PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 994.07.102387-6, da Comarca de Taubat, em que apelante SILVIO FRANCO DE TOLEDO JNIOR sendo apelado MARIA CLAUDIA FRANCO DE TOLEDO. ACORDAM, em 6a Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, NOS TERMOS QUE CONSTARO DO ACRDO. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. O julgamento teve a participao dos

Desembargadores JOS JOAQUIM DOS SANTOS (Presidente) e VITO GUGLIELMI. So Paulo, 01 de julho de 2010,
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SEBASTIO CARLOS GARCIA RELATOR

PODER JUDICIRIO Tribunal de Justia de So Paulo

Voto n 13270 Apelao n 994.07.102387-6 Apte.: Silvio Franco de Toledo J n i o r A p d a . : M a r i a Claudia Franco de Toledo Taubat

EXECUO DE OBRIGAO DE FAZER - Pleito ajuizado por ex-esposa em face do varo para que este cumpra obrigao no sentido de mant-la como beneficiria de convnio mdico Sentena de procedncia, com converso da obrigao em perdas e danos, ante a impossibilidade de cumprimento da obrigao por culpa do executado - Executadoapelante, porm, que no agiu com dolo ou m-f Associao mantenedora do convnio mdico que no estabelece como beneficiria, em seu estatuto social, a ex-cnjuge - Inadimplemento que no pode ser imputado ao executado - Apelo provido.

Maria Claudia Franco de Toledo ingressou com ao de execuo de prestao de assistncia mdica contra Silvio Franco de Toledo Jnior, havendo sido julgada procedente (fls.

123/131). Irresignado, porm, apelou o executado, pleiteando que seja reconhecida a impossibilidade da execuo pela perda do objeto (fls. 134/138).

2 Efetuado o preparo, o recurso foi processado. E o relatrio.

O recurso est em caso de ser provido, na conformidade da fundamentao a seguir exposta. Consigne-se, partida, que o pleito da exeqente-

apelada, consoante a r. sentena, funda-se nos seguintes fatos: "(...) separou-se judicialmente do executado em data de (feito n. 811/00 - Ia Vara Cvel local), comprometeu-se e ao filho Mdica prestao comum, Policial; junto em de

12.6.2000

oportunidade assistncia -

na qual o ex-marido mdica exeqente

AVAMP

Associao relatou inclusive, Executado deixou que,

Valeparaibana aps frustrada

continuidade, que, o

tentativa

de reconciliao

resultou

em sua gravidez, o referido

em data de 31.11.2002, convnio mdico de e,

suspendeu

assim,

de cumprir

o acordo judicial,

deixando

prestar-lhe

assistncia ajuizamento, que lhe

(bem como a nascituro, posto que grvida quando do com notcia de gravidez imprescindvel bateu-se para o de alto risco), afirmando Na

acompanhamento

mdico.

seqncia, execuo, imediata,

que se desse, por meio da do direito apontado, de

presente forma

o restabelecimento

at em razo de no haver possibilidade

de adeso a referida

outro plano de sade, com a assertiva pe a Exeqente Pois

deque a conduta

em risco, assim como ao nascituro... bem, o digno Magistrado

" (fls. 123). Jorge

sentenciante,

Alberto Passos Rodrigues, considerando que o inadimplemento da obrigao ocorreu por culpa exclusiva do executado-apelante, julgou procedente a ao e, diante da impossibilidade do 7ft

Voto n 13270 - Apelao n 994.07.102387-6 - Tauba> / /

cumprimento da obrigao tal qual estabelecido no ttulo judicial, converteu a obrigao em perdas e danos, a serem apurados em liquidao. Todavia, com a mais acatada vnia do insigne Juiz de Primeiro Grau, no se pode inferir que o executado-apelante agiu com dolo e m-f ao aquiescer com a manuteno de sua exesposa no plano mantido pela AVAMP, no mbito de acordo na separao judicial consensual. Como sabido e consabido, nos termos do artigo 248 do Cdigo Civil em vigor (correspondente ao artigo 879 do Cdigo Civil de 1916), "se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se, por culpa dele, responder por perdas e danos ".
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Cabe, no entanto, uma observao. E que, mesmo com o afastamento do dolo ou culpa do apelante, com o conseqente afastamento do ato ilcito e da respectiva indenizao por perdas e danos, de se considerar que a avena correspondente a essa clusula da separao consensual tem ntida e evidente natureza alimentar. Por decorrncia, no h negar cabimento de ressalva apelada no sentido da possibilidade da via procedimental prpria para pleitear o direito correspondente a essa prestao alimentar a ser cumprida na forma e condies possveis. Esta ressalva, logicamente, no tem incurso sobre o mrito em si mesmo desta eventual pretenso. Mas, excetuada subsistir o entendimento sentena. Conquanto o executado tenha se comprometido a manter a exeqente e o filho do casal no convnio mdico junto Voto n 13270 - Apelao n 994.07.102387-6 - Taubat ///U essa ressalva, no pode exposto pelo Magistrado realmente em sua

AVAMP, o fato irretorquvel que, pelo Estatuto Social da referida associao somente so considerados dependentes do associado anos e aptos para fazerem jus ao convnio mdico respectivo: a esposa, a companheira(o), os filhos menores de 18 e as filhas menores de 21 anos, ou se estiverem freqentando o curso de nvel superior , os filhos menores de 24 anos, bem como os filhos invlidos e, ainda, os pais de contribuintes solteiros (fls. 38/39). Ora, foi possvel a manuteno do filho do casal no convnio mdico da AVAMP, mas, pelo regimento interno desta instituio, como j referido, no foi possvel a manuteno da exeqente com beneficiria. Tal fato no decorreu de culpa do executado, mas sim de disposio estatutria da AVAMP. Nem se argumente que o executado, presumidamente, agiu com dolo e m-f. como a Isso porque, pelas mximas antes da separao, da era experincia, exeqente,

beneficiria do convnio mdico, era plausvel que requeresse a manuteno de tal benefcio quando da celebrao do acordo na separao judicial consensual, com o que o executado-apelante aquiesceu, sendo perfeitamente justificvel que no soubesse das excluses contidas no estatuto social, j que no exigvel do homem comum saber de cor todas as disposies estatutrias de entidade a qual est associado. Por conseguinte, como no possvel concluir-se pela culpa do executado-apelante pela impossibilidade da obrigao assumida no acordo da separao judicial consensual, o caso era de improcedncia da ao, eis que no cabvel, no caso em tela, a converso da obrigao em perdas e danos. /l / /]

Voto n 13270 - Apelao n 994.07.102387-6 - Taubat

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5 Ao fim e ao cabo, de se dizer que, com o provimento do apelo, dever a exeqente arcar com as custas e despesas processuais, bem como com a verba honorria, a qual resta arbitrada 59). Isto posto, d-se provimento ao apelo, nos termos e pelos fundamentos constantes do presente voto condutor do acrdo. em R$ 1.000,00. Ressalve-se, entretanto, que a exeqente beneficiria da assistncia judiciria gratuita (fls.

Sebasti o, Relator

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Voto n 13270 - Apelao n 994.07.102387-6 - Taubat