Sentencia de Reparacion Directa

Repblica
de
Colombia
Safa Cuarta le 1Jesco'!Jes6n
Ma_Ji'sfrala tfJonenfe: Marfha Cecia 7vfadrir/1?,p/ln
Medelln, Quince (15) de Mayo del dos mil Trece (2013).
Ref: Radicado: 05001-23-31-000-2007-00558-00
Accin: REPARACIN DIRECTA
Demandante: J\1IGlJJ<], NGEL PULGARIN Y OTROS
Demandado: EPS FONDO PASIVO PENSIONAL DE
Instancia:
Sentencia:
FERROCARRILES NACIONALES Y OTRO
PRHviERA.
S-04 N 117
-Temas desarrollados: Cuanclo 1
cio mdico, bien sea tanto el dao proveniente del deficiente funcionamiento de !
los servicios mdico asistenciales (cttencin hospitalaria y asistench7!} como el 1
causado por actos mdicos propiamente dichos (diagnstico. tratamiento, pro- 1
cedimientos quirrgicos, etc.): que condujeron al daFzo antijurdico por el cuall
reclarna responsabilidad y el correspondiente pago de los pe1jz.dcios. se deber 1
en principio, acreditar los tres extremos de la misma: la falla propiamente di- 1
cha, el dao antijurdico. }' el nexo de causalidad entre aquella :v sta.
1
---------------------------------------------------------....-...- ....---..------ ..----------"-------j
Los seores :tviiGl.JEL .\.NGEL PlJLGARN :tviONSALVE, GLORIA P ATRI-
CIA PULGARN CIFUENTES, DORIS DEL SOCORRO PULGARN CI-
FUENTES, BEATRIZ ELENA PU.LGARN CJFUENTES, FABIOLA DEL
COSORRO PULGARIN CIFUENTES, FIUGO ALBEIRO PULGARIN CI-
FUENTES, GUSTAVO LEN PULGARN CIFlJENTES y LUIS CARLOS
PULGARN CIFUENTES, en nombre a travs de apoderado judicial idneo,
demandan en ACCIN DE REPARA .. CIN DIRECTA al FONDO PASIVO
PENSIONAL DE LOS FERROCARRILES NACIONALES y a la IPS FlJN-
. ' . f.... . ' . . .,. l - y ..,. T ... "' ) . - . ,. S ,: Y - . "'S.
DACION MEDICO PRE \ EN 1 J\ A con el hn de ol tene1 ld- s1gmente . .
l . PRETENSIONES
MIGUEL NGEL PULGARN MONSALVE Y OTROS
Solicita el apoderado de los accionantes:
"1. Oue la EPS Fondo Pasivo Pensiona! Ferrocarriles Nacionales y la IPS
Fundan 1\d"dico Preventiva, son responsables de la muerte de la seora
}vfara Fidelina Castaf1o, por falla en el servicio yfalta de la ad-
ministracin en la atencin mdica.
2. Condenar en consecuencia al EPS Fondo Pasivo Pensiona! Ferrocarri-
les Nacionales y la IPS Fundacin A1dico Preventiva, a pagar a los acto-
res como reparacin del dao, ocasionado, o a los que represente legal-
mente sus derechos, los perjuicio ... \' del orden material y moral, en las sumas
que ms adelante se discrinnan y sealan, o confrme a lo que resulte
probado dentro del proceso, o en su dejecto, en forma genrica. o conforme
se regule de confrmidad con el procedimiento estatuido en el artculo 308
del C.PC.
3. La condena respectiva ser actualizada de conformidad con lo previsto
en el articulo 178 del C. C.A., y se reconocern los intereses legales liqui-
dados con la variacin promedio mensual del indice de precios al consumi-
dor. desde la (echa de ocurrencia de los hechos hasta cuando se le d cabal
' -
cumplimiento a la sentencia que le ponga fin al proceso, o hasta cuando
quede ejecutoriado en fallo que le de jin al proceso.
4. La parte demandada dar curnplniento a la sentencia, en los trminos
de los artculos 176 y 177 del C. C.A. "
2.
l. La seora J'v1ARA FIDELINA CIFUENTES CASTAO, se encontraba
a1liada al sistema general de salud, en calidad de beneficiaria de su cnyuge
Miguel ngel Pulgarn Monsalve, afiliada a la EPS Fondo Pasivo Pensional de
los Ferrocarriles Nacionales y la IPS Fundacin Mdico Preventiva.
2. En el mes de julio de 2004, en los procesos non11.ales de evaluacin mdi-
ca, la seora MARA FIDEIJNA CIFUENTES, fue revisada por personal mdi-
co de la IPS, quien encontr la necesidad de cambio de vlvula coronaria por
obstruccin, cuadro clnico que fue tratado con medicamento sin ciruga.
3. El 7 de julio de 2006, la seora Mara Fidelina fue llevada por su cnyuge
en grave estado de salud a la unidad de urgencias de la clnica Las Vegas, lugar
;.....
PROCESO ACCIN REPARACIN DIRECTA
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
donde fhe atendida por el mdico Alejandro Escobar, quien orden su remisi1
inmediata a la clnica Somer, ubicada en el municipio de Rionegro, oriente An
tioqueo, a unos 45 minutos de la ciudad de Medelln, por ser el nico luga
donde se le podia atender su urgencia, segn afirmacin que hiciera el mdico.
Traslado para el cual ni la cln.ica ni el mdico tratante ofrecieron a la seora Ma
ra Fidelina el servicio especializado de ambulancia de traslado asistencial, te
niendo en cuenta su cuadro clnico.
4. Ante la desidia del mdico, la EPS y la IPS, la seora IVfaria Fidelina tuve
que ser trasladada por su cnyuge en un vehculo de servicio pblico taxi.
5. Una vez en la Clnica Somer, fue atendida por personal n1dico, los que se
manifestaron extrafados por la remisin tan lejana y la falta de consideracin
con el mal estado fisico de la paciente.
6. Dos clias despus, el 09 de julio de 2006 siendo las 14:00, luego de 7 horas
de ciruga, falleci la sefora lv1ara Fidelina Cifuentes Castao, mientras era so-
metida a una intervencin quirrgica por pmie del galeno Carlos enrique Olaya
Piedrahita, de la clnica Somer.
7. La sefora J:\11ara Cifuentcs Castao, era la cnyuge y madre de quienes
demandan, quienes han sufiido daos materiales y perjuicios morales evidentes
por la prdida de uno de los seres ms queridos
DJ:
r v' -
) Constitucin Nacional artculos 2, 48, 90; artculo 86 del Cdigo Contencioso
'{" )
Administrativo.
El ente pblico incurri en la responsabilidad de tipo directo que se evidencia en
por cuanto no el ap9yo y atencin requerida a la
MIGUEL ANGEL PULGARIN MONSALVE Y OTROS
seora Mara FideJina, COllocimiento sobre la tratamien-
porque se limitaron a esperar la autorizacin para la prctica de los
exmenes mdicos que se requeran con urgencia, es decir que, la entidad pbli-
ca de manera negligente omiti la prestacin de]-"<;e.r:Yio_ para el cual est creada
__...___
v como consecuencia de la inatencin de la seora Iv1ara Fidelina sta falleci.
.1 ' , ... ------ .
22_r la y la actitud omisiva de la EPS Fondo Pensiona! Ferrocarriles
y l,a].E.&Emlliacin
El paseo de la mue1ie al que fue sometida la sefora Maria Fidelina, se formaliza
en el traslado desde Medelln a Rionegro, tal como evidencia en las copias de la
historia clnica que se aporta con la demanda.
4. CONTESTACIN DE LA DEMANDA
' El apoderado de la FONDO DEL PASIVO SOCIAL DE LOS :FERRO-
CARRILES NACIONALES DE COLOMBIA, contesta la demanda.
En cuanto a los hechos manifiesta que son ciertos los contenidos en los numera-
les 1, 2, 4, 8, afirma que no tiene conocimiento sobre los hechos 3, 5, indica que
no es cierto el hecho 6 y que constituye una afirmacin temeraria el numeral 7.
Se opone a todas y cada una de las pretensiones por carecer de tlmdamento por-
que constituyen una pretensin temeraria de los accionantes.
Propone como excepciones las que de.n.omina:
l. INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIN: En cuanto que no tiene responsabi-
lidad en el caso, en viud de que mediante contrato con la IPS Fundacin Ivlcli-
co Preventiva, deleg la patie mdica y de tratamiento por lo cual carece ele sen-
tido endilgar responsabilidad a esa entidad, dada la independencia con que acta
la IPS.
RADICADO 05001 -23-31-000-2007-00558-00
2. TEMERIDAD O MALA FE: la cual funda en el hecho de que los demandan-
tes se aprovechan de la muerte de un ser querido para obtener lucro excesivo, sin
ningn reporte mdico-legal, por la patologa y la edad de la paciente, existe un
alto riesgo en las circunstancias descritas y sta no poda ser trasladada a
menores y endilgarle la responsabilidad del desenlace.
