LAS PRUEBAS EN EL DIVORCIO

Salvador Orizaba Monroy

CONTENIDO
INTRODUCCIN ................................................... 4 CAPTULO I Teora General de las Pruebas.............................. 8 CAPTULO II Generalidades ....................................................... 21 CAPTULO III La prueba en el divorcio ........................................ 26 CAPTULO IV Causales de divorcio que se acreditan por medio de documentos pblicos ........................................ 27 CAPTULO V Causales de divorcio que prueban por medio de dictmenes periciales ...................... 33 CAPTULO VI Las causales de divorcio que se prueban por los dems medios reconocidos por la Ley .............................. 36 CAPTULO VII Medios de prueba en particular confesional........................................ 41

CAPTULO VIII La prueba documental privada .............................. 46 CAPTULO IX Presunciones jurdicas........................................... 51 CAPTULO X El Juicio de divorcio y las Teoras de Bonnier y Chiovenda...................... 59

INTRODUCCIN

El presente trabajo, pretende ser una investigacin sobre las pruebas en el divorcio, podemos hablar en los siguientes trminos: Sin tener en cuenta la indisolubilidad del

matrimonio cannico, eminentes autores, entre ellos Osorio y Gallardo, sostienen, desde un aspecto puramente social, dicha indisolubilidad, y sin que quepa sospecha alguna sobre la actitud de este jurisconsulto que fue representativo de las tendencias ms avanzadas. Sostiene Osorio, que segn su entender, la disolubilidad del matrimonio es nociva para la sociedad, pues el matrimonio debe considerarse como una institucin, ya que mirarlo como simple hecho sera conceptuarlo en un materialismo tan amargo y tan cruel, que apenas podra divisarse sin profunda repulsin del espritu que, como institucin, debe

proteger y amparar la familia y que si en los contratos en general que reglamentan intereses puramente patrimoniales no se admite la retractacin, es absurdo colocar al matrimonio en la situacin de un nfimo contrato. No obstante esto, la tendencia contractual

predomina en la legislacin de todo el mundo y sin negar que contiene el matrimonio elementos psquicos que lo alejan de la materialidad del contrato; sin embargo, no puede negarse que es el concierto de dos voluntades y que como tal cuando no hay afinidad ni amor, constituye una tortura, una degradacin del individuo dentro de su actividad social, sin lograr ninguno de los beneficios que deben alcanzarse con el matrimonio. Si no hay razn, pues, para sostener el vinculo indisoluble y si la misma espiritualidad lo aleja del materialismo contractual, haciendo que puedan retractarse del contrato del matrimonio por que la espiritualidad quiere rehacer y redimir las vidas de los

consortes; sin embargo, el problema de los hijos de padres desavenidos es insoluble. De all que su situacin deba protegerse especialmente por la ley y entre las soluciones que puedan suavizar la vida espiritual y social futura de los hijos, est la de que stos ignoren en muchos casos las desavenencias de sus progenitores y no tengan que preocuparse, dentro de su desgracia, de esos expedientes por adulterio, por enfermedades contagiosas y por injurias, que con frecuencia se encuentran en los Juzgados con sus correspondientes investigaciones, fotografas, etctera, que constituyen un negro injusto baldn sobre sus propias vidas. En consideracin, pues, al futuro de los hijos bajo este aspecto que hasta hoy ha sido descuidado y sin pensar en el divorcio como fuente de ingresos, cabe una solucin jurdica ms piadosa y humana, como sera la de establecer el divorcio sin expresin de causa, que con slo borrar esos expedientes aliviaran en mucho la situacin social de los hijos y regular la vida en la sociedad.

Someto a la consideracin de los lectores e investigadores, la teora de Las pruebas, as como la opinin de los clsicos del derecho como Bonnier, Chiovenda, Coviello, Osorio y otros, para darle fundamento a esta presentacin.

CAPTULO I
TEORA GENERAL DE LAS PRUEBAS

Prueba es todo medio directo o indirecto de llegar al conocimiento de los hechos". (Bonnier). Encontramos desde luego, que hay dos clases de medios de prueba directos e indirectos. Los medios directos de prueba, son aquellos que por su evidencia propia, por su realidad perceptible directamente por nuestros sentidos, no necesitan probarse por otros medios; se intuyen o asimilan directamente. Los medios indirectos de prueba, son aquellos que slo conocemos mediata o indirectamente, despus de haber raciocinado sobre otros hechos. La prueba indirecta, por ser la nica qu exige una funcin ms complicada de la inteligencia, es la qu ms propiamente se puede llamar prueba.

La prueba directa puede fundarse en hechos internos o externos. As respectivamente, una prueba evidente de que existo, es el hecho de que pienso; o puedo persuadirme de la existencia de un cuerpo u objeto determinado, al palparlo con la mano. Pero si bien, la intuicin puede llevarnos al conocimiento de las verdades ms sublimes, y la prueba directa al de muchas otras, es siempre indispensable la prctica del mtodo indirecto, para conocer la mayor parte de los conocimientos humanos y as, recurrimos unas veces al mtodo deductivo, mediante el cual nuestra inteligencia logra a veces separar hechos desconocidos que se encuentran comprendidos dentro de los hechos que conocemos; otras veces, mediante el mtodo inductivo, partimos de los hechos conocidos y nos remontamos a los desconocidos, cuya existencia creemos probable. El mtodo deductivo, puede decirse que es el ideal o ms eficaz para la investigacin en las ciencias metafsicas, cuando se trata de apreciar la

trascendencia de un hecho conocido; pero en las ciencias practicas como la Fsica o la Qumica, es el mtodo inductivo el nico que puede proporcionarnos el conocimiento de nuevos hechos. Es por eso que el auge sucesivo de los mtodos deductivo e inductivo, nos marcan dos pocas, la edad media y los tiempos posteriores, en que florecieron respectivamente las ciencias metafsicas y experimentales. La prueba puede tambin dividirse en prueba plena o completa y semiplena o incompleta. La prueba plena es aquella que manifiesta sin dejar duda alguna, la verdad del hecho controvertido, como la confesin judicial.

