CONTRATO DE MUTUO

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CONTRATO DE MUTUO
presentado por: DAGOBERTO ARANGO JARAMILLO LAURA CAROLINA ARTEAGA FELIZZOLA

ANTECEDENTES
El Derecho Romano consider el contrato de mutuo o prstamo de consumo, cuando se entregaban cosas fungibles (no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan art 663; quiere decir aquellas cosas que con su uso natural y conveniente se destruyen) y consumibles por una persona a otra, con la obligacin de devolver igual cantidad y especie de las prestadas. Inclusive, se conoci, con la aparicin de la ley de las XII Tablas, el mutuo bajo la forma de prstamo de dinero con inters (foemus)* *Tomado de: Los principales contratos civiles de Jose Alejando Bonivento "Al mutuo o prstamo de consumo corresponden, dentro de nuestro derecho contractual, las calidades de unilateral, real, principal, naturalmente gratuito, pero oneroso conmutativo cuando se pactan intereses. En el momento en que se perfecciona hay que tener en cuenta para su calificacin como fuente de obligaciones reciprocas o solamente a cargo del mutuario, y entonces no hay duda sobre su unilateralidad porque el mutante, perfeccionado el contrato, queda en actitud simplemente pasiva, en espera de las prestaciones del mutuario sobre pago de intereses y devolucin de lo prestado. No es acertado decir que la obligacin de entregar que corresponde al mutuante sea nacida del contrato, porque siendo ste real entrega es el contrato mismo, su realidad. El caso contemplado en el art 2228 del Cdigo Civil, uno de los citados por el recurrente en abono a su tesis sobre el mutuo sinalagmtico, no le da la calidad de bilateral porque la obligacin del mutuante all se trata es generada, lo mismo sucede en el comodato (art 2217), no como elemento del contrato, sino por hecho sobreviniente a su celebracin, dando asi forma a lo que en los tratados de derecho se llama contratos sintagmtico, clasificacin sta no reconocida en nuestro Cdigo Civil. El contrato de empeo es accesorio y de garantia al mutuo pero son dos contratos juridicamente diferentes que no se desnaturalizan por su coexistencia ni puede interferirse en su ejecucin" (Corte Suprema de Justicia, sentencia de julio 8 de 1942). LAS CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE MUTUO EN LA LEGISLACIN CIVIL Real: se transfiere con la entrega real de la cosa prestada, es decir se perfecciona con la tradicin y esta misma transfiere el dominio, no se exige solemnidad. (Art 2222 C.C)

Unilateral: Porque de las dos partes, una sola es la que se obliga; desde la esencia del contrato porque puede que luego ejecutado el contrato se produzcan obligaciones para el mutuante. (Art 2221). Gratuito: La esencia del contrato de muto es gratuito, pero las parte por medio de la convencin lo pueden convertir en oneroso, cuando se pactan intereses convencionales. El art 2230 consagra esta estipulacin de los intereses, la cual modifica sustancialmente el caracter gratuito del mutuo. Principal: Es un contrato totalmente independiente, para el surgimiento a la vida jurdica no depende de otro acto o contrato. Nominado: Se encuentra regulado por la legislacin. LAS PARTES EN EL CONTRATO DE MUTUO MUTUANTE: prestador o dador: el que entrega la cosa. MUTUARIO: prestatario o receptor: el que recibe la cosa. ACTOS DE DISPOSICIN DEL MUTUO Cuando el mutuante entrega la cosa, habiendo la capacidad de tradir, se transmite el dominio. Hay un desprendimiento de la propiedad. Hay disposicin plena, el mutuario se hace dueo de la cosa con la obligacin de devolver igual gnero y calidad, puede ser la misma cosa prestada, pero bajo la consideracin restitutoria. Los riesgos de la cosa prestada los asume el mutuario, por ser dueo de ella. O sea, la aplicacin de principio "res perit domino". La cosa perece para el dueo. Sin embargo parece redundante hablar de riesgos cuando se supone que con la transferencia del dominio todos los derechos radican en el prestatario, y como tal lo puede ejercer como verdadero dueo, siempre y cuando no sea contrato la ley o contra derecho ajeno. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO DE MUTUO SON: 1. CAPACIDAD PLENA DE LOS CONTRATANTES: Porque el mutuante se desprende del dominio de la cosa prestada y por tanto ejerce actos de disposicin, y el mutuario al tener que devolver igual genero y calidad tambin extrae posteriormente bienes de su patrimonio para el cumplimiento de esta obligacin restitutoria; por esto se exige la capacidad suficiente para enajenar (plena) si no se tena derecho de disposicin se permite la reivindicacin de las especies mientras conste su identidad, si esta ha desaparecido el que la recibi de mala fe es obligado al pago inmediato por el mximo de intereses legales. Si el mutuario es de buena fe solo se obliga al pago con los intereses estipulados y despus de pasados los 10 das subsiguientes a la entrega de la cosa prestada. 2. CONSENTIMIENTO: omo expresin previa para la conformacin teniendo en cuenta los siguientes requisitos: Que sea legalmente capaz Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio. Que recaiga sobre un objeto licito. Que tenga una causa licita 3. OBJETO: Se confunde con el bien prestado, el cual debe recaer sobre las cosas fungibles licitas.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO

El mutuario debe devolver igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad de la recibida, fuere cual fuere su precio al momento de su devolucin, cuando se trata de prstamo de cosas fungibles diferentes al dinero. En caso de que no sea posible o no lo exigiere el mutuante, podr el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que se debe hacer el pago. Pero el valor determinante para su devolucin no es el que tuvieren al momento de la entrega sino al de la restitucin. Si se ha prestado dinero solo se debe devolver la suma numrica enunciada en el contrato. No se puede tener en cuenta la fluctuacin en el poder adquisitivo de la moneda, salvo estipulacin en contrario.

Si se ha prestado moneda extranjera de circulacin en nuestro pas puede pagarse en moneda colombiana, mediante la relacin entre las dos clases de moneda y teniendo en cuenta las normas fijadas por el Bando de la Repblica. Momento de la devolucin: La restitucin debe hacerse en el trmino fijado por las partes: mutuante y mutuario quienes expresan su voluntad; el mutuario debe pagar toda la suma debida antes del trmino convenido excepto si se han pactado intereses el cual tiene su fundamento en el contrato gratuito del contrato. Si el mutuo es oneroso, es decir cuando el mutuario se obliga a pagar intereses por la cantidad prestada, este criterio se restringe porque el mutuante tambin persigue provecho que se mide con los intereses pactados. A falta de estipulacin expresa si no se ha fijado el trmino para el pago no habr derecho a exigirlo dentro de los 10 das subsiguientes a la entrega. Es el plazo mnimo establecido por la ley. Si antes de los 10 das contados a partir de la entrega el mutuario no se constituye en mora de devolver la cantidad y genero pactados. Cuando se deja al mutuario en libertad de cumplir o pagar en el momento en que le sea posible, el mutuante puede exigir al juez por medio de un requerimiento que fije el trmino de devolucin, el cual nunca podr ser inferior a los 10 das subsiguientes a la entrega. Lo fija el juez teniendo en cuenta las estipulaciones del contrato, la naturaleza de la operacin a que se haya destinado el prstamo y las circunstancias personales del mutuante y mutuario. Lugar de la devolucin. La restitucin debe hacerse en el lugar que convengan las partes. A falta de expresa estipulacin debe hacerse en el domicilio del deudor, teniendo en cuenta los principios generales del derecho civil.