La IPS FUNDACIN 1\tlDICO PREVENTIVA a travs de apoderada judi-
cial, aporta escrito de contestacin de la demanda, en la que indica que son cier-
tos los hechos 1, 2 y 8o, considera que no son cie1ios los hechos contenidos er
los numerales 6, 9, parcialmente ciertos los hechos 3, no tiene conocimientc
sobre los hechos 4, 5,7.
Se opone a cada una de las pretensiones de la por no existir razones de
hecho ni de derecho, aden1s por el n1onto exagerado y sin causa que no debe
pretenderse pues es un enriquecimiento sin causa.
Propone como excepciones:
l. LA INEXISTENCIA DE LA ClJLP A: dada la diligencia y cuidado de la Fun-
dacin Mdico Preventiva para el bienestar social S.A. por cuanto autoriz
los tratamientos, remisiones y medicamentos necesarios para la recuperacin dt
la paciente, de acuerdo con los sntomas presentados, sin que pueda establecers
la existencia de una responsabilidad mdica.
2. INEXISTENCIA DE NEXO CAUSAL: no se presenta ningn nexo causa
entre el presunto hecho d.aoso que se predica en los hechos de la demanda Y'
que la demandada no tuvo ninguna incidencia en el traslado a Rionegro de la pa
ciente y en su fallecimiento.
3. INEXISTENCIA DE PERJUICIOS: Los demandantes pretenden el reconoci
miento de unos perjuicios materiales y morales, que no les han sido ocasionado:
por parte de la IPS , por cuanto no existe ningn nexo causal entre el presunt<
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
hecho daoso y Ja accin deJa parte demandada, pues si los demandantes consi
deraban que se les adeudaba alguna suma por concepto de urgencia, debieror
solicitar el reembolso conforme al plan obligatorio de salud, solicitud que nuncC:
formularon lo que hace que se haya configurado la caducidad y prescripcin de
tal derecho, en cuanto a los pe1juicios morales no se causaron porque la seor<
1\!Iara Fidelina fue atendida por la entidad en forma diligente y no hay lugar '
indemnizacin por cuanto no se caus dao.
4. PRESCRIPCIN Y CADlJCIDAD: solicitud que se hace frente a los perjui-
cios materiales, los cuales no fueron reclamados oportunamente en el supuestc
caso de presentarse.
5. FALTA DE CAUSA PARA PRETENDER: No puede decirse que por el he-
cho del transporte a la ciudad de Rionegro de la sefiora JY.laria Fidelina de ms de
80 aos de edad, de manera automtica hubiese suil:ido algn tipo de dao a l2
vida en relacin, dado que ste se refiere a las disfunciones orgnicas y a la im-
posibilidad de desanollar adecuadam.ente actividades esenciales y placenteras de
la vida.
6. CONSENTIMIENTO INFORMADO: Los demandantes fueron infom1ados de
la necesidad de traslado de la paciente al municipio de Rionegro como estable-
cimiento hospitalario que tena cupo, y aceptaron el traslado sin requerir de parte
de la entidad ningn servicio de a1nbulancia, es ms la clnica Las Vegas tampo-
co lo orden .
7. FALTA DE LEGITIMACIN EN LA CAUSA PARA DEM.ANDAR: lo:;:
demandantes no se encuentran legitimados para demandar conforme a las nor-
mas del Cdigo Civil.
8. INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIN: porque la entidad demandada cum-
pli a cabaldad con el contrato suscrito con el Fondo Pasivo de Prestaciones So-
ciales de Ferrocarriles Nacionales para atender a la paciente .

Formula llamamiento en garanta a la co1npaia La Previsora S.A., por cuanto
dicho ente prest la pliza de responsabilidad civil No. 1 002824con vigencia del
28 de septiembre de 2005 al 20 de septiembre de 2006, para amparar la respon-
sabilidad civil profesional mdica derivada de la prestacin del servicio de salud,
con cobertura a clnicas y hospitales.
Para lo cual aporta la cartula de la pliza de responsabilidad civil No. 1002824
con una fecha de expedicin del 28 de septiembre de 2005 y con vigencia hasta
el20 de septiembre de 2006.
Luego de revisados los requisitos de ley, mediante auto de fecha 30 de septiem-
bre de 2009, se admiti el llamamiento en garanta y se dispuso la notificacin a
la compaa llamada en garantia.
La llamada en garanta, aporta escrito de contestacin en el que seala que como
ciertos los hecho 1, 8, parcialmente ciertos el hecho 2, no cierto el hecho 6, que
no le constan los hechos 3, 4, 5, 7 y 9.
Se opone frente a todas y cada una de las pretensiones de la demanda, pues con-
sidera que no se configuraron. los elementos para que exista responsabilidad del
Estado, cuales son: una conducta del Estado, un dao antijurdico y un nexo de
causalidad entre la conducta y el dao, en consecuencia mal puede declararse
que las demandadas son las responsables de los daos reclamados por los de-
mandantes y que en razn de ello, deben ser condenados a indenmizar tales per-
lmcws.
Sefiala que en la demanda se afirma que la seora Tvlara Fidelina se agrav, por
tanto, en su sentir, no hubo un comportamiento ni activo ni omisivo de parte de
la demandada que tuviera relacin con el resultado lesivo (la muerte) y en todo
caso el tratamiento que recibi aos atrs por la IPS fue el adecuado conforme la
7
---------------
- ------- ---------
LLAMAMIENTO EN GARANTIA
atencin diligente, oportuna y perita, por lo que mal puede afirmarse que la
muerte de la seora Mara Fidelina tuviera como causa la mala prestacin del
servicio mdico procurado por las demandadas.
Propone como excepciones en relacin a la DEMANDA PRINCIPAL:
l. FALTA DE LEGITIMACIN EN LA CAUSA POR PASIVA: De la narra-
cin de los hechos se colige que la demandadas nada tuvieron que ver con la
muerte de la seora Maria Fidelina, deduce lo anterior del hecho de que en la
demanda se afirma que cuando la seora Cifuentes Castafio se encontraba en
grave estado de salud, fue llevada a urgencias de la clnica Las Vegas, luego fue
remitida a la clnica Somer ele Rionegro, donde pese a los esfuerzos de los mdi-
cos tratantes, finalmente falleci.
2. INEXISTENCIA DE FALLA EN EL SERVICIO: por cuanto la atencin fue
oportuna, diligente y perita de la paciente.
3. INEXISTENCIA DEL NEXO CAUSAL POR EL HECHO EXCLUSIVO DE
UN TERCERO: en el remoto evento de considerarse la existencia de un compor-
tamiento activo u omisivo de la IPS en relacin con la muerte de la seora .Mara
Fidelina y que existi una falla, debe tenerse en cuenta el tratamiento que recibi
la paciente en la clnica Las V e gas, razn por la cual se estara configurando una
causa extraa que exne de responsabilidad a la IPS por no existir relacin de
causalidad en el comportamiento y el dao.
Excepciones SUBSIDIARIAS:
l. EXCESIVA Y DESPROPORCIONADA CUANTIFICACION DEL PER-
JUICIO MORAL: por cuanto se pide 1000 salarios mnirnos legales vigentes pa-
ra cada uno de los demandantes, lo que equivale a la suma de 8000 SMLMV pm
todos , suma que resulta ser desproporcionada.
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
EXCEPCIONES FRENTE AL LLAl\!IAMIENTO EN GARANTA:
l. CADUCIDAD DEL LLAMAMIENTO EN GARANTA: por virtud del art-
culo 57 del C.P.C., el cual remite al articulo 56 ibdem, por cuanto el auto admi-
sorio del llamamiento en garanta se notific por estados el 8 de octubre de 2009
y la notificacin personal a la llamada se surti el 24 de marzo de 201 O, despus
de haber transcunido ms de los 90 dias hbiles entre la admisin y la notifica-
cin.
2. PRESCRIPCIN: En los tnninos previstos en el artculo 1081 del C.Co.
3. FALTA DE COBERTURA. DE LA PLIZA: Por cuanto la pliza expir el
20 de septiembre de 2006, y la fecha de reclamacin ocurri el 24 de marzo de
201 O, fecha en la cual se le notific el llamamiento en garanta a la Previsora, por
lo que el reclamo formulado se encuentra por fuera de la vigencia de la pliza y
no hay lugar a la cobertura del mismo.
Excepciones SUBSIDIARIAS:
l. LMITE ASEGlJRADO, SlJBLMITES: Por suma de $500.000.000
2. DEDUCIBLE PACTADO: Por valor de $10.000.000
5. ALEGATOS DE LAS PARTES
Dentro del tm1ino oportuno la LLAMADA EN GARANTA presenta escrito
de alegaciones finales en la que hace un resumen de las excepciones propuestas,
los hechos objeto de debate el rgimen aplicable.
