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PODER JUDICIRIO DO RIO GRANDE DO NORTE Vara da Fazenda Pblica - Mossor Comisso de Aperfeioamento da Meta 18 do CNJ PROCESSO N. 0600922-21.2009.8.20.0106 Ao Civil de Improbidade Administrativa REQUERENTES: DCIMA PRIMEIRA PROMOTORIA DE JUSTIA e outro REQUERIDO(s): Joanilson Andriely da Silva SENTENA Vistos etc... Trata-se ao civil pblica de improbidade administrativa, promovida pelo Ministrio Pblico contra Joanilson Andriely da Silva, imputando a este a prtica de ato de improbidade administrativa tipificado no artigo 9, inciso XI, 10, caput, e 11, inciso I, da Lei de Improbidade e requerendo suas condenaes nas penas previstas no artigo 12 do mesmo diploma, em razo dos fatos e direito a seguir descritos. Consta da inicial que o demandado, agindo na condio de servidor pblico municipal de Serra do Mel, apropriou-se indevidamente da quantia de R$ 300.540,58, referente arrecadao do ISS do aludido municpio, mediante o depsito de cheques do municpio em sua conta particular. Juntou documentos. Houve notificao para apresentao de resposta escrita preliminar (art. 17, 7 da Lei 8.429/92), seguindo-se a respostas escrita respectiva (fls.602/609), a qual foi contraditada pelo Ministrio Pblico por meio da petio de fls.614/617. Foi prolatada deciso de recebimento fundamentada (fls.619/622). Citado, o requerido contestou a ao, impugnando de forma especificada a pretenso ministerial, defendendo, em sntese apertada, que no praticou ato de improbidade e que a prova dos autos no autoriza juzo de procedncia da demanda contra o mesmo. Houve rplica do Ministrio Pblico (fls.633/637) Devidamente notificado, o ente pblico se habilitou nos autos na condio de assistente simples, conforme fl.655.
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Foi juntada aos autos a prova emprestada do processo criminal n 0103781-67.2009.8.20.0106, o qual apurou na seara penal os mesmos fatos narrados na exordial (fls.664/666). Por fim, o Ministrio Pblico apresentou memoriais com suas razes finais, ficando inertes as demais partes. Esta a histria relevante do processo. DECIDO. Do mrito. O autor busca com a presente lide a condenao do requerido nas penas previstas no artigo 12, incisos I, II e III, da Lei de Improbidade, sob a alegao de que os mesmos praticaram atos de improbidade administrativa tipificados nos artigos 9, inciso XI, 10, caput, e 11, inciso I: "Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
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Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:

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I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;" Antes de adentrar ao exame da prova, cumpre j fixar que o dolo necessrio para a configurao da conduta mproba discutida to somente a vontade livre e consciente de realizar a conduta - ou seja, a conscincia e deliberao de praticar o ato em contrariedade ao ordenamento. Ressalte-se que no h necessidade de nenhum dolo especfico. Neste sentido, o STJ tem se pronunciado: ADMINISTRATIVO AO CIVIL PBLICA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA VIOLAO A PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA OFENSA AO ART. 11 DA LEI 8.429/1992 DESNECESSIDADE DE DANO MATERIAL AO ERRIO.VIOLAO AOS PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS ART. 11 DA LEI 8.429/1992 ELEMENTO SUBJETIVO DOLO GENRICO. 1. A jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que o ato de improbidade por leso aos princpios administrativos (art. 11 da Lei 8.249/1992), independe de dano ou leso material ao errio. 2. No caracterizao do ato de improbidade tipificado no art. 11 da Lei 8.429/1992, exige-se o dolo lato sensu ou genrico. 3. A utilizao de smbolos e slogans da campanha eleitoral do recorrente, ento prefeito, em substituio ao braso oficial do ente pblico municipal encerra grave ofensa aos princpios da Administrao Pblica e, nessa medida, configura ato de improbidade administrativa, nos moldes preconizados pelo art. 11 da Lei 8.429/1992.4. Recurso especial no provido. (REsp 1182968/RJ, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/08/2010, DJe 30/08/2010) No casos das condutas tipificadas no art. 10 da Lei de Improbidade, consoante jurisprudncia j assentada no STJ, a responsabilizao dos agentes pblicos haver de ser reconhecida, inclusive, a ttulo de culpa, em qualquer de suas modalidades: por negligncia, impercia ou imprudncia. Pois bem, partir de tais premissas, pode-se concluir, a partir da