La prueba semiplena o incompleta, es aquella que por si sola no basta para demostrar con claridad la existencia de un hecho determinado, dejando duda en la mente del juzgador, acerca de su veracidad como la confesin extrajudicial. El doctor Coviello nos expone las ideas

siguientes, en relacin con este tema: sin definir la prueba nos dice que no es bastante con provocar la actividad judicial con la interposicin de la demanda, para lograr la defensa eficaz de un derecho, sino que es preciso probar la existencia de dicho derecho; pues la sola afirmacin de los hechos que el actor hace en su demanda, en inters propio, podra fcilmente desorientar la mente del juzgador, dificultndole una clara percepcin de la verdad, circunstancia que podra motivar una afirmacin contraria a la verdad real. Por eso todo derecho debe siempre ser probado, aunque realmente exista, so pena de absolver al demandado, en perjuicio del actor, pues la, falta de pruebas de un hecho jurdico, es tanto como su no existencia. En cuanto al objeto de la prueba, es opinin dominante que solo los hechos estn sujetos a ella; pues el derecho slo deber probarse cuando se funde en alguna legislacin extranjera o en usos, costumbres o jurisprudencia; es esta tambin la prctica establecida en nuestro Cdigo Procesal Civil

del Distrito Federal en su artculo 284: Slo los hechos estn sujetos a prueba; el derecho lo estar nicamente cuando se funde en leyes extranjeras o en usos, costumbres o jurisprudencia." Pero hay que hacer la siguiente diferencia, entre la prueba de los hechos y la del derecho: en cuanto a las pruebas de los hechos, no puede el juez supliras o practicarlas de oficio, pudiendo en cambio hacer ambas cosas respecto a la prueba del derecho, de la costumbre o de la jurisprudencia: tanto puede en este caso suplir la prueba con sus conocimientos, generalmente profundos sobre dicha materia como investigar oficiosamente sobre la existencia de tal o cual costumbre, ley extranjera o jurisprudencia. Es muy posible que el juez tenga tambin conocimiento, en su carcter de particular, de los hechos que se discuten en juicio, pero no seria licito que se sirviera de dicho conocimiento para resolver la controversia, donde slo ser eficaz, por lo que al juicio se refiere, el conocimiento que tenga respecto a los mismos en su carcter de funcionario, ya que nicamente con tal carcter tendr que resolver. La prueba de los hechos jurdicos no constituye precisamente una obligacin, pues para, ello falta el derecho correlativo; ms bien puede decirse que la carga de la prueba, o la necesidad prctica de aportarla, incumbe o corresponde a aquel que de sus

afirmaciones,

pretende

hacer

que

se

deriven

beneficios en su favor; es algo as como una desventaja, necesaria compensacin de las ventajas que se pretenden obtener; es de justicia que la persona que procura las utilidades o beneficios de una accin, acepte las molestias correlativas de las mismas, como la carga que consiste en aportar todos los datos y llenar todos los requisitos exigidos por la ley, para dejar fuera de duda la real existencia de su derecho. El que pretende los beneficios de un derecho, debe probar ante el juez el nacimiento del mismo, con hechos positivos idneos, cumplido lo cual, carecera de objeto para el propio interesado, probar con hechos negativos que no hubo circunstancias que posteriormente extinguieron su derecho, pues esto ltimo, propiamente constituye la carga de su contraparte. Pero hay casos en que con hechos negativos se trata de probar la existencia de un hecho, como cuando se pretende la recuperacin de ml pago indebido, en cuyo caso corresponde a quien ejercita la accin, la prueba del hecho negativo de la noexistencia de la deuda que por error pag (Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal, Art. 282: El que niega slo ser -obligado a probar: 1.Cuando la negacin envuelva la afirmacin expresa de un hecho

ms esto no significa que se haya invertido entre las partes la carga respectiva de la prueba que a cada una corresponda, y no obstante el contenido sentencioso de la conocida mxima: "onus proband incumbit el qul dicit, non qul negat". En estos casos el actor est probando, con hechos negativos, la existencia de la accin que tiene a la recuperacin de lo que in idamente pag. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, en sus artculos 289 y 290 hacen una enumeracin de los medios de prueba reconocidos por la ley; de los trminos generales de su dcima y ltima fraccin "y dems medios que produzcan conviccin en el juzgador", se deduce que dicha enumeracin no es limitativa, sino simplemente enunciativa de los principales; tambin creo que dicha enumeracin est hecha en un orden decreciente en cuanto a la importancia de cada uno de ellos. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal se refiere primero a la confesin, o sea "la afirmacin de la verdad de un hecho que produce consecuencias jurdicas contra la persona que la hace" Coviello. O bien, segn Bonnier, "la declaracin por la que una persona reconoce por verdadero un hecho de tal naturaleza, que puede producir contra ella consecuencias jurdicas". Por ltimo Chiovenda la define como "la declaracin que

