial transferido En mrito a la inscripcin de la escisin, puede solicitarse la inscripcin de la transferencia de los bienes y derechos que integran los patrimonios transferidos, aunque aquellos no consten expresamente en la escritura pblica de escisin. Cuando los bienes y derechos se encuentren inscritos en Oficinas Registrales distintas a las oficinas en donde se inscribieron los actos relativos a la escisin, las inscripciones se harn en mrito a la copia literal de la partida registral donde conste la inscripcin de la escisin y del respectivo ttulo archivado o al instrumento pblico notarial que contiene la escisin con la constancia de su inscripcin.
De lo antes descrito podemos deducir que la entidad registradora ha credo conveniente, reglar sobre aspectos especficos este instituto jurdico a fin de coadyuvar al mejor desarrollo de las sociedades en sus actividades sociales. 3.3. REGLAMENTO DE INSCRIPCIONES DEL REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS(Resolucin N038-2013-SUNARP-SN) Disposicin normativa de reciente data, que si bien recoge la escisin en un artculo nico, no se le puede dejar de lado y mucho menos no darle importancia, ya que introdujo mejoras normativas que facilitan y propician con seguridad las inscripciones de los actos y derechos de las asociaciones, comits, fundaciones, cooperativas, comunidades campesinas y nativas, as como de cualquier otra persona jurdica distinta a las sociedades y empresas individuales de responsabilidad limitada.
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La escisin es tratada en este dispositivo normativo de la siguiente manera:

ARTICULO 85.- Aplicacin supletoria a la inscripcin de actos derivados de la escisin de personas jurdicas Para la inscripcin de los actos derivados de la escisin se aplicarn en lo que resulten pertinentes las normas sobre fusin reguladas en este reglamento.
Es evidente que la entidad registradora, no quiso hacerse problemas y reglo de forma prctica la escisin, estableciendo que le son aplicables los mismos criterios que la fusin. 4. CONCEPTO La NLGS realiza una trascendental innovacin, incorporando a la escisin de sociedades como una opcin ms de reorganizacin y es que, en algunos casos, la organizacin empresarial reunida mediante una fusin, ocasiona efectos colaterales imprevisibles, llegando a perder el dinamismo y eficacia que se tena, siendo all donde surge la escisin como el medio de reorganizacin ms adecuado para brindar la solucin a este tipo de problemas.3 De esta manera, se llena el vaco que exista en nuestro ordenamiento legal, regulando en casi todos sus aspectos al proceso de concentracin empresarial. Veamos cmo define la doctrina a este instituto. Para Rafael Guasch Martorell4 la escisin es: ...la operacin del derecho de sociedades consistente en fragmentar total o parcialmente el patrimonio de una sociedad en una o ms partes,
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HUNDSKOFF EXEBIO, Oswaldo; Manual de Derecho Societario; Ed. Jurdica Grijley; 1ra ed. 2009; pg. 252 GUASCH MARTORELL, Rafael; La Escisin de sociedades en el Derecho Espaol; Ed. Civitas; Madrid; 1993; pg. 69
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transmitiendo en bloque cada fraccin patrimonial escindida a una o varias sociedades existentes o de nueva creacin, mediante la atribucin a los socios de la sociedad escindida de acciones o participaciones procedentes de la sociedad o sociedades beneficiarias. El jurista Julio Csar Otaegui define la escisin del modo siguiente:5 ...La escisin estriba fundamentalmente en el desdoblamiento de una persona jurdica con el reparto de su patrimonio en varias personas jurdicas, y en el caso de sociedades con la atribucin de los socios de la sociedad escindente del carcter de socios de la sociedad escisionaria. Para Sasot y Sasot la escisin es:6 ...Un instituto jurdico que regula la segregacin de una porcin del patrimonio activo de una sociedad comercial en funcionamiento para destinarla a la formacin de una nueva sociedad o incorporarse a una sociedad pre-existente. Seala Rodrigo Ura que:7 ... se entiende por escisin: i) la extincin de una sociedad annima, con divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya existente. ii) la segregacin de una o varias partes del patrimonio de una sociedad annima sin extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva creacin o ya existentes.
