Apelao em ao de reparao de danos morais por identificao civil em concurso pblico EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ....

VARA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO PIAU

PROCESSO N. CLASSE: ............. - AO ORDINRIA AUTOR: R:

................................................................................, devidamente qualificado nos autos em epgrafe, vem tempestivamente, perante V.Exa., irresignado data venia com a deciso de fls. 103/109, interpor com espeque no art. 513 do CPC a presente APELAO para egrgia instncia superior, para o que solicita que V.Exa. a receba e determine seu processamento, remetendo-se o processo, oportunamente, ao Tribunal ad quem, tudo segundo a exposio e as razes que adiante seguem.

TERMOS P. E. DEFERIMENTO Teresina, 22 de maro de 2001.

ADVOGADO OAB/PI 3274/00

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EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL - PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA .... REGIO

APELANTE: APELADA:

RAZES DA APELAO O apelante irresignado com a sentena do douto magistrado a quo vem apresentar suas razes, entendo que a mesma deve ser reformada pelos fatos e fundamentos a seguir argidos: 1. DAS PRELIMINARES 1.1. DO DEFERIMENTO DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA E A ABSURDA CONDENAO EM HONORRIOS DE SUCUMBNCIA No obstante no corpo da sentena ora em anlise encontrarmos o deferimento do benefcio da justia gratuita (fls.104) estranhamente o apelante fora condenado a pagar R$ 300,00 (trezentos reais) em honorrios de sucumbncia na forma do art. 20, 4 do CPC. A Lei 1.060 de 05.02.1950 estabelece normas para a concesso de assistncia judiciria aos necessitados, onde em seu art. 3 elenca as isenes, seno, vejamos a especfica a este caso concreto in verbis: Art. 3: A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: ................................................................................................ V - dos honorrios de advogado e peritos. Corroborando este entendimento, no art. 9 da mesma lei, onde afirma que os benefcios da assistncia judiciria compreendem todos os atos do processo at a deciso final do litgio, em todas as instncias. Diante do exposto, constata-se que o art. 20, 4 do CPC incabvel em aes cujo o benefcio da justia gratuita deferido ao autor. 2. DO MRITO 2.1. DOS DANOS MORAIS E SUA CONFIGURAO Atualmente manso e pacfico tanto na legislao brasileira, na doutrina dominante e segundo o entendimento dos tribunais a indenizao por danos morais. Segundo Carlos Aberto Bittar, (Reparao Civil por Danos Morais, 3 ed. Ed. RT, 1999, pg. 92/137), "Com efeito, o dano moral repercute internamente, ou seja, na esfera ntima, ou no recndito do esprito, dispensando a experincia humana qualquer exteriorizao a ttulo de prova, diante das prprias evidncias fticas". Na concepo moderna da teoria da reparao de danos morais prevalece, a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, onde neste prisma decorrem duas conseqncias prticas: a dispensa da anlise da subjetividade do agente e a desnecessidade de prova de prejuzo em concreto.(grifo nosso) Salvaguardo-nos na doutrina de S.J. DE ASSIS NETO ( DANO MORAL, Aspectos Jurdicos. Ed. Bestbook, pg. 83) que ao tratar dos requisitos da configurao dos danos morais elenca os seguintes: o ato ilcito ou com abuso de direito, o nexo de causalidade e o prejuzo. O magistrado ao sentenciar afirma no ver razo pretenso deduzida, haja vista no vislumbrar a efetiva existncia de uma ao ou omisso lesiva honra do apelante por parte do CESPE/UNB. Sustenta que para existncia do dano indenizvel h que haver uma repercusso negativa da personalidade da vtima no meio social em que vive; que haja uma pblica ofensa honra; que em razo desta, seja o autor mal recebido diurtunamente na vida privada. Do exposto vemos que o Exmo. Magistrado de 1 grau entende haver dano moral quando ocorrer um dano imagem; no entanto, so espcies de um mesmo gnero, pois "O dano a imagem no , na verdade uma espcie de dano moral, mas sim, uma espcie autnoma que engloba o dano patrimonial emergente ou os lucros cessantes." S.J. de Assis Neto (DANO MORAL, ASPECTOS