una parte hace de los hechos afirmados por la contraria y que le son desfavorables". El artculo 333 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal habla de los documentos pblicos, que Coviello define como "el redactado con las debidas formalidades por un funcionario pblico que, atendida la materia, y el lugar en que el documento se ha hecho, est autorizado por las leyes para imprimirle fe pblica". El artculo 334 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal se refiere a los documentos privados, o sea a aquellos que son redactados por las partes que en el mismo intervienen y firmados por las mismas, o por aquella, contra la cual se aduce como prueba, en relacin con los artculos 335 a 338 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal. La prueba pericial de que hablan los artculos 346 y 347 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal es la proporcionada por el dictamen de personas instruidas en algn arte o ciencia, oficio; proporcionndose dentro del trmino de ofrecimiento de pruebas. El artculo 354 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal dice: El reconocimiento

o Inspeccin judicial, fraccin V, o sea aquella obtenida personalmente por el Juez, respecto al hecho que se investiga, en un lugar, da y hora que se seale. Los artculos 356 y 357 del Cdigo de

Procedimientos Civiles para el Distrito Federal se refieren a la prueba testimonial, o sea la que se deriva del dicho de personas a quienes consta un hecho, que las partes deben probar, estn obligados a declarar, como testigos, en relacin con el artculo 120 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal. Los de artculos 373 copias al 375 del Cdigo de

Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, hablan fotografas, fotostticas, registros dactiloscpicos y dems elementos proporcionados por las ciencias. Los artculos 379 al 383 del Cdigo de

Procedimientos Civiles para el Distrito Federal se refieren a las presunciones, definidas por Coviello como "La induccin de la existencia de un hecho desconocido, de la de uno conocido, basada en el presupuesto de que debe ser verdadero en el caso concreto, lo que suele serlo de ordinario en la mayor parte de los casos en que entra aquel hecho conocido".

Doctrinalmente suelen dividirse las presunciones en legales y humanas, distincin que tambin hace nuestro Cdigo Procesal Civil para el Distrito Federal en su artculo 379, despus de definirlas: "Presuncin es la consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana". Segn el artculo 380 de nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, para que exista la presuncin legal, es requisito que expresamente la establezca la ley y que de sta derive inmediata y directamente; y se dice que hay presuncin humana, siempre que se trata de lo que es la consecuencia ordinaria de un hecho plenamente probado. Bonnier, al referirse a las presunciones, empieza por hacer la distincin entre estas y las pruebas propiamente dichas. Dice que en virtud de las pruebas, se forma en el Juez el convencimiento de los hechos litigiosos tan rpidamente, que la transicin del testimonio de los hechos, a la verdad de los mismos, es casi inadvertida; es instantnea la operacin intelectual que separa a los dos momentos.

No

sucede

as

cuando

se

trata

de

las

presunciones o pruebas circunstanciales de que habla Bentham, aduce Bonnier; en estos casos es preciso conocer plenamente los hechos en que se apoya la induccin, para despus establecer la probabilidad de la presuncin, que puede variar hasta el infinito. Bonnier justifica la existencia de las presunciones legales, diciendo que: no siempre es posible al hombre llegar al conocimiento en todos los casos particulares, pero que las necesidades sociales le impiden a veces suspender su juicio o abstenerse de conocer; as pues, la estabilidad y el estado de las personas, de las propiedades y la necesidad de seguridad y calma para una multitud de intereses preciosos, obligan al legislador a tener y establecer como ciertos, multitud de hechos que slo estn demostrados en forma relativa, por una induccin ms o menos probable; tales son para l las justificaciones del orden poltico y del orden social. Las presunciones son pues, reglas de proteccin establecidas para el bien general. Las presunciones legales pueden ser de dos clases: juris tantum y jurs et de jure. Ambas son impuestas por el legislador, pues derivan de la ley, pero en virtud de la misma ley, el juez debe admitir prueba en contrario para la juris tantum, no as para la

presuncin jure et de jure, que se considera como la verdad legal pura, como en el caso de la sentencia ejecutoria. Bomuer no acepta estas denominaciones que a las presunciones dieron los doctores de la edad media, dice que son expresiones brbaras en un lenguaje convencional; y prefiere el lenguaje de los jurisconsultos ingleses, los cuales las dividen y denominan, presunciones perentorias y presunciones discutibles, que corresponden respectivamente a la divisin anterior; pero tambin estos ltimos aceptan que hay presunciones que no admiten prueba en contrario. Las presunciones legales del primer grado o sean las juris tantum, tienen por base una interpretacin de voluntad o una explicacin de los hechos,, ambos prevenidos por la ley, pero que pierden su fuerza, cuando se ha demostrado lo contrario. As la presuncin legal de considerarse como hijo del marido, el nacido durante el matrimonio, admite la prueba en contrario, de la imposibilidad fsica, de la demostracin del adulterio o de la ocultacin del parto. La presuncin de segundo grado o sea la jure etjure, es la verdad legal pura, contra la cual no se debe admitir prueba en contrario; ante la imposibilidad de determinar doctrinalmente los casos en que se

presenta,

exactamente,

recurro

al

Cdigo

de

Procedimientos Civiles, que por exclusin la determina en su artculo 382, que dice: "No se admite prueba contra la presuncin legal, cuando la ley lo prohbe expresamente y cuando el efecto de la presuncin es anular un acto o negar una accin, salvo el caso en que la ley haya reservado el derecho de probar". El objeto de la prueba debe estar constituido, nicamente por los hechos no admitidos y que no sean notorios, pues estos ltimos no necesitan probarse (Artculo 386, Cdigo de Procedimientos Civiles de Distrito Federal).