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OTAEGUI, Julio Cesar; Ob.Cit; pg. 235 SASOT BETES, Miguel y SASOT Miguel P.; Sociedades Annimas, Constitucin, Modificacin y Extincin, Ed. Abaco de Rodolfo Depalma; Buenos Aires; 1982; pgs. 592-593 7 URA, Rodrigo; Curso de Derecho Mercantil; Civitas; Madrid; 1999; pg. 1268
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La doctrina nacional no es ajena al estudio de este instituto. As tenemos que para Elias Laroza la escisin de sociedades es:8 algunas veces, como otras instituciones jurdicas de reciente incorporacin al derecho societario, el producto, moderno y no deseado ni previsto, de la evolucin del fenmeno de la concentracin de las empresas. Doris Palmadera sostiene que la escisin es:9 Un procedimiento de reestructuracin empresarial que responde a diversos motivos econmicos y jurdicos Dentro de esta evolucin doctrinaria respecto de la definicin de escisin, nuestra LGS contiene en su Artculo 367 su propia definicin: Artculo 367.- Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo con los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. As, podramos entonces considerar a la escisin como el proceso mediante el cual una sociedad decide fragmentar su patrimonio en bloques que los transfiere a otras sociedades preexistentes o creadas para recepcionarlos, trasladando la participacin accionaria de la sociedad que se escinde a las sociedades beneficiarias. 5. ELEMENTOS ESENCIALES En toda operacin de escisin deben estar presentes tres elementos distintivos:
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ELAS LAROZA, Enrique; Derecho Societario Peruano; Ed. Normas Legales, ed. 2001; pg.783 PALMADERA ROMERO, Doris; Manual de la Ley General de Sociedades. Un enfoque prctico en el anlisis y el comentario de las normas societarias; Ed. Gaceta Jurdica, 2da ed. 2011; pg. 645
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a) El fraccionamiento del patrimonio de la sociedad en dos o ms bloques patrimoniales. b) La transmisin en bloque de una o ms partes del patrimonio a favor de sociedades ya existentes o que se crean con ese objeto. c) La atribucin a los socios de la sociedad escindida, de acciones y participaciones procedentes de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales, quienes adquieren la condicin de socios de aquella. Cabe acotar que en opinin de Elias Laroza, la doctrina no es unnime en sealar con precisin los caracteres esenciales de una escisin. Para l las caractersticas son las siguientes:10 a) La transmisin de patrimonios en bloque, de las sociedades escindentes a las beneficiaras, bajo la forma de "bloques patrimoniales", lo que no significa sucesin a ttulo universal con respecto a stos ltimos. b) La extincin de la personalidad jurdica de la sociedad escindente, en la escisin total o propia, sin que ello importe disolucin ni liquidacin de la misma. c) La subsistencia de la persona jurdica escindente, en la escisin parcial o impropia, con el consiguiente ajuste de su capital, salvo en casos de excepcin. d) La formacin del capital social de las sociedades beneficiarias de la escisin, cuando se trata de sociedades nuevas. Y el aumento de capital de las sociedades beneficiarias preexistentes, con excepciones.
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e) La entrega de las acciones o participaciones que sean emitidas por las sociedades beneficiarias, en favor de los socios de la sociedad escindente. 6. FORMAS DE ESCISIN Cabe destacar que ha sido intensa la discusin en la doctrina sobre las formas que puede adoptar la escisin, centrndose el debate tanto en los aspectos de forma como de fondo, destacando dentro de estos ltimos la polmica de si solo a la escisin propia o total se le puede considerar como un proceso de este tipo. Para Duque Domnguez, aun cuando para la agrupacin de los supuestos de escisin siga predominante el criterio del carcter total o parcial de la escisin, cree que este criterio es insuficiente para dar cuenta de todas las modalidades de escisin y habr que atender al criterio de la creacin de nuevas sociedades o del aprovechamiento de otras ya existentes, as como al criterio de la distribucin de las participaciones de las sociedades resultantes de la escisin entre los socios de la sociedad escindida.11 Dentro de los criterios de clasificacin que propone Guasch para encuadrar sistemticamente los supuestos ms frecuentes de escisin, se encuentra el referido a la transmisin total o parcial del patrimonio de la sociedad que se escinde, que provoca respectivamente la extincin o la continuidad de la sociedad en proceso de escisin.12 En la misma direccin, Ura, Menndez e Iglesias sostienen que las diferencias estructurales de las distintas formas o modelos de escisin se refieren fundamentalmente al carcter total o parcial de la escisin, es decir, con extincin