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anlise do material probatrio documental e oral coligido nos autos que houve a prtica de ato de improbidade gerador de enriquecimento ilcito por parte do demandado. Cabe destacar que os fatos glosados na inicial, consistentes no depsito dos valores referentes arrecadao do ISS do Municpio de Serra do Mel na conta do ru, foram inclusive admitidos pelo mesmo em depoimento tomados tanto pelo Comisso Especial de Inqurito da Cmara Municipal (fl.86), como pelo juzo criminal competente (depoimento degravado em mdia acostada fl.666). Note-se que, durante o depoimento tomado pela Comisso Especial de Inqurito, o demandado no somente admite a prtica de depositar valores referentes ao ISS de Serra do Mel mediante cheques sacados conta da Prefeitura, como tambm admite que tomou tal conduta buscando manter as "vantagens" que o mesmo tinha junto Administrao Municipal (fl.85): "Que o cheque era depositado em sua conta e que em seguida era sacado e devolvido para o Prefeito(...)Que alm do cheque exibido nos jornais, existiam um total de oito cheques. Que comeou desde em seguida posse do Sr. Prefeito e que a forma de repasse era a mesma j citada. (...)Que foi uma coisa surgida entre ele e o Prefeito. Que algumas vezes foi citado pelo Prefeito, de que, se no realizasse essa transao, perderia as vantagens existentes. Que o Sr. Prefeito chegou a citar que se no continuasse como 'laranja', iria perder as vantagens. Que no concordando com o esquema, deixaria de ter algumas vantagens como: Presidente da comisso de licitao. Que essa condio de Presidente da comisso de licitao iria lhe dar uma vantagem financeira (...)" Tambm no depoimento prestado perante o juzo criminal nos autos do processo n 0103781-67.2009.8.20.0106 (mdia acostada fl.666 dos autos), o autor admite a acusao que lhe feita, reconhecendo que, de fato, eram feitos depsitos de cheques em nome da Prefeitura em sua conta bancria. Por outro lado, ficaram cabalmente comprovados os depsitos dos valores pertencentes ao Municpio na conta do demandado pelos extratos bancrios juntados s fls.371, 372, 486, 488 e 490 dos presentes autos atravs de cheques pagos conta da Prefeitura de Serra do Mel.
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Com efeito, os aludidos extratos confirmam o depsito de recursos municipais de Serra do Mel no montante de R$ 300.540,58 em contas do demandado no Banco do Brasil (Conta Corrente n 7.470-5) e no Banco Bradesco (Conta Corrente n 580.511-2). Por outro lado, mesmo o tendo o demandado alegado em seus depoimentos que o dinheiro depositado era posteriormente repassado ao Prefeito Municipal de Serra do Mel, no h nenhum elemento documental que comprovasse tal fato.
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Dessa maneira, a teor do disposto no art.333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, pode-se concluir que o demandado no logrou xito em afastar a presuno trazida pelos extratos bancrios trazidos pelo Ministrio Pblico no sentido de que o mesmo, pessoalmente, locupletou-se ilicitamente muito embora cause estranheza o Sr. Prefeito da poca no ter figurado no plo passivo. Note-se, por outra via, que o fato narrado nos autos j foi considerado crime no autos n 0103781-67.2009.8.20.0106, tendo sido o demandado condenado pela prtica de crime de peculato, previsto no art.312, do Cdigo Penal: "Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa." Sendo assim, pode-se concluir que o ato de improbidade previsto no art.9, inciso XI, da Lei n8.429/92 ficou amplamente caracterizado em todos seu elementos, devendo-se destacar o elemento anmico do demandando ao praticar a conduta, o qual foi, inclusive, muito bem reconhecido pelo juzo criminal (fl.647 dos autos): "Quanto figura consumada dos crimes em comento, est sobejamente configurado na ao do acusado, j que os valores foram desviados, como dito, com 'animus' de assenhoramento definitivo, como realmente se deu, no obstante o to s auferimento de rendimentos dos valores desviados, sem contar que nenhum numerrio foi restitudo aos cofres pblicos, j ensejaria a punio do ru, que com seu conduzir criminoso provocou um desfalque monetrio
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da de R$ 300.540,58 (trezentos mil quinhentos e quarenta reais e oito centavos), quantum este que deixou de ser revertido em prol da sociedade local".