CAPTULO II
GENERALIDADES 1. El divorcio es en nuestro ordenamiento jurdico, la disolucin del vnculo matrimonial que deja a los cnyuges en actitud de contraer nuevas nupcias. Es decir, para que exista el divorcio es necesario la preexistencia de un matrimonio que al disolverse, de acuerdo con las normas de nuestro derecho civil, permita a los interesados volver a casarse. 2. El divorcio se obtiene por dos medios: el divorcio por mutuo consentimiento voluntario y el divorcio necesario. En el primero, se requiere que ante la autoridad que conozca el caso, manifiesten los cnyuges su voluntad terminante y explcita de realizar el acto que se proponen. El divorcio-necesario surge cuando alguno de los cnyuges seale como aplicables al otro, alguna o algunas de las causas de divorcio enumeradas en las fracciones que contiene el Artculo 267 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. En los dos medios, para obtener el divorcio, es natural suponer que se ha roto la armona conyugal. 3. En el divorcio por mutuo consentimiento voluntario se presupone que por distintas razones la vida en comn de los cnyuges es imposible, y percatados ellos de tal situacin, ocurren dentro de los trminos que fija la ley, a la autoridad competente, que al

cerciorarse de que la voluntad de las partes es libre, terminante y explcita, hace la declaracin de que el matrimonio ha quedado disuelto quedando los interesados impedidos para volver a contraer nuevas nupcias hasta pasado un ao de la fecha en que cause ejecutoria la sentencia respectiva. 4. El divorcio por mutuo consentimiento voluntario puede llevarse a cabo, ante el juez del Registro Civil del domicilio de los cnyuges, cuando: a) Son mayores de edad, b) Tienen ms de un ao de casados, c) No tienen hijos, y d) Han liquidado la sociedad conyugal si la hubiere. 5. En caso de que haya habido procreacin o sea menor alguno de los cnyuges, el divorcio voluntario se realizar ante un Juzgado Civil de Primera Instancia en los trminos prescriptos en el Ttulo Xl del Cdigo de Procedimientos Civiles. 6. En el divorcio por mutuo consentimiento voluntario en relacin con los artculos 114, 116 y 291 del Cdigo Civil del Distrito Federal de las partes, ninguno

de los cnyuges pierde el derecho de patria potestad sobre los hijos. 7. El divorcio necesario presenta las siguientes fases; a) El rompimiento de la armona conyugal. b) Dicho rompimiento es imputable a uno de los cnyuges. c) La causa de que no sea ya posible la vida en comn es necesaria o fatal o debida a la conducta reprobable de alguno de los cnyuges (divorcio necesidad; divorcio sancin). d) Justificar la causa invocada para que sea procedente la accin de divorcio. 8. El divorcio necesario produce los siguientes efectos: a) Declaracin de la autoridad de que la causa alegada es suficiente para disolver el vnculo matrimonial o que ha resultado insuficiente. b) Al justificar la causa invocada resulta: un cnyuge inocente; un cnyuge culpable.

c) El cnyuge inocente tiene los siguientes derechos: alimentos, conserva la patria potestad sobre los hijos en caso de que los hubiere, libertad para casarse inmediatamente, salvo el caso de que la mujer no podr hacerlo sino transcurridos trescientos das de la fecha en que ya no hubo cohabitacin, conservacin de todo lo que le hubiere dado su cnyuge u otra persona en relacin con este ltimo. d) El cnyuge culpable si fuere hombre tiene las siguientes obligaciones: pasar alimentos a su cnyuge y en su caso a los hijos; prdida o suspensin en el ejercicio de la patria potestad de acuerdo con las reglas comprendidas en el artculo 283 del Cdigo Civil; impedimento para volver a casarse durante un ao contado a partir de la fecha en que cause ejecutoria la sentencia de divorcio; perder lo que hubiere dado a su cnyuge o por tercera persona en consideracin al matrimonio. 9. La causa de divorcio ya se dijo, es: necesaria o debida a la conducta reprobable de uno de los cnyuges, (divorcio necesario; divorcio sancin). La causa necesaria, es ajena a la intencin del sujeto, como cuando es originada por una "enfermedad crnica, o incurable que sea, adems contagiosa o hereditaria y la impotencia sexual irreversible que no tenga su origen en la edad avanzada y por tanto, haga imposible la vida matrimonial, debido a la posibilidad

de que se altere la salud del consorte sano y en su caso de los hijos. 10. La causa debida a la conducta reprobable de

alguno de los cnyuges con el fin de corromper a los hijos, as como en la tolerancia en su corrupcin, determine la intencin del sujeto, que al realizar ciertos actos o incurrir en ciertas omisiones altera la paz y tranquilidad que debe existir en todo matrimonio.