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DUQUE DOMINGUEZ; Justino F.; La Escisin de Sociedades; Estudios de Derecho Mercantil en homenaje a Rodrigo Ura; Ed. Civitas; Madrid;1978; pg. 138 12 GUASCH MARTORELL, Rafael; Ob. Cit.; pg. 73
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o no de la sociedad que se escinde y a la creacin de nuevas sociedades resultantes de la escisin o a la participacin de las sociedades beneficiarias ya existentes.13 De lo antes mencionado se hace evidente que la doctrina ha polemizado mucho sobre las formas de ejecutar la escisin de sociedades, pero ha logrado consenso al establecer que puede clasificarse en propia o impropia, segn subsista o se extinga la personalidad jurdica de la sociedad escindente; criterio que ha recogido nuestra reciente norma societaria. 6.1. LA ESCISION PROPIA O TOTAL Esta primera forma de escisin, contemplada en el inciso 1) del artculo 367 entraa necesariamente la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad escindente. De all se origina el nombre de "total". Otros la denominan como "propia" debido a que en los albores de esta institucin, se consideraba que toda escisin, para ser tal, deba
necesariamente producir la extincin de la sociedad escindente, concepto que nuestra Ley no ha tomado en cuenta. Las notas caractersticas de sta forma de escisin son las siguientes:14 a) La totalidad del patrimonio de la sociedad escindente se fracciona o divide en dos o ms bloques patrimoniales que, todos ellos, se transfieren a favor de otras sociedades, beneficiarias de la escisin. b) La personalidad jurdica de la sociedad escindente se extingue como resultado de la escisin.
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URA RODRIGO, Menndez Aurelio e Iglesias Prada Juan; Fusin y Escisin de Sociedades; Curso de Derecho Mercantil; Tomo I; Ed. Civitas; Madrid; 1999; Pg. 1271 14 ELAS LAROZA, Enrique; Derecho Societario Peruano; Ed. Normas Legales, ed. 2001; pg. 794.
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c) Las sociedades que reciben los bloques patrimoniales pueden ser sociedades nuevas, sociedades existentes o ambas cosas a la vez. d) Si la sociedad receptora de un bloque patrimonial es nueva, su capital social tendr un monto igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial que recibe y emitir acciones o participaciones por ese importe, aplicndose la relacin de canje acordada. Nada impide que,
simultneamente, esa sociedad nueva reciba aportes de otros socios, si fuese el caso. e) Si la sociedad receptora de un bloque patrimonial es preexistente, aumentar su capital social por una cifra igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial que recibe y emitir acciones o participaciones por ese importe, aplicndose la relacin de canje acordada. Nada impide que dicha sociedad reciba simultneamente aportes de otros socios, si fuese el caso. f) Las acciones o participaciones que emite la sociedad nueva o la sociedad preexistente, en su caso, se entregan a los socios de la sociedad escindente, en la misma proporcin que stos tenan en el capital de esta ltima, salvo pacto en contrario que establezca otras proporciones en cada sociedad beneficiaria. El pacto puede, inclusive, disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de una o ms de las sociedades beneficiarias, permitiendo as el reagrupamiento de socios en estas ltimas. g) Cuando las sociedades que escinden son dos o ms (o sea en el caso de escisiones mltiples), nada impide que las distintas sociedades
beneficiarias de la escisin, sean nuevas o preexistentes, reciban dos o ms bloques patrimoniales provenientes de distintas sociedades
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escindentes, fuera de otros aportes, si ello es materia de pacto. Adems, en la misma operacin mltiple, las propias sociedades beneficiarias preexistentes pueden, a su vez, escindir. Las caractersticas de esta forma de escisin se desprenden de las normas expresas de los artculos 367 y 368 de la Ley. De acuerdo con el artculo 367 de la LGS seala que este tipo de escisin es la divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida. De esta forma, el citado artculo nos habla de hasta tres formas de escisin total que pueden existir: Escisin total por constitucin en donde los bloques patrimoniales segregados originan la constitucin de una nueva sociedad; Escisin total por absorcin, en la que los bloques patrimoniales segregados pasan a ser absorbidos por sociedades preexistentes, y Escisin total mixta, en el que uno de los bloques patrimoniales escindidos forma una sociedad nueva, y otro pasa a formar parte del patrimonio de una sociedad preexistente.