Seala que al ser una obligacin de medio, corresponde al demandante probar no
slo el dao padecido como consecuencia directa de la conducta desplegada por
los mdicos de las entidades demandadas y que obedece a una falla en servicio,
por culpa o dolo de los profesionales que trataron a la finada J\1ara Fidelina
prueba que no se alleg en el proceso.
Refiere que de las historias clnicas aportadas al proceso como prueba, se evi
ciencia que la seora Mara Fidelina se encontraba en grave estado de salud y fw
llevada a la clnica Las Vegas, donde fue atendida y posteriormente remitida a
clnica Somer de Rionegro, lugar en pese a los esfuerzos de los galenos, falleci
de all que, en ningn momento la IPS atendi a la seora cuando se complic st
estado de salud, por el contrario ella fue atendida por otros centros
que fueron quienes la trataron antes de su lamentable muerte.
Prueba de ello, es la declaracin rendida por el seor Fernando Augusto Blancc
J aramillo, Coordinador de Referencia y Contra Referencia de la Fundacin J\1
dico Preventiva, en la que manifiesta que la seora "tvfara Fidelina no fue atend
da durante la complicacin en la IPS y que adems se desconoca la remisin )
atencin que se haba prestado a la paciente en otros centros asistenciales.
Con base en dicha declaracin y en las historias clnicas, se evidencia que la en
ticlad no tuvo participacin alguna en la atencin mdica prestada a la pacientE
durante su complicacin.
Hace saber que en la atencin mdica prestada a la paciente en el ao 2004, sE
encontr la necesidad de cambio de la vlvula coronaria por obstruccin, no obs-
tante, se le dio LTatamiento con medicamentos, puesto que la paciente 1nanifest
su negativa a operarse, expresando ''para que si me siento aliviada", razn po1
la cual se hizo tratamiento con medicamento sin ciruga, tratamiento que era e:
que aconsejaba y prescriba el protocolo mdico y que en todo caso, no tuvo re-
lacin con la afeccin que tuvo la seora :Nlara Fidelina 2 aos ms tarde.
Expone que en el interrogatorio de parte rendido por los demandantes, se ratific<::
la presencia del consentimiento informado en el cual los mdicos de la clnicr
Somer informaron a los famil iares de la naciente sobre las conmlicaciones v e]
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
alto riesgo que traa la ciruga, pese al estado tan deteriorado de salud de la pa
cien te.
Realiza varias disertaciones para afirmar que no se prob en el proceso los per
juicios y menos el monto excesivo de pe:r:juicios morales, y reitera los argu
mentos expuestos en la contestacin delllmnamiento en garanta.
Finaliza su escrito solicitando que se desestimen las pretensiones de la demand2
ya que la demandante no logr demostrar la existencia de una falla en el servici<
mdico prestado por las entidades demandadas, y en el remoto caso que se llega
ra a condenar a la demandada se absuelva a la compaa de seguros ya que e
llamamiento en garanta ha caducado de conformidad con el a1iculo 57 de
C.P.C., que remite al 56 dem.
La apoderada de la IPS FUNDACIN MDICO PREVENTIVA: present:
escrito en el que manifiesta que se deber tener en cuenta que la seflora Mar:
Fidelina no solicit ninguna autorizacin ante esa entidad, por lo tanto, su tlle
cimiento obedeci a una consecuencia normal de su enfermedad, agrega que n<
se puede afirmar que existi culpa, pues la misma debi haberse probado por b
demandante.
6. DEL JVIINISTERIO PBLICO
En relacin con la accin de la referencia, El Procurador adscrito a sta Sala n<
rindi concepto.
7. CONSIDERACIONES
7.1 JURDICO DEL PROBLEM.A
En este proceso corresponde a la Sala resolver el siguiente problen1a juridico:
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Se cumplen a cabalidad con los requisitos exigidos para que proceda la falla en
el servicio que haga derivar responsabilidad por falla mdica de las entidades
demandadas en beneficio de los demandantes?
7.2 Sobre las Excepciones:
Como quiera que la presente decisin comprende los aspectos del fondo sobre el
asunto, en los cuales encuentra desarrollo las excepciones formuladas tanto por
las partes demandadas como por la llamada en garanta.
7.3. El rgimen jurdico aplicable a la responsabilidad del Estado mdica.
La jurisprudencia del Consejo de Estado
1
, ha expresado que el rgimen de res-
ponsabilidad patrinwnial del Estado al que obedece tal accin, tiene su funda-
mento Constitucional en el artculo 90 de la Carta, el cual le impone aquel el de-
ber de responder patrimonialmente por los dafos antijurdicos que le sean impu-
tables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas, es decir
que el elemento fundamental de la responsabilidad es la existencia de un dao
'---------- -- - ----- -- - - - . . ..
que la persona no est en el deber legal de soportar.
-- - .. . ... - - - - - - - - - ~ -
Se observa entonces que no importa si el actuar de la Administracin fue legal o
no, para efectos de determinar la responsabilidad, puesto que la antijuridicidad no
se predica de su comportamiento sino del dao sufrido por el afectado, que bien
puede provenir de una actuacin legtima de aquella; no obstante, la jurispruden-
cia contina aplicando los regmenes de imputacin de responsabilidad que de
tiempo atrs ha ido decantando, ya que ellos facilitan el proceso de calificacin de
la conducta estatal v la determinacin de la existencia del dao v del nexo causal
-- ~ - - - .,/ - - - - - - ~ - ~ - - - - - - - - - - - - - - - - - - - " - . - - ~ - - ~ . . ,1 --- ..... --- ... -
ele ste con aquella.
-------
1
Consejo de Estado, sentencia del once ( l I) de mayo ele dos mi seis (::2006), Radicacin nmero
- .
68001-23-15-000- 199 5-0093 5-01 ( 14400).
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
El principal rgimen de imputacin de responsabilidad es el de la tradicional Jall2
del servicio, dentro del cual la responsabilidad surge a partir de la comprobacir
de la existencia de tres elementos fundamentales : 1) el dao antijurdico sufridc
por el interesado, 2) la falla del servicio propiamente dicha, que consiste en el de-
Junc\ot!amie_!lto ervicio, porque no funcion c.uando ha debido hac.er-
lo, o lo hizo de manera tarda o equivocada, y finalmente, 3) una cau-
salidad entre estos dos elementos, es dec.ir, la comprobacin de que el dao SE
-- - ------
como consecuencia de la falla del s_ervicio.
Especficamente sobre el tema de la responsabilidad por la prestacin de servi-
cios de salud a cargo de la Administracin Pblica, se observa que el mismo ha
sufrido varias modilcaciones a lo largo de los afios, puesto que inicialmente, se
manej con fundamento en el rgimen de la blla probada tanto el dao prove-
niente del deficiente funcionamiento de los servicios mdico asistenciales como
el causado por actos mdicos propiamente dichos, hasta que en 1992 la jurispru-
dencia de la Sala consider que no poda drseles el n1ismo tratamiento, teniendo
en cuenta la complejidad que envolva a los actos mdicos y las dificultades que
implicaba para los pacientes desde el punto de vista probatorio, el acreditar los
daiios causados con ellos.
Por sta razn, mientras la responsabilidad por la atencin hospitalaria y asisten-
cial sigui rigindose por la dla probada del servicio, que exige acreditar los
tres elementos constitutivos de la misma, cuando se tratara de establecer una res-
ponsabilidad mdica, o sea aquella en la que interviene la actuacin del profesio-
nal de la medicina en materias tales como diagnstico, tratamiento, procedimien-
tos quirrgicos, etc. en los que est en juego la aplicacin ele los conocimientos
cientficos y tcnicos de la ciencia de la medicina, la jurisprudencia asumi la
inversin de la carga de la prueba respecto del elemento "falla", presumiendo su
existencia y radicando en cabeza del demandante nicamente la carga de probar
el dao y su nexo con el servicio; estos dos elementos de la respon-
sabilidad, le corresponda a la entidad demandada para exonerarse de la misma,
la obligacin de acreditar que su actuacin fue oportuna, prudente, diligente, con
PROCESO ACCION REPARACJON DIRECTA
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
pericia, es decir, que no hubo falla del servicio, o romper el nexo causal, median-
te la acreditacin de una causa extrafia, como Jo son la fuerza mayor, la culp<:
exclusiva de la vctima o el hecho tambin exclusivo y detenninante de tm terce-
ro2; este fue el rgimen conocido como de la falla del servicio presunta.