PRSTAMO CON INTERESES

Las partes pueden acordarlos, surgiendo una obligacin convencional de pagar intereses por un prstamo ya sea en dinero o cosas fungibles. El nico caso en que el mutuario debe intereses aunque no se hayan pactado, es cuando se constituye en mora de restituir, segn lo seala el artculo 1617 numeral 1. Los intereses que se deben en este caso son los legales. El inters se podra definir como el provecho o remuneracin que obtiene el mutuante como contraprestacin de lo que tradite a favor del mutuario. El pacto de intereses modifica el carcter gratuito del mutuo para convertirlo en oneroso, dichos intereses deben estipularse expresamente, porque al contrario del mutuo comercial, se presume y supone que es gratuito y por tanto no se causan intereses. Los intereses pueden ser: Convencionales: En ejercicio de su autonoma de voluntad, los contratantes pueden sealar la tasa de los intereses, sin embargo esta libertad contractual est sujeta a varias restricciones impuestas por la ley, como la lesin enorme, usura, intervencin del estado y el anatocismo. Corrientes: Solo hay lugar a esta clase de intereses cuando la ley, en defecto de estipulacin contractual al respecto autorice su cobro. El inters corriente se probar con certificacin de la superintendencia bancaria, quien lo fijar anual o mensualmente como ocurre en la actualidad, o con los informes de bancos o con copia de la resolucin de la junta monetaria respecto de operaciones especiales que sta regule Legales: Los fija el cdigo civil (artculos 1617 y 2232), estableciendo un inters legal cuya tasa fij en el 6% anual. Esta tasa rige a falta de estipulacin convencional o de expresa autorizacin del inters corriente, en la mora de las obligaciones o dinero. CARTA DE PAGO Al estipularse intereses, y el mutuante da un paz y salvo o carta de pago por el capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumir pagados. Por ser una presuncin legal, la cual admite prueba en contrario. La carga de la prueba se invierte: debe el mutuante acreditar que a pesar de haber dado la carta de pago por los intereses, no fueron cubiertos por el mutuario.

ANATOCISMO Es la acumulacin de intereses con la suma principal, para formar un capital superior que a la vez va a producir interese, esta manera de cobrar intereses sobre intereses lo prohibe el artculo 2335, del cdigo civil.

OBLIGACIONES DEL MUTUANTE

El mutuante es responsable de los perjuicios que experimenta el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones expresadas en el artculo 2217; Si los vicios ocultos eran tales que, conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda. El pago de los perjuicios puede tener ocurrencia en el evento de la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada. En atencin a la enajenacin que se desprende del contrato de mutuo, el prestatario no puede ejercer derecho de retencin para el pago de indemnizacin de perjuicios, por cuanto se considera que es el dueo de la cosa prestada y para que se d esa garanta, se requiere bsicamente que el retenedor no sea dueo, sino simple tenedor.

MUTUO COMERCIAL
El Contrato de mutuo no lo define el cdigo de comercio, por su parte solo destina siete (7) artculos, del 1163 a 1169 para resaltar, principalmente, el carcter oneroso de este negocio mercantil. De esta manera se corrobora la falta de tcnica en el articulado comercial, haciendo obligatoria la remisin a las reglas civiles para entenderlo y ubicarlo sustancialmente. Onerosidad en el mutuo Prevalece en el mutuo comercial el carcter oneroso, porque la norma general es que el mutuario deba pagar intereses por las sumas de dinero o por el valor de las cosas entregadas en el mutuo. Si da una cosa en prstamo de consumo, el mutuario estar obligado a cubrir intereses legales a falta de estipulacin expresa sobre la ndole de los intereses. As lo dispone el artculo 1163. Salvo reserva expresa, el documento de recibo de los intereses correspondientes a un perodo de pago har presumir que se han pagado los anteriores.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO 1. OBLIGACIN DE RESTITUCION: el mutuario estar obligado a restituir lo prestado de acuerdo a lo convenido; o sea que el trmino para cumplir el prestatario esa obligacin es el qu expresamente haya pactado con el mutuante. Pero si las partes otorgantes no lo estipularen, as la restitucin se deja a la voluntad o posibilidad del mutuario, se har su fijacin por el juez competente tomando en consideracin las estipulaciones del contrato, la naturaleza de la operacin o que se haya destinado, el prstamo y las circunstancias especiales del mutuante y del mutuario (artculo 1164). Mientras que el Cdigo Civil llena el vaco contractual del trmino de restitucin, dejando un margen mnimo de 10 das siguientes a la entrega, el Cdigo de Procedimiento Civil, para que haga la fijacin sin consideracin a un plazo mnimo y de acuerdo a las circunstancias especiales con que se hay rodeado el negocio. El mutuario estar obligado a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad de la entrega por el mutuante. Sin embargo, cuando ello no fuere posible o notoriamente difcil, por causas no imputables al mutuario, ste deber pagar el valor correspondiente a tales cosas en la poca y lugar en que debe hacerse la devolucin (artculo 1165). Si la restitucin debe hacerse por instalamentos o cuotas peridicas no podr exigir el mutuante la devolucin total, cuando el mutuario se coloque en mora en el pago de una de las cuotas. Solamente podr demandar el pago de las cuotas vencidas. Con todo si en el contrato se estipula que el mutuante podr declarar de plazo vencido la totalidad de la obligacin, la obligacin de restitucin es total, por constituir, ese acuerdo, una expresin de voluntad