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6.2. LA ESCISIN IMPROPIA O PARCIAL La denominacin de escisin parcial o impropia, tiene como
caracterstica principal que la sociedad escindida no llega a extinguirse, a diferencia de la escisin total, por lo que seguir con sus actividades econmicas. Se le denomina impropia por constituir una modalidad que no cumpla con la caracterstica esencial de toda escisin, la cual era la extincin de la sociedad escindente, conforme se consideraba antiguamente. Como quiera que la sociedad subsiste despus de culminado el proceso, de all su nombre de impropia. Al respecto el artculo 367 inciso 2 de la LGS seala que la segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades
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existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente. Se caracteriza por:15 a) La totalidad del patrimonio de la sociedad escindente se fracciona en dos o ms bloques patrimoniales, uno de los cuales queda en poder de la escindente, la que de esta manera no se extingue y conserva su personalidad jurdica. b) El segundo o los dems bloques patrimoniales materia de la escisin se transfieren a otra u otras sociedades beneficiaras de la escisin, con el correspondiente ajuste del capital de la sociedad escindente. c) Las sociedades que reciben los bloques patrimoniales pueden ser sociedades nuevas, prexistentes o ambas cosas a la vez. d) Si la sociedad receptora de un bloque patrimonial es nueva, su capital social tendr un monto igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial que recibe y emitir acciones o participaciones por ese importe, aplicndose la relacin de canje acordada. Nada impide que,
simultneamente, esa sociedad nueva reciba aportes de otros socios, si fuese el caso. e) Si la sociedad receptora de un bloque patrimonial es preexistente, aumentar su capital social por una cifra igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial que recibe y emitir acciones o participaciones por ese importe, aplicndose la relacin de canje acordada. Nada impide que dicha sociedad reciba simultneamente aportes de otros socios, si fuese el caso.
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f) Las acciones o participaciones que emite la sociedad nueva o la sociedad preexistente, en su caso, se entregan a los socios de la sociedad escindente, en la misma proporcin que stos tenan en el capital de esta ltima, salvo pacto en contrario que establezca otras proporciones en cada sociedad beneficiara. El pacto puede, inclusive, disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de una o ms de las sociedades beneficiaras, permitiendo as el reagrupamiento de socios en estas ltimas. g) Cuando las sociedades que escinden son dos o ms (o sea en el caso de escisiones mltiples), es factible que las sociedades beneficiaras de la escisin, ya sean nuevas o preexistentes, reciban dos o ms bloques patrimoniales, provenientes de distintas sociedades escindentes, fuera de otros aportes, si ello es materia de pacto. Adems, las propias escindentes, que mantienen su personalidad jurdica, pueden tambin, simultneamente, recibir otros bloques patrimoniales de otras sociedades que escinden, en intercambio mltiple de porciones de patrimonios. Adicionalmente, cualquiera de las sociedades beneficiaras preexistentes puede, a su vez, escindir en la misma operacin mltiple. Al igual que la escisin total, la escisin parcial tiene tres modalidades en las que se puede dar: Escisin parcial por constitucin, en este caso los bloques patrimoniales segregados crean nuevas sociedades, Escisin parcial por absorcin, en esta situacin los bloques patrimoniales segregados se transfieren a sociedades preexistentes, y Escisin parcial mixta, en la que un bloque patrimonial pasa a constituir
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una nueva sociedad, y otro bloque patrimonial se transfiere a una sociedad preexistente. Cabe precisar que en la escisin parcial no se produce la extincin de la sociedad escindida, con lo que tiene que ajustar su capital, esto quiere decir, que como consecuencia de la segregacin del bloque patrimonial en una escisin parcial, pueden generarse los siguientes efectos en el patrimonio de la sociedad escindida: a) Puede verse disminuido, en la medida en que el bloque patrimonial transferido tenga un valor neto positivo (la sociedad escindida habra perdido ms activos que pasivos); b) Puede verse incrementado si es que el bloque patrimonial transferido tiene un valor neto negativo (la sociedad escindida se estara desprendiendo de ms pasivos que activos); o c) Puede no variar en la medida en que el valor del bloque patrimonial transferido sea cero (es decir, igual valor de activos y pasivos). En el primer caso, lo normal es que la sociedad escindida tenga que disminuir su capital social en el monto correspondiente al valor neto del bloque patrimonial transferido; mientras que en el segundo caso se podra eventualmente generar un aumento de capital en la sociedad escindida en el monto correspondiente al supervit generado. En ese sentido, la posibilidad de que la cifra del capital social de la sociedad escindida pueda ser disminuida o aumentada como consecuencia de la escisin parcial, sera una de las razones por las que la LGS habra utilizado el trmino ajuste, pues ste dara cabida a ambas alternativas.