"Esta solucin surge en aquellos casos en los cuales, por las particulares
circunstancias en las que se produce el hecho daoso. es la entidad de-
mandada quien est en mejores condiciones de aportar la prueba; por
ejemplo, cuando se aduce que el dao provino de una intervencin quirr-
gica, a la cual desde luego quienes tienen acceso y conocen todas sus inci-
dencias, son precismnente los pro.fesionales que la practicaron, mientras
que el paciente o los parientes de ste, :;e hallan en imposibilidad de apor-
tar las pruebas necesarias para acreditar la falla que se pudiera haber
presentado por desconocer tanto la ciencia, como las incidencias mismas
del procedimiento "
3
En sentencia del10 defebrero de 2000, E;;pediente 11.878, la Sala consi-
der que la aplicacin en trrninos tan definitivos del prindpio de las car-
gas probatorias dinrnicas, tal y cmno se vena manejando por la jurispru-
dencia, poda conducir a desvirtuar su propio fundamento, porque existan
casos en los cuales " ... los hechos }' circunstancias relevantes para estable-
cer si las entidades pblicas obraron debidamente ... " no tenan implicacio-
nes tcnicas o cientficas, estando el paciente en mejores condiciones para
probarlos, por lo cual lo procedente era que l lo hiciera y no que tambin
en estos casos se invirtiera la carga de la prueba. porque precisarnente en
eso era que consista la mencionada teoria de las cargas probcltorias di-
namzcas.
Al respecto, en Sentencia dell
0
de julio de 2004
4
, dijo la Sala:
"Asilas cosas, se concluye que la demostracin de la falla en la prestacin
del servicio mdico asistencial ser carga de la parte demandante, a rne-
nos que aqulla resulte extraordinariamente d ~ f i c i l o prcticamente impo-
sible y dicha carga se torne. entonces, excesiva. Slo en este evento y de
manera excepcional, ser procedente la inversin del deber probatorio,
previa la inaplicacin del articulo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil -
que obligara a la parte actora a probar siempre el inczDnplimiento por el
demandado de su deber de prestar debidmnente el servicio mencionado-.
por resultar la regla en l contenida, en el caso concreto, contraria a la
2
Sentencia del 30 de julio de 1992, Expediente 6897. Actor: Gustavo Eduardo Ramrez
3
Sentencia del 14 de diciembre de 2004; Expediente: 12.830. Actor: Libardo Garcs y/o. M.P: Ramirc
Saavedra Becerra
. Expediente 1 't696. MP: Alier E. Hcrnndez E.
PROCESO ACCI ON REPARACION DIREC 1 A
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
equidad, prevista en el crrtculo 230 de la Constitucin Poltica como crite
rio auxiliar de la actividadjudicial.
5
"
Y en Sentencia del 13 de julio de 2005
6
, acot:
"Quiere decir lo anterior, que la Sala retorn el rgimen jurdico pro bato
rio aplicable en materia contencioso administrativa, teniendo en cuent,
para ello que de acuerdo con lo estipulado en el articulo 168 del Cdig<
Contencioso Administrativo,
1
'En los proce.sos ante la jurisdiccin en l<
contencioso administrativo se aplicarn en cuanto re,<.,zdten compatible.
con las normas de este Cdigo, las del ProcedilnientcJ Civil en lo relacio
nado con la admisibilidad de los medios de prueba, forma de practicarla:; .
criterios de valoracin".
Espec[f?camente sobre el deber de probar los hechos fimdamentales de
proceso, el articulo 177 del C.P. e e ... 'l'tablece que
11
/ncumbe a las parte.
probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jur[di
co que ellas persiguen", consagrando as el principio de la carga de lt
pruebct, segn el cual. al demandante le corresponde acreditar los hecho.
en los cuales e d ~ l i c a sus pretensiones.
De acuerdo con lo anterior, aun trattzdose de la responsabilidad extrct
contractual del Estado derivada de urw actividad rndico asistencial a s1
cargo, cuando se demande buscando la indemnizacin de pe1:juicios qu.
segn la vctima del dao se pnxhijeron con ocasin de una actuacin
omisin atribuible a autoridades o entidades mdicas }' hospitalarias esta
tales. por actos rndicos o asistenciales, en principio le corresponder a
interesado probar los extremos de tal re:sponsabilidad: es decir, la existen
c ~ i a del dao (znt(jurdico, y su irnputabilidad a la parte demandada.
Dicha exigencia legal en nwteria probatoria, se ve rnorigerada en aquello.
casos en los cuales, por razones de equidad, deba ser la entidad denumda
da quien asuma la carga probatoria, porque en razn de las especiales ca
racteristicas del hecho a {lcreditar a ella le resulte ms fcil aportar lo.
medios de prueba rnientras que para el denwndante representara una car
ga excesiva, como sucede por ejemplo. con las incidencias de los procedi
mientos quirrgicos, que se adelantan a puerta cerrada en salas a las qut
slo ingresa el personal autorizado y el paciente que ser sometido a ciru
gia, y que por la misma razn no est en condiciones {le enterarse de nade
de lo que all suceda".
5
Sobre la aplicacin de la equidad como criterio auxiliar de la actividad judicial, que permite
correccin de la ley para evitar una consecuencia injusta no prevista por el legislador, ver sentencias e
la Corte Constitucional C-1547 de 2000 y SU-83 7 de 2002.
6
Expediente 13 .542 (R-1243). Actor: Angela Patricia Gmez y/o; M.P.: Ramiro Saavedra Becerra
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Con relacin al nexo causal entre el dafio y la actividad de la Administracin,
tambin ha reiterado la Sala que el mismo debe aparecer debidamente acreditado
puesto que el mismo no se presume, aunque en reconocimiento de la dificultad
que surge en no pocas ocasiones para lograr tal prueba, por los elementos de ca-
rcter cientfico que pueden estar involucrados y que resultan de dificil com-
prensin y demostracin por parte del interesado, se admite para ello
" ... que la dernostracin de la causalidad se rectlice de mwzera indicia6a,
siempre que, dadas las circunstancias del caso, resulte muy d(fzcil -si no
irnposible- para el demandante, la prueba directa de los hechos que permi-
ten estructurar ese elemento de la obligacin de indemnizar"
7
.
Finalmente el Honorable Consejo de Estado
8
reestudi esta modalidad de res-
ponsabilidad extracontractual del Estado, para concluir que, en principio, puestc
que se sustenta en la afirmacin, por la parte interesada, de la existencia de ur
incorrecto funcionmniento del servicio a cargo de entidades pblicas, el rgimer
procedente es el de la 1lla probada, conforme al cual recae en el demandante lz
carga de probar no slo el dao antijurdico por el que reclama, sino tambin qm
el mismo se produjo a causa de la actuacin u omisin estatal -nexo causal-, )
que esta actuacin u omisin, constituyeron una falla del servicio, slo de mane-
ra excepcional la posibilidad de la inversin de la carga de la prueba, en cuanto <:
la falla del servicio, cuando tal exigencja, fundada en lo dispuesto por el miculc
177 del C.P.C., resultara absolutamente excesiva para la parte actora y por lo tan-
to contraria a la equidad prevista en el artculo 230 de la Constitucin Poltic<:
como criterio auxiliar de la actividad judic.iae; efectivamente, en Sentencia dE
2006, la Sala sostuvo
10
:
" ( .. ) la Sala ha recogido las regla,"; j anteriores, es decir.
las de presuncin de falla mdica, o de la distribucin de las cargas pro
7
Sentencia de 14 de junio de 200 L Expediente 11.90 l.
8
Sentencia de 20 de febrero de 2008, CP Saavcdra Becerra. Exp 15563.
9
Al efecto, cabe consultar lo afirmado por la Sala en sentencias proferidas el 10 de febrero de 2.000
Expediente 11.878; 7 de octubre de 1999, Expediente 12.65 5; 22 ele marzo de 200 1 Expediente 13.284
14 de junio de 2001, Expediente 11.901 y Sentencia del1 de julio de 2004, Expediente 14.696.
10
Sentencia del 31 de agosto de 2006. Expediente 15.772.
PROCESO ACCION REPARACION DIREC 1 A
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
batorias de acuerdo con el juicio sobre la mejor posibilidad de su aporte
para acoger la regla general que $'eliala que en materia de responsabili
dad mdica deben estar acreditado.s en el proceso todos los elementos qu
la configuran, para lo cual se puede echar mano de todos los medios pro
batorios legabnente aceptados, cobrando particular importancia la pruebt
indiciaria que pueda construirse con fundamento en las dems prueba:
que obren en el proceso, en la demostracin del nexo causa
entre la actividad Jndica y el dao". (Resaltas de la Sala).
Conforme al anterior pronunciamiento Jurisprudencial, cuando el accionante ale
gue que existi una tlla del servicio mdico, bien sea tanto el dao provenient(
del deficiente :funcionamiento de los servicios mdico asistenciales ( atencit
hospitalaria y asistencial) como el causado por actos mdicos propiamente di
chos (diagnstico, tratamiento, procedimientos quirrgicos, etc.).; que conduje
ron al dafo antijurdico por el cual reclama responsabilidad y el correspondient(
pago de los perjuicios, se deber en principio, acreditar los tres extremos de 1<
misma: la falla propiamente dicha, el dafo antijurdico, y el nexo de causalida<
entre aquella y sta.