JURDICOS. ED, BESTBOOK, pg. 43). Sinceramente no sei em qual doutrina o douto magistrado a quo encontrou este entendimento, pois sendo o dano moral uma expediente interno que repercute na alma do lesado, em sua esfera mais ntima, no se faz necessrio um vexame pblico para este ser indenizvel. S.J. de Assis Neto conceituando Danos Morais afirma que "A leso ao patrimnio jurdico materialmente no aprecivel de uma pessoa. a violao do sentimento que rege os princpios morais tutelados pelo direito." (DANO MORAL, ASPECTOS JURDICOS. ED, BESTBOOK). O Superior Tribunal de Justia adotou, em sua jurisprudncia, a tese do simples fato da violao do direito subjetivo como inspiradora da obrigao de reparar o dano moral, sem que se faa prova do prejuzo, eis que este nasce naturalmente na ocorrncia mesmo do evento danoso. A UNB atravs do CESPE confundi Exerccio Regular de Direito com Abuso de Direito, onde aquele expresso mxima da liberdade dos cidados em um Estado Democrtico de Direito, onde permitido ao particular fazer tudo o que no for proibido em lei, no entanto, para a Administrao Pblica somente vlido fazer ou deixar de fazer algo nos estreitos ditames legais. No obstante o renome da instituio demandada, esta agiu e age com abuso de direito, atropelando "Os Direitos e Garantias Fundamentais da CF/88." 2.2. DA IDENTIFICAO DATILOSCPICA E SUA INTERPRETAO SISTEMTICA CONSTITUCIONAL O juiz mais uma vez, data maxima venia, fez uma interpretao errnea, onde ressaltou que o apelante no fez identificao criminal. Egrgio Tribunal Federal em nenhum momento o autor, ora apelante afirmou que fez identificao criminal. Apenas, se estribando de uma interpretao sistemtica fundamentou sua causa de pedir na ausncia de fundamento legal que proporcionasse a identificao civil, uma vez a mesma j estando comprovada. Com efeito, se vedada a identificao criminal aos identificveis civilmente, qui a j existente identificao civil, fornecida pelos rgos oficiais. As atuais respeitveis instituies que realizam certames neste mesmo espectro de abrangncia, como a Fundao Carlos Chagas, no intuito de garantir a lisura e idoneidade de processos de seleo, SOLICITA e no IMPE aos candidatos, quando da aplicao das provas, a autenticao digital das folhas de respostas personalizadas. No entanto, se o candidato no autentic-la digitalmente, apenas requer-lhes a assinatura do candidato em campo especfico, por trs vezes. Inobstante, a UNB ainda desconhece a Lei n. 7.116, de 29 de agosto de 1983 que assegura validade nacional s Carteiras de Identidade, combinado com o Decreto 89.250, de 27 de dezembro de 1983, em seu art. 11, onde afirma que a carteira de identidade far prova de todos os dados nela includos e dispensar a apresentao dos documentos que lhe deram origem ou que nela tenham sido mencionados. Em suma, ao administrador, e a UNB sendo uma Fundao Pblica, portanto, devendo seguir os princpios do Direito Administrativo, s pode agir na conformidade da lei, haja vista o Princpio da Legalidade. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, em relao responsabilidade civil do Poder Pblico afirma: "A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa concepo terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-lo pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem (a) a alteriadade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente pblico, ( c ) a oficialidade da atividade causal lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal." (RTJ 55/503 - RTJ 71/99 - RTJ 91/377 - RTJ 99/1155 - RTJ 131/417). 3. DA AUSNCIA DO QUANTUM A SER INDENIZADO Plasmando-nos com os ensinamentos do jovem professor Robertnio Pessoa (Curso de Direito Administrativo, Ed. Consulex, pg. 453)

"A reparao do dano moral pe em causa a delicada questo da quantificao do valor da indenizao. Se o dano material , via de regra, de aferio objetiva e certa, a avaliao do dano moral , por natureza, desprovida de semelhante objetividade." A jurisprudncia tem se inclinado no sentido de que a indenizao por dano moral tem carter sancionatrio, de forma que o teor econmico da condenao desestimule, pelo seu efeito intimidativo, a reincidncia em nova conduta lesiva aos valores da personalidade. Sendo assim, compete ao juiz, com seu prudente arbtrio, avaliar com cautela e preciso, os elementos probatrios, a fim de pronunciar-se sobre a liquidao do quantum indenizvel vtima, devendo ser economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante. O certo, que a tendncia jurisprudencial ptria manifesta-se pela fixao de valor de desestmulo como fator de inibio a novas prticas lesivas, compensando-se com essa indenizao, as angstias, as dores, os constrangimentos e, enfim, as situaes vexatrias em geral a que o agente tenha exposto o lesado, com sua conduta indevida. 4. DO PEDIDO Diante do exposto e por tudo quanto aludido, requero o conhecimento da presente apelao e a reforma da sentena a quo condenando a apelada em danos morais a ser arbitrados oportunamente por V.Exas. bem como nos honorrios de sucumbncia.

TERMOS P. E. DEFERIMENTO

Teresina, 22 de maro de 2001.

ADVOGADO OAB/PI 3274/00