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7. EL BLOQUE PATRIMONIAL Hasta este momento hemos estado refirindonos a la escisin de sociedades como la transferencia de un bloque patrimonial que realiza una sociedad escindida ya sea para formar una nueva sociedad o bien para transferirla a una sociedad preexistente, pero en qu consiste este bloque patrimonial, para ello cabe citar el artculo 369 de la LGS, el cual seala lo siguiente: a) Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida. b) El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida c) Un fondo empresarial.
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Es de observar que para las dos primeras situaciones la ley no exige que los bienes, derechos y obligaciones que se escinden estn agrupados en una unidad econmica organizada o constituyan una divisin autnoma de la sociedad. El legislador deja librada a la voluntad de los particulares la determinacin cuantitativa y cualitativa de los elementos del llamado bloque patrimonial, de tal suerte que sera legalmente admisible utilizar la escisin para el traspaso aislado de activos o agrupados de modo heterogneo y sin guardar conexin en su origen con los pasivos.16 En opinin de Elas Laroza estas definiciones de bloques patrimoniales son objetivas y simples. Evitan cualquier duda en cuanto a su aplicacin.17 Supuestamente sera una Ley General de la Empresa la llamada a dar contenido al concepto "fondo empresarial". Hasta la fecha una norma de tales caractersticas no se ha promulgado, aunque trabajos prelegislativos hacen referencia al conjunto organizado de elementos materiales, financieros e intangibles aplicados al desarrollo de una actividad econmica. nicamente en este tercer supuesto los activos y pasivos del bloque patrimonial escindido habran de constituir una unidad econmica organizada. Sobre el carcter de la transferencia patrimonial que opera en la escisin la ley nicamente refiere que se realiza "en bloque", no a ttulo universal como en la fusin. Un sector importante y mayoritario de la doctrina nacional ha entendido que la transmisin en bloque" del patrimonio escindido significa que opera "como un todo", sin necesidad observar las leyes de circulacin de cada uno de los bienes, derechos y obligaciones que integran. Se ha interpretado que la sucesin a ttulo universal es una sola y
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PALMADERA ROMERO, Doris; Manual de la Ley General de Sociedades. Un enfoque prctico en el anlisis y el comentario de las normas societarias; Ed. Gaceta Jurdica, 2da ed. 2011; pg.646-647 17 ELAS LAROZA, Enrique; Derecho Societario Peruano; Ed. Normas Legales, ed. 2001; pg. 798
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comprende la totalidad del patrimonio, situacin que nicamente se verifica en la fusin y no en la escisin, operacin en la que la sociedad que se escinde fracciona en dos o ms partes su patrimonio para ser transferidos "en bloque" a dos o ms sociedades beneficiaras. 7.1. VALOR NETO DEL BLOQUE PATRIMONIAL Los principios que disciplinan la formacin del capital (principios de realidad e integridad) admiten exclusivamente el aporte de bloques
patrimoniales en los que el valor de los activos traspasados excede al de los pasivos (activos > pasivos). Adicionalmente, si la ley establece como contenido necesario del proyecto de escisin la relacin de canje de los ttulos de participacin de las sociedades intervinientes y la relacin de reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones o participaciones emitidas por las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales, no se explica de qu forma la sociedad que se constituye ex novo podra formar su capital o la sociedad absorbente incrementar el suyo para emitir los partes sociales a favor de los socios de la sociedad que se escinde a si el bloque patrimonial transferido es negativo. 8. EL PROCEDIMIENTO DE LA ESCISIN 8.1. EL ACUERDO DE ESCISIN La escisin, como toda reorganizacin de una sociedad, no es un acuerdo corporativo corriente sino una modificacin de la mayor trascendencia en la vida social. Para la sociedad escindente significa una importante disminucin de su patrimonio, en la escisin parcial, o el trmino de la vida social, en la total.