No obstante en reciente providencia emitida por la Sala Tercera, la mxima Cor
poracin de lo Contencioso Administrativo retoma el tema de la prueba indicia
ra y se pronuncia tambin sobre la probabilidad prepoderante en la valoracir
de los medios de prueba, criterio segn el cual:
"La cual le permite al jue:: ftmdar su decisin en hechos. que an sin estar establecido;
de manera exacta o rnatemtica. a la luz de la razn. son los ms probables. Adems
confnne lo ensea Karl R. Popper, recogiendo la visin actual, el cono
cimiento cient{fico consiste en comprobables, por ello es conocimiento hipo
ttico, conocimiento conjetural, en el mejor de los casos.
"En trminos generales. y en relacin con el "grado de probabilidad preponderante.,
puede admitirse que el juez no considere como probado un hecho ms que cuando este
convencido de su realidad En efecto. un acontecimiento puede ser la causa cierta, pro
bable o sirnplemente posible de un deterrnnado resultado. El juez puede fundar su de
cisin sobre los hechos que, aun sin estar establecidos de manera irrefutable, apare
cen como lot ms verosmiles, es decir, los que presentan un grado de probabilidm
predominante. No basta que un hecho pueda ser COJ1.5'iderado slo como una
posible. Entre los elementos de heclto alegados, el juez debe tener en cuenta los que lt
parecen ms probables. Esro significa sobre todo que quien hace valer su derecho fim
dndose en la relacin de causalidad natural entre un suceso y un dao, no est obliga
do a demostrar esa relacin con exactitud cientfica. Basta con que el juez, en el caso e
que por la naturale:::a de las cosas no cabe una prueba directa, llegue a la conviccin eh
que existe una probabilidad det erminante. ,. DE ANGEL YAC/EZ, Ricardo
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
previsiones sobre el jturo de la responsabilidad civil. Con especial atencin a la repa
racin del dao", Ed Civitas. j\!Jadrid, 1995. Pg. 78 y 79. (Se destaca).(Consejo d(
Estado. Sala Tercera de Decisin. Subseccin C. sentencia del 28 de marz<
de 2012. C.P. Enrique Gil Botero. Radicado: 05001-23-25-000-1993
01854-0 l (22163)
Conforme a los anteriores presupuestos, la Sala entrar a establecer si los mis
mos se encuentran acreditados en el caso concreto, veamos:
7.4. Hechos probados:
7.4.1 A folio 8. obra copia de orden emitida por el Cirujano Cardiovascula
ALEJANDRO ESCOBAR, del centro cardiovascular Somer-In Care de fecha
de julio ele 2006.
7.4.2 A folio 9, obra copia de certificado de defuncin de la seora MARA
FJDELINA CIFUENTES DE PULGARIN.
7 .4.3 A folios 1 O y 11, obra original de reclamacin realizada a la Clnica
Vegas, por el seor Luis Carlos Pulgarin (sin firma).
7.4.4 A 12 a 14 obra original de formato de respuesta a solicitudes,
o insatisfacciones de los usuarios, realizada por el Director 11dico Wilmar Al
caraz (sin firma) al seor Luis Carlos Pulgarn Cifuentes.
'
7.4.5 A folios 15 y 16 aparece respuesta a derecho de peticin que realiza e
abogado Gustavo Adolfo Gil Valencia de la Fundacin Mdico Preventiva a
seor Luis Carlos Pulgarn Cifuentes.
7.4.6 A folio 17 obra certi!cado de existencia y representacin legal de la Fun
dac.in Mdico Preventiva.
7 .4. 7 A folio 41 obra el manual de informacin al usuario de los servicios mdi
co asistenciales.

RADICADO 05001 -23-31-000-2007-00558-00
7.4.8 A folios 49 a 51 obra certi ficado de existencia y representacin legal de 1:
Fundacinl'v1clico Preventiva para el Bienestar Social S.A.
7 .4.9 A folio 54 al 56 aparecen los interrogatorios de parte de los seilores Ivli
guel Angel Pulgarn Monsalve y Luis Carlos Pulgarin Cifuentes.
7.4.10 A folios 71 al 86 cronograma de atencin de la seora l\1ara Fidelina Ci
fuentes en la Fundacin Mdico Preventiva.
7.4.11 A folios 91 y 92 pliza de responsabilidad civil No. 1002824
7.4.12 A folios 93 al 11 O certificado de existencia y representacin de la Funda
cin Mdico Preventiva y La Previsora S.A. compaa de Seguros.
7.4.13 A folios 156 al 174 el clausulado general de la pliza de seguro.
7 .4.14 A folio 179 al 182 las declaraciones de los seores Fernando August<
Blanco Jaramillo e Ivn Aurelio Presiga Osorio
7 .4.15 A folio 193 respuesta a exhorto 178 proveniente de la Clnica Las Vegas
7 .4.16 A folios 194 al 245 obra respuesta al exhorto No. 170 realizado por 1<
asesora jurdica del centro cardiovascular Somer In Care S.A. (copia de histor
clnica de la seora Ivlara Fidelina Cifuentes Castao.
7 .4.17 A folios 246 al 255 respuesta al exhmio No. 179 realizada por la dnic'
Smner
7 .4.18 A folios 256 al 296 y 300, respuesta al exhorto No. 172 por parte del Fon-
do de Pasivo Social Ferrocarriles Nacionales de Colombia y manual de informa
cin al usuario
7.4.19 A folios 301 y 304 respuesta a los exhmios Nos. 175 y 166 por pmie de le
Clnica Las V e gas
7 .4.20 A folios 313 al 325 aparece la respuesta al exhorto No. 177 provenien
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
7 .4.21 Cuaderno No. 2 respuesta a exhorto No. 180 proveniente de la Fundacij
Mdico Preventiva, que contiene copia autenticada de historia clnica de la seo
ra Mara Fidelina Cifuentes en 86 folios y copia simple de documentos de la Cl
ni ca Antioquia del folio 87 al 113.
8. EL CASO CONCR.ETO
Bajo el contexto jurisprudencia! relacionado, la Sala de con el ma
terial probatorio reseado en el acpite anterior, determinar si encuentra proba
do los elementos, que en el caso concreto conlguran el tipo de Responsabilicla,
del Estado, por falla mdica, veamos:
Para empezar a dilucidar el problema jurdico, se tiene que de conformidad coJ
lo dispuesto por el a1iiculo 90 de la Constitucin Poltica, el Estado tiene el debe
de responder patrimo11ialmente por los daos antijurdicos que le sean nputa
bles, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas, norma qu,
sirve de fundamento al miiculo 86 del Cdigo Contencioso Administrativo, qu
consagra la accin de Reparacin Directa, cuyo ejercicio dio origen al
proceso y que establece la posibilidad que tiene el interesado de demandar la re
paracin del dao cuando su causa sea un hecho, una omisin, una operaci1
administrativa o la ocupacin temporal o permanente de un inmueble por caus
de trabajos pblicos o por cualquier otra causa.
No obstante que la norma constitucional hace nfL1sis en la existencia del da1
antijurdico como fuente del derecho a obtener la reparacin de perjuicios siem
pre que el mismo le sea imputable a una entidad estatal, dejando de lado el anli
sis de la conducta productora del hecho daoso y su calificacin como culposa '
no, ello no significa que la responsabilidad patrin1onial del Estado se haya torna
do objetiva, en trminos absolutos.
En este sentido existen diferentes regmenes de imputacin de responsabilidad e
Estado que de tieil1po atrs han elaborado tanto la doctrina como la jurispruden
RADICADO 05001 23-31 -0002007 -00558-00
ca, entre ellos el de la tradicional "Falla del Servicio'', segn la cual la res
ponsabilidad surge a partir de la comprobacin de la existencia de tres
fundamentales: a) El dao antijurdico, sufrido por el interesado; b) El defi
ciente funcionamiento del servicio, porque no funcion cuando ha debido ha-
cerlo, o lo de manera tarda o equivocada, y finalmente, e) Una relacin u
nexo de causalidad, entre este ltimo y el primero, es decir, la comprobacin de
que el dafio se produjo como consecuencia de la falla del servicio.
La responsabilidad patrimonial del Estado, exige que los daos antijurdicos sean
"causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas", con lo cual
se refiere al fenmeno de la imputabilidad, tanto factica con1o jurdica.
De all a que un elemento indispensable, aunque no siempre suficiente, para ]a
imputacin, es el nexo causal entre el hecho causante del dafio y el dafo mismo,
de modo que ste sea el efecto del primero.
En el presente de manera no que . sq_
le caus un dafio imputable_ al Estado a ttulo de "Falla en el Servicio", dado
------------- - - -- -
que, la EPS Fondo Pasivo Pensional de los Ferrocarriles Nacionales y la IPS
Fundacin Mdico Preventiva, incurrieron en falla en el servicio y falta en la
administracin en la atencin n1dica por cuanto ordenaron la remisin de la pa-
ciente seora J\!Iara Fidelina Cifuentes del municipio de J\!ledelln al municipio
de Rionegro sin brindar ambulancia de traslado asistencial pese a la remisin tan
lejana, la urgencia, gravedad y mal estado fisico de la paciente, con lo que cau-
saron un da.o irreparable, puesto que 2 das despus sucedi su muerte.