CAPTULO III
LA PRUEBA EN EL DIVORCIO 1. La prueba es la demostracin de los hechos que se invocan como verdaderos. Para que las partes en un juicio demuestren que son ciertos los hechos invocados, la ley reconoce distintos medios de prueba. 2. Atendiendo a los medios de prueba de que pueden valerse las partes con el propsito de dar a conocer la verdad sobre determinados hechos, las causales de divorcio enumeradas en la ley pueden dividirse en tres grupos: a) Las que se acreditan exclusivamente por medio de documentos pblicos b) Las que se demuestran por medio de dictmenes periciales. c) Las que se prueban por los dems medios establecidos por la ley.

CAPTULO IV
CAUSALES DE DIVORCIO QUE SE ACREDITAN POR MEDIO DE DOCUMENTOS PBLICOS En el Artculo 267 del Cdigo Civil del Distrito Federal encontramos causales de divorcio que no ofrecen al Juzgador dificultad alguna para declarar o no pro cedente la accin que se intente, por que existe una sentencia que ha causado ejecutoria en los trminos prescriptos, (documentos pblicos) en relacin con el artculo 293 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. "II. El hecho de que la mujer de a luz, durante el matrimonio, un hijo concebido antes de celebrarse este contrato con persona distinta a su cnyuge, siempre y cuando no se hubiere tenido conocimiento de esta circunstancia". Causal de divorcio que precisa mejor que ninguna otra el requisito previo para ejercitar la instancia y consiste en que judicialmente sea declarado ilegtimo", el hijo concebido antes de celebrarse el matrimonio As pues, con la sola presentacin de la copia certificada de la sentencia que haya causado ejecutoria y en la que se declare la ilegitimidad del hijo concebido tiene suficientes elementos el Juzgador para decretar el divorcio.

Si examinamos minuciosamente esta causal de divorcio acabada de mencionar, apreciamos que sus elementos constitutivos son: a) El hecho que durante el matrimonio nazca un hijo; b) Que sea concebido antes de celebrarse el matrimonio con persona distinta a su cnyuge; y c) No se hubiere tenido conocimiento de esta circunstancia. Es natural suponer que el legislador quiso proteger al marido, de una mujer que al desposarse con l, sin el menor escrpulo lo engaara al llevar en sus entraas un producto concebido en sus relaciones carnales con otro sujeto. Ahora bien, si la sancin es declarar disuelto el vinculo matrimonial por estar la mujer embarazada -antes de celebrarse el matrimonio- de otro hombre distinto al esposo, lo cual constituye -volvemos a decirlo- una de las burlas ms crueles a la dignidad humana, es injusto exigir que el producto concebido nazca con vida, ya que muy bien puede darse el caso de que la mujer aborte o que el feto no haya tenido vida y en ese supuesto no es posible intentar la accin que tenga por objeto declarar la ilegitimidad del hijo concebido, debido a que la ley establece, que para los efectos slo se considera nacido el feto que al desprenderse

completamente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo ante la presencia del juez del Registro Civil. "X. La declaracin de ausencia legalmente hecha, o la de presuncin de muerte, en los casos de excepcin en que no se necesita para que se haga sta que preceda la declaracin de ausencia". Otra causal en la que el Juzgador slo podr decretar la disolucin del vinculo matrimonial mediante una copia certificada del fallo pronunciado en que se hace la declaracin de ausencia o la de presuncin de muerte. El actor al demandar el divorcio invocando esta causal debe designar la casa del apoderado o del depositario representante, segn el caso, para los efectos de la notificacin de la demanda de divorcio. A pesar de que la ley no dice nada al respecto, es la mejor forma de garantizar los derechos de defensa de la parte demandada, que verificando la notificacin por medio de edictos. "XII. La negativa de los cnyuges de darse alimentos, de acuerdo con lo dispuesto en Artculo 164, siempre que no puedan hacer efectivos los derechos que le concede el artculo 165. Para que sea procedente la instancia al invocar esta causal, es necesario que la parte actora acompae a su demanda, la copia certifica da de la sentencia en que su cnyuge haya

sido condenado a pasarle una determinada cantidad por concepto de pensin alimenticia, manifestando en su demanda, la imposibilidad de que se ejecute la sentencia por la negativa del demandado de cumplir con la obligacin d e pago alimentista que se le haba a signado. Como sera, si no imposible, si sumamente difcil que la parte actora probara la negativa del demandado para proporcionar los alimentos, la carga de la prueba debe corresponderle a este, tambin porque sera hecho constitutivo de su excepcin el acreditar que si puede hacerse efectiva la pensin. Del resultado de las pruebas el Juez resolver si la accin fue o no procedente. 8. "XIII. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro, por delito que merezca pena mayor de dos aos de prisin". El cnyuge calumniado tiene derecho para demandar el divorcio. Para acreditar su accin deber acompaar a su demanda la copia certificada de la sentencia que lo absolvi. La sentencia deber haber causado estado. Si en la sentencia que le declara absuelto no aparece el nombre de su calumniador, procurar recabar del proceso respectivo todas las constancias que demuestren el hecho de que fue precisamente su cnyuge el que present la querella o denuncia, ante la autoridad competente, imputndole un determinado delito. Demostrar tambin que ese delito tiene sealado en la ley una pena mayor de dos aos de