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Para las sociedades beneficiarias, si son preexistentes, representa la adquisicin de nuevos patrimonios y socios, con la consiguiente ampliacin de sus relaciones jurdicas, de sus operaciones y, muchas veces, de su objeto social; y, si son nuevas, origina el inicio de su vida social, la conformacin del patrimonio fundacional y la asuncin de una parte de las relaciones jurdicas y socios de la escindente. La escisin, al igual que la fusin, tiene dos etapas que han sido detalladamente reguladas por la Ley. La primera es un perodo de negociacin entre las sociedades intervinientes, que culmina en lo que la nueva LGS denomina el "proyecto de escisin", normado por los artculos 371 al 373, que comentaremos ms adelante. La segunda es el acto corporativo de la escisin, o sea la decisin voluntaria de cada una de las personas jurdicas involucradas en la escisin, la que se traduce en el acuerdo de escisin.18 El acuerdo de escisin es voluntario y de la mayor trascendencia. Por ello: En las sociedades, la facultad de acordar una escisin es exclusiva de la junta general de accionistas o de la asamblea de socios, segn sea el caso; los rganos de administracin de las sociedades slo negocian el proyecto pero no toman parte en el acto corporativo del acuerdo; Si en la escisin intervienen personas jurdicas que no son sociedades, el acuerdo debe ser tomado necesariamente por sus socios o por el rgano que seale la ley o el estatuto y; El acuerdo debe cumplir con los requisitos legales y estatutarios propios
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de cada sociedad o persona jurdica. 8.2. EL PROYECTO DE ESCISIN La naturaleza jurdica del proyecto de escisin es bsicamente igual a la del proyecto de fusin. La responsabilidad de la aprobacin del proyecto de escisin recae sobre el directorio de las empresas que participan en la escisin, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, en caso que las sociedades no tengan directorio, el referido proyecto ser aprobado por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. La Ley General de Sociedades impone el contenido mnimo e inderogable del proyecto de escisin, el cual puede ser ampliado en funcin a las peculiaridades de cada operacin. De acuerdo con el artculo 372 de la ley, el proyecto de escisin debe contener cuando menos: a) La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; b) La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante; c) La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisin; d) La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin;
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e) La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias; f) Las compensaciones complementarias, si las hubiese; g) El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere; h) El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso; i) La fecha prevista para su entrada en vigencia; j) Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; k) Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; l) Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y, m)Cualquier otra informacin o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consignar. Debe tomarse en cuenta que la aprobacin del proyecto trae como obligacin de la sociedad escindida de abstenerse de realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que llegue a comprometer tanto la aprobacin del mencionado proyecto como el proceso de escisin, como tambin puede alterar de manera significativa la relacin de canje de las acciones o participaciones, esto se extiende hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las
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sociedades convocadas para pronunciarse sobre la escisin.19 8.3. LA CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades participantes para su consideracin del proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea. Ahora bien, desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social los siguientes documentos: El proyecto de escisin; Los Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto; El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y, La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades participantes. Se debe tener en cuenta que cada uno de los acuerdos de escisin se
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publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. 8.4. LA ENTRADA EN VIGENCIA Y LOS BALANCES Una vez que los administradores o directores emitan un informe sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes debern aprobar el proyecto de escisin en todo aquello que no sea modificado por todas ellas, asimismo debern fijar una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumirn de forma automtica las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales segregados y finalizarn con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no. Cabe hacer la atingencia que a pesar de la entrada en vigencia, la escisin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripcin de la escisin produce la extincin de la sociedad escindida, cuando se trate de una escisin total. Sobre los balances cabe sealar que las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin, salvo las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin.
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Conforme al artculo 379 seala que los balances de escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el artculo 375 en el domicilio social por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. 9. EFECTOS DE LA ESCISIN En la escisin total la sociedad que se escinde se extingue a consecuencia del fraccionamiento de la totalidad de su patrimonio en dos o ms partes, las cuales se transmite en bloque (a ttulo universal, debe entenderse) a favor de tantas sociedades como parcelas patrimoniales se hubieran organizado. La escisin total supone para la sociedad que se escinde un modo de extincin distinto al procedimiento ordinario de disolucin y liquidacin prevista en la seccin cuarta de la Ley General de Sociedades, pues su patrimonio se transmite en su totalidad y sin liquidarse a otras sociedades. Por otro lado en la escisin parcial, la segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de valor neto positivo o incluso cero provoca siempre la disminucin del patrimonio de la sociedad escindida. La ley nada dice acerca de la composicin del patrimonio que conserva la sociedad escindida despus de la operacin ni de la forma en que esta afecta el contenido de sus diferentes cuentas. En esa medida, puede ocurrir que el patrimonio que se segrega no est vinculado al capital social y la sociedad parcialmente escindida no tenga que reducir su cuenta capital a consecuencia de la escisin.