vinculante. Es, en sntesis, un pacto vlido, que no contrara ni la moral, ni la ley, ni el orden publico. 2. OBLIGACIN DE PAGAR INTERESES: el solo hecho de entregarse una cosa en prstamo de consumo implica para el mutuario la obligacin de cubrir los intereses, que a falta de estipulacin ser el legal. La falta de convencin expresa de intereses hace que el mutuo se liquide el legal, en tanto, cuando se trata de cualquier otra clase de negocios generador de crditos, ser el corriente bancario, que es sealado por la Superintendencia Bancaria y si en el mutuo se habla de inters sin especificar o aclarar la clase se entender que es corriente bancario. El inters moratorio en ningn caso podr ser superior al doble del inters, porque se considera que es lesivo para el mutuario. Si se llegare a pactar un inters desproporcionado, la sancin que inicialmente impona el artculo 884 del Cdigo de Comercio era la prdida de todo el inters, ahora con la vigencia de la Ley 45 de 1990, la perdida de los intereses cobrados en exceso, aumentado en un monto igual. El deudor podr solicitar la inmediata devolucin de las sumas que haya cancelado por concepto de los intereses, ms una suma igual al exceso, a ttulo de sancin. Todo esta previsto en el artculo 72 de la nombrada ley. El artculo 1168 prohibe los pactos que conlleven la simulacin de los intereses legalmente admitidos. La prohibicin de estipular intereses de intereses, de que trata el artculo 2235 del Cdigo Civil, tambin es de recibo en materia mercantil. Slo que en el artculo 886 del Cdigo de Comercio establece una regla que bien puede convertirse es excepcin: " los intereses pendientes no producirn intereses sino desde la fecha de la demanda judicial del acreedor, o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos", entendindose "por inters pendientes o atrasados aquellos que sean exigibles, es decir, los que no han sido pactados oportunamente" como lo identifica el artculo 1. del decreto 1454 de 1989 3. LA RESTITUCION CUANDO EL MUTUO NO ES DINERO: Cuando el mutuo no sea en dinero y la restitucin de las cosas se haga imposible o notoriamente difcil, por causas no imputables al mutuario, este deber pagar el valor correspondiente a tales cosas en la poca y lugar en que debe hacerse la devolucin. 4. INDEMNIZACIN DE DAOS POR VICIOS OCULTOS: Las obligaciones del mutuante que se desprenden de la indemnizacin por los daos que por los vicios ocultos o la mala calidad de la cosa mutuada sufra el mutuario, si este lo ha ignorado o podido ignorar sin su culpa. Pero, cuando se estipula sin intereses el mutuante solo estar obligado a la indemnizacin mencionada si, teniendo conocimiento de la mala calidad o vicios de naturaleza intrnseca no haya advertido de ellos el mutuario. OBLIGACIONES DEL MUTUANTE Tal como lo hace el Cdigo Civil, el artculo 1167 establece los alcances de las obligaciones del mutuante que se desprenden, bsicamente, de la indemnizacin por los daos que por los vicios ocultos o la mala calidad de la cosa mutuada sufra el mutuario, si ste las ha ignorado o podido ignorar sin su culpa. Pero, cuando se estipula sin inters, el mutuante slo estar obligado a la indemnizacin mencionada si teniendo conocimiento de la mala calidad o vicios de naturaleza intrnseca, no haya advertido de ellos el mutario. PROMESA DE CONTRATO DE MUTUO Si se promete dar una cosa, a titulo de prstamo de consumo, l prometiente mutuante deber cumplir lo prometido. Empero puede abstenerse si las condiciones patrimoniales del otro contratante se han alterado en tal forma que hagan notoriamente difcil la restitucin, a menos que l prometiente mutuario le ofrezca garanta suficiente.