prisin con el objeto de que el Juzgador al pronunciar su fallo encuentre probados todos los elementos constitutivos de la causal que nos ocupa. "XIV. Haber cometido uno de los cnyuges un delito doloso por el cual haya sido condenado por sentencia ejecutoriada y deja al arbitrio del Juzgador la calificacin de que el hecho delictuoso sea de naturaleza dolosa. 10. "XVI. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro o de los hijos, un delito doloso por el cual haya sido condenado por ser, un acto que seria punible si se tratara de persona extraa, siempre que tal acto tenga sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin". La misma situacin que en las dems causales de divorcio tratadas hasta ahora, se presenta en sta. Es necesario para probar la accin que se ejercite fundndose en esta causa, haber obtenido una sentencia firme que declare que uno de los cnyuges sea responsable de un determinado delito doloso cometido en los bienes o, en la persona del otro cnyuge o los hijos. 11. En nuestros Tribunales en algunos Juzgados Civiles de Primera Instancia prevalece el criterio de que la sentencia que condena a uno de los cnyuges, por haber cometido un delito doloso en la persona o en los bienes del otro, o con los hijos, la pena de

prisin debe ser mayor de un ao. A mi juicio, es errneo este criterio, ya que la ley menciona solamente que el acto delictuoso "tenga sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin", sin que esto quiera decir, que la resolucin que declare responsable de determinado delito a u no de los cnyuges lo condene: tambin a. una pena de prisin mayor de un ao, y no menciona el fallo que pudiera pronunciar el Juez que conozca del proceso del orden penal.

CAPTULO V
CAUSALES DE DIVORCIO QUE PRUEBAN POR MEDIO DE DICTMENES PERICIALES 1. En este grupo de causales de divorcio, la ley considera que debido al estado de enfermedad de uno de los cnyuges, la armona conyugal no puede existir en vista del peligro en que se encuentre la vida y salud del cnyuge sano y en su caso la de los hijos. 2. Para demostrar que efectivamente el estado de salud del cnyuge enfermo es de tal gravedad que hace imposible la vida conyugal se debe recurrir necesariamente a la prueba pericial. Los peritos mdicos se nombrarn en los trminos de ley, quienes reconocern las condiciones fsicas o mentales que guarda el cnyuge enfermo. Artculos 246 y 347 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. 3. Como el valor de esta prueba queda al arbitrio del Juez, este tendr cuidado al estudiar los dictmenes rendidos por los peritos mdicos, con el objeto de resolver si la convivencia conyugal se hace imposible debido al padecimiento de uno de los esposos o en su defecto, la declaracin de que contina con todos los efectos legales la relacin matrimonial.

4. Las causales de divorcio que se acreditan por este medio de prueba -los dictmenes periciales- son: a) Padecer cualquier enfermedad incurable que sea adems contagiosa o hereditaria y la impotencia sexual irreversible, siempre y cuando no tenga su origen en la edad avanzada b) Padecer cualquier enfermedad incurable previa declaracin de interdiccin que se haga respecto del cnyuge enfermo; c) El alcoholismo o el hbito de juego, cuando amenacen causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de desavenencia; d) El uso no teraputico de las sustancias ilcitas a que hace referencia la Ley General de Salud y las licitas no destinadas a ese uso, que produzcan efectos psicotrpicos, cuando amenacen causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de desavenencia e) El empleo de mtodos de fecundacin asistida, realizada sin el consentimiento de su cnyuge; 5. La persona que intente el divorcio y se base en alguna de las causales enunciadas, debe recurrir a los dictmenes mdicos para probar los elementos

constitutivos de su accin. En los dictmenes se determinar si los hechos invocados por el actor son ciertos y dotal gravedad, por el peligro en que se encuentra la salud o la vida del cnyuge sano, que hacen imposible la convivencia matrimonial. 6. Sera injusta del todo la resolucin pronunciada por un Juez que decretara la disolucin de un vinculo matrimonial por otros medios de prueba distintos a los dictmenes mdicos periciales, ya que pueden presentarse casos en los cuales se pretenda acreditar la accin intentada por medio de informaciones testimoniales, documentos privados, y an ms, si el demandado al contestar la demanda o en cualquier momento del juicio, confiesa que los hechos invocados por el actor son ciertos -a pesar de que la prueba confesional; cuando se llenan los requisitos de ley tiene un valor probatorio pleno-, el Juzgador no debe declarar procedente la accin si no existen previamente, dentro del procedimiento, los dictmenes mdicos demostrando que el padecimiento de la persona reconocida rene los elementos requeridos por la ley para poder declarar procedente la instancia.

CAPTULO VI
LAS CAUSALES DE DIVORCIO QUE SE PRUEBAN POR LOS DEMS MEDIOS RECONOCIDOS POR LA LEY 1. El verdadero problema de la prueba en los juicios de divorcio, estriba precisamente, en aquellos hechos de orden absolutamente privado que originan la ruptura de las relaciones matrimoniales. 2. En las acciones de divorcio que se basan en determinados hechos de carcter ntimo la prueba se manifiesta escabrosa no slo para los litigantes, sino tambin para el mismo Juez que conozca del negocio, quien tendr una gran dificultad al pronunciar su fallo. 3. Son numerosas las sentencias absolutorias

pronunciadas en los juicios de divorcio, en vista de que el actor no prob los elementos constitutivos de su accin. Este dato que sera halagueo tornando en consideracin que el nmero de matrimonios desvinculados sera menor, provoca el desconsuelo natural si se reflexiona sobre la dificultad de que vuelva a renacer la armona conyugal. 4. El medio de prueba empleado con ms frecuencia en esta clase de juicios, es el de la informacin