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De otro lado cabe tambin que la disminucin del patrimonio de la escindida se realice con cargo a dicha cuenta en tanto su cuanta permita soportar el importe de lo transferido. As, dependiendo de lo que decida la junta general o de socios de la escindida, la disminucin del patrimonio neto puede tener lugar con cargo a cuentas patrimoniales distintas al capital (utilidades, reservas libres y primas de capital), de forma proporcional o no, o cargarse al capital.20 9.1. EN LA SOCIEDAD RECEPTORA DEL BLOQUE PATRIMONIAL La sociedad receptora del bloque patrimonial puede ser una sociedad constituida ex novo o tratarse de una sociedad ya existente. La escisin con creacin de una nueva sociedad constituye un supuesto de excepcin a la regla que exige el concurso de por lo menos dos personas para la constitucin de una sociedad (LGS: art. 4). Es la sociedad que se escinde la que crea esa nueva sociedad mediante el acuerdo de escisin correspondiente, con la particularidad aadida de que la fundadora nica no deviene en socia sino que son sus propios accionistas quienes adquieren la condicin de socios de la nueva sociedad. De esta suerte se alcanza la pluralidad de socios y se salva que la sociedad de reciente creacin incurra en la causal de disolucin prevista en el artculo 407 inciso 6 de la Ley General de Sociedades. Si el bloque patrimonial que recibe la sociedad constituida ex novo tiene un valor neto positivo, aplicar al menos una parte a la integracin de su capital. La Ley nada dice sobre la forma de asignar el patrimonio neto recibido entre las diferentes cuentas patrimoniales de la nueva sociedad, pero al menos una parte debe ser destinada a la conformacin de su capital. En caso sea negativo el valor neto del bloque patrimonial que se transfiere, el capital fundacional de la
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nueva sociedad habr de constituirse con aportes provenientes de otras fuentes. Cuando es una sociedad operativa la que absorbe un bloque patrimonial de valor (positivo proveniente de la escindente, aplicar al menos una parte a incrementar su capital para dar lugar a la emisin de acciones o participaciones en beneficio de los socios de la sociedad que se escinde. De manera similar que en la escisin por constitucin, la ley no exige que la sociedad absorbente incremente su capital en un monto igual al valor neto positivo del bloque patrimonial, dejndosele en libertad para determinar las cuentas patrimoniales y la estructura de su aplicacin. En caso sea negativo el valor neto del bloque patrimonial que se aporta, la sociedad receptora no incrementar y no emitir nuevas acciones. 9.2. EN EL ESTATUS JURDICO DE LOS SOCIOS DE LA SOCIEDAD O SOCIEDES PARTICIPANTES La escisin afecta la esfera de los derechos polticos y econmicos de los accionistas de las sociedades involucradas. Los socios de la sociedad que se escinde pasan a integrar a una o ms estructuras societarias distintas a las que originalmente consintieron en ser parte. Si la escisin es total, el socio debe asumir la extincin de la sociedad escindida e ingresar a formar parte de dos o ms sociedades de las cuales desconoce, en principio, en qu situacin se encuentran. En la escisin parcial la sociedad que se escinde subsiste y los socios conservan su condicin de tales en ella, aunque deben igualmente integrarse a tantas otras sociedades como bloques patrimoniales se hubieran escindido y someterse a la descomposicin de su posicin societaria en las sociedades
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beneficiaras, con riesgo a encontrarse en una situacin menos favorable de la que gozaban en la escindida. Porque si antes concentraban toda su participacin en una sola sociedad, despus de la escisin quedar diluida entre la escindente y las sociedades beneficiaras de los bloques patrimoniales escindidos. Si el bloque patrimonial que se escinde tiene un valor neto negativo, el patrimonio neto de la absorbente sufrir una disminucin en su importe que repercutir, sino en su cifra capital, en las dems cuentas patrimoniales. De cualquier modo, las acciones o participaciones de los socios de la sociedad receptora disminuirn en su valor econmico y la sociedad estar obligada a atender con su peculio los pasivos y las prdidas transferidas por la escindente. 10. ESCISION DE SOCIEDADES EN EL DERECHO COMPARADO 10.1. EN MEXICO La figura de escisin en Mxico es prcticamente de reciente incorporacin. No fue sino en el ao de 1991, en el que fiscalmente se regula la figura de escisin. Y a partir del ao de 1992 se incorpora la definicin fiscal de escisin de sociedades en el artculo 15-A Federacin. En este sentido, la figura jurdica de escisin fue introducida y del Cdigo Fiscal de la
reglamentada en las reformas a la Ley General de Sociedades Mercantiles publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el da 11 de junio de 1992. Ley General de Sociedades Mercantiles en el artculo 228 bis a la letra dice: Artculo 228 Bis.- Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo,
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pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin. La escisin se regir por lo siguiente: I. Slo podr acordarse por resolucin de la asamblea de accionistas o socios u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificacin del contrato social; II. Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar totalmente pagadas; III. Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente una proporcin del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente; IV. La resolucin que apruebe la escisin deber contener: a) La descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos; b) La descripcin de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificacin de stas; c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor externo.