Deste modo, a par dos elementos instrutrios coligidos nos autos, impe se reconhecer que restou suficientemente demonstrado que o requerido praticou ato de improbidade nos termos capitulado na exordial e, em consequncia, devem-se-lhe(s) aplicar as sanes suficientes e adequadas dentre as previstas no art. 12, inciso I, da Lei de Improbidade Administrativa, posto que traz o rol de sancionamento mais gravoso, devendo preferir, no caso dos autos onde a mesma conduta (unidade complexa de fatos) configurou improbidade capitulado nos trs artigos (9,10 e 11). O entendimento acima encontra amplo respaldo na jurisprudncia ptria, notadamente, o Superior Tribunal de Justia, que vem considerando como de improbidade administrativa os atos dolosos que geram enriquecimento ilcito do agente pblico: ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.AO CIVIL PBLICA POR ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. FRAUDE NO RESSARCIMENTO DE GASTOS POR PARLAMENTAR. ART. 9 DA LEI N. 8.429/92.SUFICINCIA DE DOLO GENRICO NA CONDUTA GERADORA DO ENRIQUECIMENTO OU CONTRA AS NORMAS. TRIBUNAL DE ORIGEM QUE CONSIGNA DOLO E ENRIQUECIMENTO ILCITO. PENAS APLICADAS EM ATENO PROPORCIONALIDADE. REVISO. IMPOSSIBILIDADE. APLICAO DA SMULA N. 7/STJ TAMBM AO RECURSO PELA ALNEA "C" DO DISSDIO CONSTITUCIONAL. 1. Hiptese na qual se discute ato de improbidade administrativa decorrente do uso de documentos falsos por parlamentar, por trinta e quatro vezes, com o fim de
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De fato, no se pode deixar de reconhecer o agir doloso do demandado que detinha, durante todo o seu agir, plena noo da conduta ilcita que perpetrou, e que mesmo assim continuou a desempenh-la, no somente para continuar usufruindo das verbas municipais que desviava, como tambm para manter as vantagens remuneratrias que a prtica lhe propiciava junto Administrao Municipal.

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ressarcimento de gastos. 2. Cabe afastar a alegada nulidade do acrdo recorrido por omisso quanto s provas materiais produzidas nos autos, no sentido de que o relatrio de prestao de contas no foi produzido pelo prprio recorrente, mas, sim, pelo Setor de Contabilidade, pois o tribunal de origem consignou expressamente que "no h interesse prtico em apurar a autoria das falsificaes", pois, "as notas falsas foram com sucesso utilizadas pelo apelante em benefcio prprio". 3. A configurao dos atos de improbidade administrativa previstos no art. 10 da Lei de Improbidade Administrativa (atos de Improbidade Administrativa que causam prejuzo ao errio), luz da atual jurisprudncia do STJ, exige a presena do efetivo dano ao errio (critrio objetivo) e, ao menos, culpa, o mesmo no ocorrendo com os tipos previstos nos arts. 9 e 11 da mesma lei (enriquecimento ilcito e atos de Improbidade Administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica), os quais se prendem ao volitivo do agente (critrio subjetivo) e exige-se o dolo. 4. O caso em exame, relativo improbidade administrativa decorrente de enriquecimento ilcito, amolda-se aos atos de improbidade censurados pelo art. 9 da Lei 8.429/1992. Nesse passo, o elemento subjetivo necessrio configurao de improbidade administrativa o dolo eventual ou genrico de realizar conduta que gere o indevido enriquecimento ou que atente contra os princpios da Administrao Pblica, no se exigindo a presena de inteno especfica, pois a atuao deliberada em desrespeito ao patrimnio pblico e s normas legais, cujo desconhecimento inescusvel, evidencia a presena do dolo. 5. Ainda que o dano ao errio possa no ser de grande monta, o acrdo recorrido no consigna tal informao, as penas foram fixadas com proporcionalidade e razoabilidade tendo em vista a contumcia da conduta, utilizando-se o ru dezenas de vezes do mesmo expediente, uso de documentos falsos. 6. O bice da Smula 7 do STJ aplicvel, tambm, ao recurso especial interposto com fundamento na alnea "c" do inciso III do artigo 105 da Constituio da Repblica. 8. Agravo regimental no provido.