De acuerdo con lo anterior, debe establecerse en primer tnnino, si se produjo el
dao alegado en la demanda y constituido segn afirma la parte demandante, por
la remisin que se hiciera de la paciente J\!1ara Fidelina Cifuentes, sin ambulan-
cia de traslado asistencial, desde la CUnica Las Vegas en Medelln hasta la Cl-
nica Somer In Care ubicada en el municipio de Rionegro, pese la remisin tan
lejana, la gravedad y mal estado de salud de la paciente.
- -
8.1 El Dao:
Tal como viene de indicarse, para que exista responsabilidad se requiere la ocu-
rrencia ele UN DAO, mismo que segn la definicin que el Consejo de Estado
en sentencia del 19 de octubre de 20 ll , oportunidad en la que la 1:nxima Corpo-
racin dijo:
"Esta re.sponsabilidad del Estado se hace patente cuando se configura un
dai1o, el cual deriva su de ant(juridico atendiendo a que el su-
jeto qu.e lo no tiene el deber jurdico de soportar el perjuicio, tal co-
mo ha sido definido por la jurisprudencicz de esta Corporacin "
11
Dafo que en todo caso, debe tener origen en la actuacin u omisin de un sujeto
y la existencia de un nexo causal que permita imputar, es decir, atribuir el dafo a
la conducta del sujeto, en este caso especifico a la EPS FONDO PASIVO PEN-
SIONAL DE LOS FERROCARRILES NACIONALES y la IPS FUNDACIN
MDICO PREVENTIVA.
Para el desarrollo de este acpite partirenws de cada uno de los elementos qm
configuran la Responsabilidad del Estado fundamentada en un dao antijurdico
una falla del servicio aplicable al caso sera por accin u omisin y el nexo cau
sal entre la misma y el dafo antjjurdico producido, lo anterior se analizar con
frontando el material probatorio obrante en el expediente:
En el escrito de demanda, la parte demandante argmnent que el hecho daosc
tuvo su origen en que no se facilitara ambulancia de atencin asistencial para 1<
remisin que se hiciera de la sefora MARA FIDELINA CIFUENTES desde 1<
Clnica Las Vegas en Medellin hasta la Clnica Somer en Rionegro, pese la leja
nia de dicha remisin y el delicado estado de salud de la paciente.
11
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Subseccin C. Sen
tencia del 19 de octubre de 2011, C.P. Oiga M elida Valle de la Hoz. Radicado: 25000-23-26-000-1997
04845-01 (21908)
------------------------------
Y si bien, la parte demandante en el libelo genitor no es muy precisa frente al
dao padecido, pues enfatiza la falta de procura de ambulancia de traslado asis-
tencial de paciente sin que se tuviera en cuenta el grave estado de salud y lo leja-
no de la remisin, no obstante ello, como quiera que la sefora Mara Fidelina
Cifuentes, falleci el 9 de julio de 2006, luego de 7 horas de intervencin quirr-
gica, ha de entenderse que el dao padecido, se encuentra acreditado, a folio 9
con el certificado de defuncin y la historia clnica que da cuenta sobre el cuadro
evolutivo desde su ingreso a la Institucin Centro Cardiovascular Clnica Somer
In Care, el da 07 de julio de 2006, hasta el momento de su lecimiento ocurri-
do en el de dicha institucin de salud el da 09 e julio de 2006, luego
de 7 horas de intervencin (fls. 199 a 201 vto.).
8.2 De funcionamiento del Servicio:
Probada la existencia del hecho daoso, resulta necesario ahora estudiar si existe
accin u omisin de las entidades demandadas, que demuestre el deciente fun-
cionamiento del servicio, porque no funcion cuando deba hacerlo, o lo hizo de
manera tardia o equivocada, y que segn se indica en la demanda, en resumidas
cuentas, consisti en la conducta mnisiva de las entidades den1andadas por no
haberse remitido en ambulancia de traslado asistencial a la sei1ora Mara l::.'idelina
Cifuentes pese la urgencia por el estado delicado de salud que presentaba la pa-
ciente y la lejana de la Clnica donde fuera remitida.
Pero una lectura desprevenida de dicha acusacin, pen11ite colegir, sin mayor
--- -- ----- - ------------
dificultad, que la misma no puede abrirse paso, por no avenirse a las exigencias
. - - - - .
que respecto de su :formulacin tiene previsto el ordenamiento patrio, que
no se adosa a la foliatura pru.eba alguna que soporte lo dicho, pues si bien, se
afirma en los hechos 4, 5 y 6 que la seora Mara Fidelina Cifuentes Castao, en
grave estado de salud, fue llevada por su cnyuge el da 07 de julio de 2006 a la
unidad de urgencia de la Clnica Las Vegas, lo cie1io es que no existe ninguna
ON DIRECTA
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Nos. 175, 166 en la que la Clnica Las Vegas en que se informa que la seon
J'vfara Fidelina no posee historia clnica en esa institucin ( fls. 3 O 1 y 3 04).
Es ms, expone la parte demandante que cuando la seora Mara Fidelina Ci
fuentes fue llevada a la clnica Las V e gas, fue atendida por el mdico ALEJAN-
DRO ESCOBAR, para lo cual aporta orden de hospitalizacin, no obstante tal
afirmacin que hace la parte actora, a la lectura de la orden de hospitalizacir
allegada a folio 8 del expediente, se observa que si fue emitida por el Cirujanc
Cardiovascular ALEJANDRO ESCOBAR, pero que la misma se expidi en pa-
pel con membrete del "Centro Cardiovascular Somer-In Care" lo cual pone en
evidencia que el cirujano Carcliovascular Alejandro Escobar labora o presta sus
servicios, para la Clfnica S_mner-In Care, cuya direccin aparece al lado inferior
de la hoja membretada como "Edificio Clnica SOMER-Propiedad Ilorizontal-
Call ... No. 54 A 35-4 Piso, Rionegro-Antioquia.
Cabe destacar que en dicha orden de hospitalizacin, el Cirujano Cardiovascular
expres:
"Paciente 80 aos
Estenosis artica severa con disnea de reposo.
Tiene coronarias normales
Requiere hospitalizar para compensacin, realizar todos los prequrrgicos
de Cx Extracorprea y programar ciruga. ''
Ntese entonces que, no se indica en ningn momento "la urgencia '' que afi1111a
la parte demandante presentaba la paciente Mara Fidelina Cifuentes, puesto que
se informa que requiere hospitalizacin para compensacin y realizacin de to-
dos los prequirrgicos de Cx extracorprea y obviamente la programacin de la
ciruga, pero nada se dice sobre su procedencia de manera "Urgente" y/o "Prio-
ritaria".
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Ahora, allega tmnbin la parte demandante escrito de contestacin de derecho d1
peticin de agosto de 2006, realizado por el Dr. \Villiam Alcaraz (Fls. 12 a 14)
en el que se hace referencia a la remisin de la paciente Mara Fidelina Cifuente
a la Clnica Somer In Care, pero el documento no se encuentra suscrito por quie1
lo emite.
B : ~ j o este contexto, si bien se encuentra probado el da:'o ocasionado a los de
mandantes con el flt.llecimiento de su cnyuge y madre, lo cierto es que no exist1
prueba de la cual se infiera que dicho dao, fuera producido por la accin o l:
omisin de las entidades demandadas, que constituyera deficiencia en la presta
cin del servicio.
8.3 Del Nexo Causal:
En reciente sentencia, el Consejo de Estado define lo que se entiende por nex<
causal y expone:
'En materia del llamado nexo causal, debe precisarse una ve.: my que este constituy.
un concepto estrictamente naruralstico que sirve de soporte o elemento necesario a ,
configuracin del daFo, otra cosa diferente es que cualquier tipo de anlisis de irnpuia
cin. supone, prima fcie, un estudio en trminos de atribuibilidad material (imputati<
facti), a partir del cual se deterrnna el origen de un especifico resultado que se adjudic(
a un obrar -accn u omisin- por consiguiente, es en la imputacin fctica o materiai
en donde se debe analizar y definir si el daFio est vinculado en elplano fctico con wu
accin u ornisin de la adrninistracn pblica, o si a contrario sensu, el 1nismo no re
sulta atribuible por ser ajeno a la rnsma o porque oper una de las llamadas causa/e,
eximentes de responsabilidad, puesto que lo que stas desencadenan que se enerve /(
posibilidad de endilgar las consecuencias de un determinado daFo. No obstante lo ante
rior. la denominada imputacin jurdica (imputatio iure) supone el establecer el jitnda
mento o razn de la obligacin de reparar o indemnizar determinado perjuicio derivad(
de la mareriali:::acin de un daPio antijurdico, y all es donde intervienen los ttulos d,
imputacin que corresponden a los d((erente.s sistemas de responsabilidad que tiene1
cabida tal como lo ha dicho la jurisprudencia en el articulo 90 de la C'onstitucin Pol
tica. "
12
12
e . d E d s 1 l 1 e . \ 1 . . . S' . ' T S b . ' C'
onseJo e ::sta o. ,_a a e e o ontencwso /_..e nmnstratrvo. eccwn . ercera. ,_u seccwn
-sentencia del 23 de mayo de 2012. C. P. Enrique Gil Botero. Rdo: 17001-23-3-1000-1999
0909-01 22592
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Asumiendo dicho criterio, en el caso bajo estudio y de acuerdo a los plantea
mientos de vienen de hacerse, existe un dao, pero no existe prueba de la cual S(
demuestre que, dicho dao, fuera ocasionado por la accin o la omisin de l a ~
entidades demandadas, ele all, que no puede entonces extraerse el nexo causal
puesto que el dao no se encuentra vinculado en el plano fctico con ningum
omisin de las entidades demandadas.