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Corresponder a los administradores de la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos legales; d) La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisin, respondern solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las dems sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos contado a partir de la ltima de las publicaciones a que se refiere la fraccin V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas; si la escindente no hubiere dejado de existir, sta responder por la totalidad de la obligacin; y e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas. V. La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolucin que contenga, por lo menos, la sntesis de la informacin a que se refieren los incisos a) y d) de la fraccin IV de este artculo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposicin de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco das naturales contado a partir de que se hubieren efectuado la inscripcin y ambas publicaciones;
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VI. Durante el plazo sealado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposicin es infundada, se dicte resolucin que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiere procedido la oposicin o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensin; VII. Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fraccin V, sin que se haya presentado oposicin, la escisin surtir plenos efectos; para la constitucin de las nuevas sociedades, bastar la protocolizacin de sus estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; VIII. Los accionistas o socios que voten en contra de la resolucin de escisin gozarn del derecho a separarse de la sociedad, aplicndose en lo conducente lo previsto en el artculo 206 de esta ley; IX. Cuando la escisin traiga aparejada la extincin de la escindente, una vez que surta efectos la escisin se deber solicitar del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social; X. No se aplicar a las sociedades escindidas lo previsto en el artculo 141 de esta ley.
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Del precepto citado se desprende que debemos entender por escisin y establece los elementos jurdicos y las fases o requisitos que sucesivamente deben cumplirse para que opere, tenga verificativo o surta efectos la escisin. 10.2. EN COLOMBIA La ley 222 de 1995 la cual modific el cdigo de comercio colombiano, en su artculo 3, describe la escisin como: ARTICULO 3. MODALIDADES. Habr Escisin cuando: 1. Una sociedad sin disolverse, transfiere en bloque una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes o las destina a la creacin de una o varias sociedades. 2. Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o ms partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creacin de nuevas sociedades. La escisin puede tomarse como un recurso para dispersar el objeto social propuesto en un principio por lo socios de una empresa sin llegar a la necesidad de la liquidacin patrimonial, todo esto en la eventualidad de que la empresa escindida se encuentre inmersa en alguna causal de disolucin o para resolver problemas financieros o administrativos. Como consecuencia de la escisin, los socios de la sociedad escindida participarn en el capital de las sociedades beneficiarias en la misma proporcin que tengan en aqulla, salvo que por unanimidad de las acciones, cuotas sociales o partes de inters representadas en la asamblea o junta de
socios de la escindente, se apruebe una participacin diferente.
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La junta de socios o asamblea general que acordare la escisin deber aprobar el proyecto de escisin el cual deber contener como mnimo las siguientes especificaciones: El motivo fundamental de la escisin y las condiciones en la que se realizar. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se incorporarn al patrimonio de la sociedad beneficiaria. Dicha valoracin es indispensable para determinar la participacin proporcional en las beneficiarias de los socios de la sociedad que se escinde. El nmero de acciones, cuotas o partes de inters que corresponder en el capital de la beneficiaria a cada socio de la que escinde su patrimonio. La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrn de considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la sociedad o sociedades absorbentes. Las sociedades resultantes de la escisin, respondern solidariamente por las obligaciones anteriores a esa reforma estatutaria. Se establecer responsabilidad solidaria por el cumplimiento de la obligacin insoluta, pero a cada beneficiario se le limita dicha responsabilidad al monto de los activos netos que le hubieren correspondido en el acuerdo de escisin. En el evento de que la escindida se disuelva pero uno de sus pasivos no fuere asignado a ninguna sociedad beneficiaria, entonces all responder de manera solidaria por esa obligacin.
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dispuesto para la fusin en los artculos 366 y 365.

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La escisin es tratada en este dispositivo normativo de la siguiente manera:

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socios de la escindente, se apruebe una participacin diferente.

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