testimonial. Artculos 356 al 372 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. 5. Testigos son todas aquellas personas que tienen conocimiento de los hechos que las partes en determinado proceso deben probar, y que ellos a su vez, estn en l deber de declararlos. 6. La prueba testimonial, en atencin a las personas que la rinden, en la materia que nos ocupa, se puede dividir en: a) Personas unidas a los cnyuges por lazos de parentesco. b) Servidumbre; c) Amigos, d) Conocidos; y e) Extraos. 7. El valor concedido a esta prueba de acuerdo con la ley, queda al prudente arbitrio del Juez. 8. El orden en que enumero a los sujetos que tienen conocimiento de los hechos, motivo de las

desavenencias conyugales, est en relacin directa con la intimidad del matrimonio. 9. En un proceso, por lo tanto, la informacin testimonial, pongamos como ejemplo, de la madre, el padre o cualquier otro pariente de algunos de los cnyuges, sobre el conocimiento que tienen de los hechos invocados en la accin respectiva, generalmente, ser en favor de la persona a quien se encuentran unidos. Es poco frecuente el caso de que una madre declare en contra de su hijo, y cuando esto llega a suceder, es indiscutible que el dicho de ese testigo debe tenerse como verosmil. 10. La declaracin que rindan en un determinado proceso los domsticos al servicio de los cnyuges, seguramente que estar inspirada en un deseo de beneficiar a cualquiera de los esposos, por un sentimiento de orden afectivo o de agrade cimiento, mas que en la intencin de transmitir lo observado que se base exclusivamente en la verdad. Adems la condicin de estos sujetos, hace que su dicho no se apoye el preciso conocimiento de los hechos, al carecer de la capacidad necesaria para apreciar serenamente el conocimiento que han adquirido. 11. El testimonio de las personas amigas de los cnyuges no es posible estimarlo como verdadero. La amistad une a las personas y por razn natural, el

dicho carecer de los elementos de imparcialidad y sinceridad que son necesarios para determinar el grado de veracidad de lo declarado. Amn de que el conocimiento que tengan de los hechos, lo transmitirn con el inters de procurar sea beneficiada la persona en cuyo favor declaran, y no se logra, por lo tanto, que las condiciones para analizar el acto estn apegadas exclusivamente a la verdad. 12. Por ltimo, los "conocidos" y "extraos", es difcil que lleguen a tener un conocimiento directo de los disgustos domsticos. Estas personas llegan a enterarse de los hechos, motivo de las desavenencias conyugales por inducciones, referencias de otros sujetos, y casi nunca los conocen por si mismos, de lo cual resulta, que al rendir su informacin, esta es difcil de valorarse por el Juez, ya que al no tener un fundamento basado en la realidad, se modifica la esencia de los acontecimientos. 13. El valor de la prueba testimonial entraa una cuestin bien difcil para el Juez, en vista del temor de que la narracin de los hechos no sea una fiel reproduccin de lo observado por las personas, que en calidad de testigos, intervienen en algn proceso. En materia de divorcio, por las consecuencias tan graves que acarrea, el problema es grave al pretender probar las acciones que se ejerciten con elementos tan deficientes, que al no reunir las condiciones

necesarias para que el Juez estime en su debido valor el testimonio rendido, resulta la prueba insuficiente, y por lo mismo, la declaracin judicial de que la accin ejercitada es improcedente.

CAPTULO VII
MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR CONFESIONAL 1. Hemos hablado en varias ocasiones de las relaciones matrimoniales a travs de su desarrollo en un ambiente de intimidad, de carcter privado, en que a terceras personas les es difcil adquirir un conocimiento de los hechos determinantes de la armona o desavenencia conyugal. Esta consideracin en la prctica se traduce, en la imposibilidad, llegado el caso de plantearse un divorcio, para el actor de probar la causal alegada al carecer de los elementos necesarios que tengan por fin hacer procedente la instancia. 2. Trataremos ahora la prueba confesional, la reina de las pruebas, y para aclarar mejor nuestra idea, tomemos un ejemplo de la causal de divorcio especificada en nuestra ley civil como "sevicia, amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el otro". Hagamos a un lado la calificacin del Juez, respecto a s el hecho motivo de la desavenencia domstica es de tal gravedad que haga imposible la vida en comn, y estudiemos tan slo la prueba confesional.

3. La confesin es la declaracin de alguna de las partes en un proceso, en virtud de la cual reconoce como ciertos los hechos manifestados por su contraria, materia del debate, y que producen un perjuicio probatorio en su contra. 4. La confesin se lleva a cabo: a) Voluntariamente; y b) A solicitud de alguna de las partes. 5. La confesin voluntaria tiene lugar cuando alguna de las partes confiesa en cualquier momento del juicio que los hechos aducidos por la contraria son ciertos. 6. La confesin por solicitud de alguna de las partes al Juez, para que la contraria declare bajo protesta sobre determinados puntos, materia del debate, se realizan en la siguiente forma: a) La parte que solicita que su contraria declare sobre determinados p untos, materia del debate, presentar al Tribunal un interrogatorio que contendr preguntas que se refieran a hechos capaces de ser apreciados por medio de los sentidos; que cada hecho se refiera exclusivamente a determinado punto que no sea posible confundirlo con otros iguales o parecidos.