Ahora, la historia clnica aportada por la Fundacin Mdico Preventiva, da cuen
ta de las mltiples atenciones mdicas recibidas desde el ao 2002 por la seon
T\1ara Fidelina Cifuentes, por diferentes dolencias que la aquejaban, dentro dt
las cuales se encuentra la atencin recibida por Estenosis Artica Severa desde e
afio 2003 (fl. 65 y Ss. cuaderno 2), lo que de suyo implica que la paciente estab
siendo atendida por la enfermedad que su dolencia por las entidades de salu<
demandadas.
Empero
1
como la parte demandante en el presente proceso, alega la falla en e
servicio y la falta de la administracin en la atencin mdica porque a su parece
las entidades demandadas no brindaron ambulancia de traslado asistencial a
paciente Cifuentes, pese a la urgencia por el mal estado de su salud y la ubica
cin lejana de la clfnica a que fuera remitida, cabe destacar que no se acerca a
proceso ninguna prueba de la cual se pueda colegir que se acudi a las demanda
das en busca de tal atencin y/o servicio y an en gracia ele discusin de haberst
acudido, tampoco se demuestra que el hecho de no haberse realizado el traslad<
a la seora Mara Fidclina Cifuentes en ambulancia de traslado asistencial, fuen
la causa o la razn que originara su fallecimiento a los dos siguientes a su ingre
so a la Clnica, pues ele haberse presentado su hospitalizacin en condiciones el(
salud de tanta urgencia como lo manifiestan los demandantes, su fallecimicnt<
.....
no habra tenido lugar a los dos (2) das siguientes, sino en horas muy prximas :
su ingreso al centro Carcliovascular efectuado el 07 de julio de 2006 a las 22:0(
horas.
---------- ---------------=------ ---;-----------
MIGUEL NGEL PULGARN MONSAL VE Y OTROS
Adems de lo expuesto, encuentra sustento lo anterior, en el hecho de que la par
te demandante solicita prueba pericial en la demanda, para que designara auxilia
res de la justicia mdico especialista o a la Universidad de Antioquia, con el fi1
de que teniendo como soporte las historias mdicas rindiera dictmnen confonnt
al cuestionario que para el efecto formulara, no obstante, haberse decretado dich;
prueba mediante auto de fecha 23 de julio de 2008 (l 42) y haberse 1jado lo:
gastos provisionales al perito en providencia del 02 de noviembre de 201 O ( 1:1
192), no existe prueba de la cancelacin de los referidos gastos de la pericia, n
de elaboracin del dictamen solicitado.
As las cosas, la parte demandante no cumpli con la carga probatoria que le in1
pona demostrar en el proceso que el dao sufrido por los demandantes tena lu
gar por omisin atribuible a las demandadas y que la deficiente prestacin de
servicio fuera la que ocasionara el dafio padecido, el cual es el fi:t!Jecimiento de 1<
seora l\1ara Fidelina Cifuentes Castao.
Y sin que exista conducta atribuible a omisin de las entidades den1andadas, 1na
puede hablarse de la :relacin o nexo de causalidad, entre el dafo y la omisin
es decir, la comprobacin de que el dailo se produjo como consecuencia de 1<
falla del servicio.
En este orden de ideas, no son favorables los escasos argum.entos en1itidos en e
transcurso de la demanda para la parte demandante, ya que de ellos no se infien
que la complicacin que afecto la salud de la seora MARA FIDELINA CI
FUENTES CASTAO, fuera la consecuencia de su fallecimiento, adems tam
poco desvirtan que los procedimientos quirrgicos realizados a la vctima dire
cta, fueron o no los adecuados y que la atencin prestada a la paciente fuera o nc
oportuna y suficiente. ,-------------------- ---------------- ------------------
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Lo anterior, en tanto el asunto, por tratarse de un tema mdico y ajeno a la ciencia
del juzgador, la Sala aplica para resolver la prueba que proviene de expertos
cientficos en el tema, medio probatorio que prcticamente brilla por su ausencia
en el plenario, ya que lo ap01iado dentro del transcurso del proceso no basta para
deten1nar de manera clara y concisa las reales circunstancias que rodearon el
hecho daoso alegado en la demanda.
El Honorable Consejo de Estado
11
, en anteriores oportunidades ha expresado:
"La Sala considera de inters reiterar su orientacin jurisprudencia/
en el sentido de que en casos como el presente ella no puede dejar de
lado lo expuesto por los expertos en la ciencict de la medicina, ora a
travs de sus testilnonios, ora por conducto de los auxiliares de la
justicia, al servicio del instituto de JHedicina legal, para darle entrada
al mundo de la cmyetura, que suelen manejar, con especial rigor, los
interesados en el proceso. y quienes no son cient[ficos de la misma.
Asuntos tan delicados corno el que se deja analizado tL1mpoco se deja
rnanejar con la .filosqjla, que a veces suele invocarse, cuando se
predica: "Tengo la intima conviccin de que el mdico se equivoc,
'Tengo la impresin de que el profesional de la medicina no hizo bien
las cosas', pues aljuez no le esposiblefallar sino a la luz de lo alegado
y probado. Por ello no puede aceptar 'Errore.s de diagnstico ' o
'Errores Quirrgicos', donde la prueba cient(fica no aparece".
(resaltas de la Sala).
En este orden de ideas se tiene que el artculo 177 del Cdigo de Procedimientc
Civil es terminante al consagrar: "Incurnbe a las partes probar el supuesto dE
hecho de las normas que consagran el efecto juridico que ellas persiguen . . . "
Por eso es necesario que aparezca un N J 1 ~ X O CAUSAL entre los hechos indica
dores y el hecho o hechos indicados.
1
, Sentencia proferida en el proceso No. 9.851 el da 15 de diciembre de '1994. Consejero Ponente: Dr.Julio Cesar Uribe Acos-
ta.
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
Frente el nexo causal, el doctor H.amiro Saavedra Becerra, en su obra "La Res
ponsabilidad Ev:tracontractual de la Administracin Pblica", publicada po
Editorial Ibfiez, en septiembre de 2008, afirma lo siguiente:
"En la doctrina fjancesa el nexo caw:al es elemento principal en la cons-
truccin de la responsabilidad, e,'-:to es la determinacin de que un hecho es
la caw;a de un dai?o, pues desde el punto de vista terico re.sulta fcil, en
criterio de los autores. d{frenciar el tratarniento del nexo de causalidmJ
dentro de los titulas objetivo y de flla: enuncian que los ttulos objetivos
admiten la responsabilidcu} inmediatamente el dm1o se relaciona con la ac-
tividad del demandado, con independencia de que se acredite con o sin
culpa; nentrrrs que el titulo defaJla slo la acoge cuando est relacionada
con la culpa. con la irregularidad o la anorrnalidad, pero advierten la ne-
cesidad de no volverlo un ele1nento independiente y autnomo a los dos
re5:tantes para cm1figurar la responsabilidad "es por su naturaleza. un vin-
culo, una relacin entre la culpa y el pe1juicio, una cualidad reciproca".
"El nexo causal, conlleva el cumplimiento o la dernostracin. de que el da
fo, debe ser efecto o resultado de la falla del servicio, para lo cual se tierl!
en cuenta: Al respecto, la doctrina considera que deben tres {3) con
diciones del nexo causal: {i) La proxirnidad: En el sentido de que la cause
sea prxima o actual, en consecuencia no se tienen en cuenta los hecho:
remutos; (ii) Debe ser determinante: Con esta exigencicz la doctrina quie
re indicar que el hecho sea necesario, vale decir, que se pueda establece;
que sin el hecho el da11o no se habra producido, y (iii) Debe ser apta l
adecuada: En el sentido de que esa conducta en trminos normales conlle
ve siempre a la ocurrencia del respectivo dao o perjuicio.