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(AgRg no AREsp 20.747/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/11/2011, DJe 23/11/2011)

Em relao s sanes, temos que o art. 12 da Lei de Improbidade traz o seguinte rol de sanes, conforme se trate de improbidade tipificada nos artigos 9, 10 e 11 da Lei de Improbidade, sancionados respectivamente nos incisos I, II ou III do art. 12 da Lei 8.429/92, in verbis:
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Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato: (Redao dada pela Lei n 12.120, de 2009). I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos; III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico
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ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos. Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente. Neste ponto, mostra-se adequado afirmar, como premissas do sancionamento: a) que a sano haver de ser proporcional gravidade da conduta e da participao de cada agente; adequada como reprimenda em razo da natureza da conduta e gravidade do dano causado com esta; b) que o juiz poder aplicar, consoante os parmetros descritos no item a), uma, mais de uma ou mesmo todas as sanes previstas no respectivo inciso; c) que quando um mesmo fato configurar simultaneamente improbidade tipificada em mais de um artigo, as sanes devero ser aplicadas com base no inciso mais grave, sendo, via de regra, mantida as cominaes do art. 12, III, da LI, (Ofensa aos Princpios da Administrao) apenas como "soldado de reserva" para os casos em que no restem configuradas as imputaes previstas nos artigos 9 e 10 da Lei 8.429/92. Pois bem, atento s premissas acima, considerando a alta gravidade das condutas provadas, em especial, ao fato de que o mesmo, valendo-se da condio de servidor pblico do Municpio de Serra do Mel, apropriou-se de valores pertencentes ao Errio Municipal; levando em conta a ocorrncia de dano de grande monta (R$ 300.540,58); asseverando ainda o grau de reprovabilidade da conduta, j que o mesmo de forma criminosa, traiu o Errio a que servia e que lhe remunerava, locupletandose custas dos recursos da coletividade; por tudo isto, entendo suficiente e adequada a aplicao ao mesmo das sanes de ressarcir os cofres pblicos municipais de Serra do mel a quantia de R$ 300.540,58; multa civil no valor de R$ 901.621,74 (no triplo do dano causado); suspenso de direitos polticos pelo prazo de dez anos; perda do cargo pblico que porventura ainda ocupe junto Administrao Municipal de Serra do Mel; e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos. A adequao da imposio da obrigao de ressarcir salta aos olhos e sempre devida nos casos em que se reconhece a apropriao de valores pertencentes ao errio como forma de restituir este ao status quo ante. Restituio que compreender o valor do principal, corrigido desde a data
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na qual haveria de ter se efetuado o repasse em favor da Administrao, acrescida de juros de mora legais, contados da citao. A multa civil tem funo sancionatria e pedaggica, medida em que torna desvantajosa, sob o ponto de vista pecunirio, a prtica do ato de improbidade, desestimulando no somente o ru, mas tambm os demais membros da coletividade de praticar condutas tipificadas na Lei n 8.429/92. A perda do cargo pblico medida que se impe em razo da necessidade de se extirpar da Administrao Pblica os servidores desonestos, tanto mais, quando ocupante de cargo estratgico para a arrecadao de riquezas do Estado, e por isso, muito bem remunerado e ofende justamente confiana, repito, se mostra indispensvel impedir que o co retorne a morder a mo de seu dono! A proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos, medida profiltica que se impe para afastar completamente o agente desonesto do trato com a Administrao Pblica. DISPOSITIVO Pelo acima exposto, nos termos dos arts.9, inciso XI, e 12, inciso I, da Lei 8.429/92, julgo procedente a ao para condenar Joanilson Andriely da Silva s sanes de a) suspenso de direitos polticos pelo prazo de dez anos; b) perda do cargo pblico que porventura ainda ocupe junto Administrao Municipal de Serra do Mel; c) proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; d) ressarcir os cofres municipais de Serra do Mel no valor de ressarcir os cofres pblicos municipais de Serra do mel o montante de R$ 300.540,58; e e) a pagar multa civil no valor de R$ 901.621,74 (triplo do dano causado) a qual ser atualizada na forma do art. 1-F da Lei 9494/97, a partir da publicao da sentena, por se tratar de multa arbitrada nesta data. Esclarea-se que o valor do ressarcimento ser atualizado com correo monetria desde a data do efetivo crdito dos cheques em sua conta, pelo ndice do INPC, acrescido de juros de mora legais a partir da notificao preliminar dos ru (constituio do requerido em mora). No mais, condeno o requerido condenado ao pagamento das
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custas processuais. Sem condenao em honorrios a teor dos artigos 17 e 18 da Lei de Ao Civil Pblica e levando em conta que o Ministrio Pblico foi a parte vencedora. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Mossor, 15 de agosto de 2013.
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AIRTON PINHEIRO Juiz de Direito

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