Sobre el particular, el Consejo de Estado, en sentencia del 2 de marzo del 2000
con ponencia de la doctora Mara Elena Giraldo (imez, expediente: 11945, ma
nifest lo siguiente:
''5' el juez se percata de que un hecho pertinente y eficaz, para tomar uru
decisin en derecho, antes de los efecto:;, que produce la comunidad pro
batoria, lo conoce por laferza de conviccin que le el deducirlo
no debe dudar en considerarlo. Y. por tanto. con jndarnento en ella pue
de asirlo a los dems medios de prueba, y de_finir la situacin jurdica e1
litigio.
En un sistema como el nuestro en el cual el convencimiento del juzgadoj
parafllar debe bctses racionales, lgicas y experimenta
les, no arbitrarias, la pruebo debe ser valorada en cuanto a su mrito d1
manera oNetiva: La libertad probatoria no se puede restringir con el ar
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
gumento concerniente a que slo las pruebas directas son las que sirveJ
para probar los hechos que interesan al proceso.
De conformidad con la prueba que obra en el expediente, se encuentra que la se
ora MARA FIDELINA CIFUENTES CASTAO, mujer de avanzada edad (8(
aos) falleci el da 09 de julio de 2006, luego de haber sido intervenida quirr
gicamente por espacio de 7 horas, pero no hay certeza de que la falta de traslad<
en ambulancia de traslado asistencial el da 07 de julio de 2006, haya sido c a u s ~
directa, exclusiva y determinante de una falla en la prestacin del servicio mdi
co o falta de administracin en la atencin mdica, solo reposa en el plenario his
toria clnica que 1nuestra toda la atencin recibida por la sefora Mara Fideli11<
Cifuentes.
Nada se hizo para probar las afirmaciones impetradas en los hechos de la de
manda, porque a pesar de que el dictamen pericial fue decretado en el auto el(
pruebas, por razones ajenas a esta Sala dicha prueba no fue evacuada por la part(
demandante, medio probatorio que es de vital importancia en los casos de res
ponsabilidad mdica dado que el ente jurdico no tiene conocimiento ni mclic<
ni cientfico, razn por la cual se dificulta dada la complicada terminologa qw
se maneja en esta rama del saber.
Hay muchos casos en los cuales se evidencia la falla mdica y es imperativo par;
los operadores jurdicos condenar bajo los parmetros del artculo 90 de l
Constitucin Nacional, pero en el presente caso, no es posible imputarle ese daf<
a las demandadas EPS Fondo Pasivo Pensiona! de los Ferrocarriles Nacionales:
la IPS Fundacin Mdico Preventiva. Dado que la parte demandante no logr<
establecer ni dernostrar a ciencia cierta como sucedieron los hechos materia deL
litis y mucho menos el nexo causal, que permitiera inferir que el fallecimiento el;
la seora JvlARA FIDELINA CIFlJENTES CASTAO fuera consecuencia di
recta de la falta de traslado en ambulancia traslado asistencial por parte de la
demandadas.
-----------------,P,......R"'"'O"""C .... E""SrrO..- A,..., C--rc ..... o ~ N - REPARACION OIREC 1 A
RADICADO 05001-23-31-000-2007-00558-00
En el presente proceso no se cuenta con los 1nedios necesarios para determina
la responsabilidad en cabeza de las entidades demandadas, la actividad probato
ria no fue lo suficientemente contundente para demostrar la responsabilidad es
tatal en el caso en debate.
En este orden de ideas, del material probatorio allegado al expediente, no exi st(
prueba idnea que le genere a la Sala plena conviccin de que el fallecinlien
de la sefiora MARA FIDELINA CIFUENTES CASTAO, se produjo por Fall<
en el Servicio de las entidades demandadas, por accin o por omisin, pues e1
ninguna de ellas existen elementos tcnicos y fcticos que le puedan imprim
certeza sobre la constitucin de esta falla, dando lugar a la inexistencia de ele
mentos idneos para determinar una responsabilidad imputable al Estado.
El estudio en conjunto de los medios de prueba arrimados al expediente, cm
aplicacin de las reglas de la sana crtica, conduce a la Sala a concluir que no st
acreditaron en debida forma los hechos sustento de las pretensiones incoadas po
1 a parte actora.
En consecuencia, la imputabilidad del dao a la Administracin es ms que L
sola relacin entre el hecho y el dao. La atribucin de responsabilidad a la Ad
ministracin requiere un titulo y dicho ttulo es precismnente la accin o la on
sin por parte de la autoridad encargada de la prestacin del servicio, es decir
que no basta con que exista un dao sufrido por una persona para que ste se;
indemnizado: es menester, adems, que dicho dao sea imputable, vale decir
atribuido jurdicamente al Estado.
Siendo as las cosas, por deficiencia probatoria no es posible atribuir responsabi
liclad alguna a la EPS FONDO PASIVO PENSIONAL DE LOS FERROCA
RRILES NACIONALES y la IPS FUNDACIN 1'viDICO PREVENTIVA
pues es indispensable demostrar por los medios legalmente dispuestos para ello
todos los hechos que sirvieron de fundamento fctico de la demanda y no sol<
el fallecimiento de la vctima y las reclamaciones realizadas a las demandadas
para poder establecer cul fue la actividad del ente demandado, es primordial
que guarde el necesario nexo de causalidad con el dao y que permita imputarle
la responsabilidad a aquel, situacin que no se dio en el sub lite, pues tampoco
existen hechos que a travs de la razn resulten tan probables, de los cuales se
pueda predicar la probabilidad preponderante para sta Sala.
Resultan entonces suficientes las precedentes consideraciones para que la Sala
niegue las splicas de la demanda, y en estas condiciones queda resuelto el pro-
blema jurdico planteado.
Como quiera que en la presente providencias se niegan las splicas de la demall
da, no se hace necesario pronunciamiento sobre los argumentos expuestos por h
llamada en garanta.
'--'
De conformidad con la norma especial, consagrada en el artculo 171 del C.C.A
no habr lugar a la condena en costas.
En mrito de lo expuesto, LA SALA CUARTA DE DESCONGESTIN DEI
TRIBUNAL AD.l\1INISTRATIVO DE ANTIOQUIA, administrando justici::
en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,
F'ALLA:
PRIJ\riERO: DECLARL\.R infundadas las excepciones propuestas por las
demandadas y la llamada en garanta.
SEGUNDO: NEGAR vocacin de prosperidad a las pretensiones de la demand'
de reparacin directa propuesta por el seor JVUGUEL NGEL
CIFUENTES y otros contra la EPS FONDO PASIVO PENSIONAL DE FK
RROCAJlRILES NACIONALES y la IPS MDICO PRE-
VENTIVA, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de la presentE
decisin.
RADICADO 05001-23-31 -000-2007-00558-00
]'ERCERO: Conforme al artculo 171 del C.C.A., subrogado por el 55 de la Le;
446 de 1998, no considera la Sala que sea dable la condena en costas a la partE
demandante.
CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE
Se estudi y aprob en Sala de la fecha, segn consta en e1 acta No. 00LQ
LOS IVIAGISTRAD()S,
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ANTIOQUIA
SECRETARIA GENERAL
EN MEDELLIN ANT 2 z_ 2. U ,
NOTIFICO AL SR(A) __
TRIBUN.A.L ADMIN!STHP.:f!VO DE
e .--){\L
SECRET;\R!A Gr:: .''lt:ru--.
1
"!T 03- .-
1
0
tn \-._... \" . 1
EN MEDELL N A,, . " _ '\'OAqo (J{.. \QJil vv
d<.
La providencia antenor 1mpue::.
1
Fll m a Cd-vJM \o\ 6\

r....,o;..-r .
.1
EDICTO
A LAS PARTES EN EL PROCESO DE ACCIN DE REPARJ-\CIN
INSTAURADO POR FABIOLA DEL SOCORRO PULGARIN
GUSTAVO LEON PULGARIN CIFUENTES. DORIS DEL SOCORRC
PULGARIN ClFUENTES, BEATIUZ ELENA PULGARIN CLFlJENTES. GLORLL
PATRICIA PULGARlN CLF UENTES. MIGUE L ANGEL Pl.!LGARJ}
MONSALVE. HUGO ALBETRO PULG,ARN CIFUENTES. LUIS CARUY
PULGARfi'-J CIFUENTES CONTRA FONDO PASIVO PENSTONAL DE UY
FERROCARRILES NACIONALES. RADICADO BAJO EL NUMERC
05001233 1000200700558 SE LES NOTIFICA QUE SE PROFIRI SENTENCI/
EL DA QUINCE ( 15) DE M.\ YO DE DOS MIL TRECE (2013 ).-
IVIAG. lVfCMR.
MEDELLN, 07/06/2013
FIJADO EI\J LA FECHA A LAS 8:00AM.
DESFIJADO 12/06/2013
SECRETARIO
,6..CCA

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