b) El Juez mandar citar por medio de notificacin personal a la persona que haya de absolver posiciones a ms tardar el da anterior fijado en la fecha de la diligencia con el apercibimiento de darla por confeso si no concurre. c) Si la persona citada para absolver posiciones concurre el da y hora sealados, el Juez de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 311 al 313 de la Ley Procesal Civil del Distrito Federal, abrir el pliego que contenga las posiciones "silo hubiere, e impuesto de ellas; las calificar y aprobar" si fueren legales. Debe rechazar el Juez todas aquellas posiciones que se refieran a hechos distintos al punto en debate, as como las que contengan ms de un hecho; las que no especifiquen si el absolvente sabe tal o cual cosa; las que tiendan a "ofuscar la inteligencia del que ha de responder con el objeto de obtener una confesin contraria a la verdad". d) Una vez hecha la calificacin por el Juez, el absolvente firmar el pliego que contenga las posiciones y a continuacin se proceder deben al ser interrogatorio. Las contestaciones

afirmativas o negativas y el absolvente podr agregar ms explicaciones que crea necesarias. Si las contestaciones del absolvente son evasivas o manifiesta ignorar hechos propios o no contesta, el Juez lo apercibir de darlo por confeso en aquellos

hechos cuyas respuestas "no fueren categricas o terminantes". La regla para declarar confeso a la persona que deba absolver posiciones la establece el Artculo 322 del Cdigo Procesal Civil del Distrito Federal. "lo. Cuando sin justa causa no comparezca; 2o. Cuando se niegue a declarar; 3o. Cuando al hacerlo insista en no responder afirmativa o negativamente", en el primer caso, el juez abrir el pliego y calificar las posiciones antes de la declaracin. 7. El valor probatorio de la prueba confesional lo determina la ley en la regla establecida en el Artculo 405 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal: La declaracin de nulidad de la confesional por error o violencia se tramitar incidentalmente y se decidir en la definitiva. 8. En el ejemplo que mencionamos, relativo a la sevicia, amenazas o injurias graves de algn cnyuge para el otro, si se promueve una instancia y el actor se basa precisamente en esta causal y el demandado al contestar la demanda o en cualquier otro acto del juicio. 9. En el mismo ejemplo, si la parte actora ofrece come prueba de su parte la confesional del demandado al tenor de las posiciones que le articular, y el da y hora sealados para la absolucin de las mismas el

reo confiesa que las afirmaciones de su contraria son ciertas, el Juez est en posibilidad con estos elementos de decretar la disolucin del vnculo matrimonial. Pero si el demandado niega terminantemente los hechos que se le imputan, y al desahogarse la prueba confesional, contesta en forma negativa las posiciones articuladas por la parte actora, el Juez no puede decretar el divorcio nicamente con estos elementos.

CAPTULO VIII
LA PRUEBA DOCUMENTAL PRIVADA 1. Los documentos privados, uno de los medios de prueba reconocidos por la ley, Se emplean con frecuencia en los juicios de divorcio. Los documentos privados, en esta clase de juicios, generalmente son papeles escritos, denominados "cartas" y sirven como medio de comunicacin a los cnyuges para expresarse sus respectivos pensamientos. Artculo 334 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. 2. Son numerosos los casos, en que los cnyuges al tratar por la va escrita sus asuntos domsticos, se condenan ellos mismos, en virtud de la forma de manifestar sus pensamientos; ya que las "cartas" pueden ser portadoras de amenazas, injurias graves, de la determinacin de separarse definitivamente del hogar conyugal y hasta de manifestar uno de los cnyuges al otro que por tal o cual motivo buscar su dicha al lado de otro hombre o de otra mujer. 3. Documento privado, es la confesin de su autor, en relacin con determinados hechos, pero stos no se convierten en autnticos y adquieren un valor probatorio pleno sino son objetados o son reconocidos

por la parte a quien perjudican o a quien obligan, ante la presencia judicial. 4. La fraccin VIII del artculo 267 del Cdigo Civil dice: "La separacin de la casa conyugal por ms de seis meses sin causa justificada". Los elementos constitutivos de esta causal son: a) La separacin de la casa conyugal, b) Que sea por ms de seis meses; y c) Separacin injustificada. 5. Supongamos ahora que un cnyuge por medio de una "carta" le comunica su determinacin al otro de separarse definitivamente de la casa conyugal. Y que el cnyuge abandonado, ejercita en tiempo su accin de divorcio demandando a su consorte el divorcio y aporta al juicio como prueba de su parte, la "carta" que su esposo le envi con tal motivo. En estas condiciones, si el cnyuge que se separ de la casa conyugal no objeta o reconoce la "carta" escrita por l mismo se demuestra el primer elemento constitutivo de la causal: "La separacin de la casa conyugal". 6. El segundo elemento de la causal de divorcio que nos ocupa: "Que sea por ms de seis meses", se

probar con la fecha de expedicin de la "carta", o por medio de alguna informacin testimonial. 7. El tercer elemento constitutivo de la citada causal: "separacin injustificada". 8. En la primera situacin planteada, no hay dificultad para que el Juzgador, al pronunciar su fallo decrete la disolucin del vnculo matrimonial debido a que se probaron los elementos constitutivos de la accin 9. Pero en la segunda situacin, se presenta este problema: "El demandado reconoce que se separ de la casa conyugal pero con causa justificada". En este supuesto, a quin de las partes le corresponde la carga de la prueba? El Artculo 282 del Cdigo de Procedimientos Civiles, establece: El que niega slo ser obligado a probar: 10. Cuando la negacin envuelve la afirmacin expresa de un hecho. La interpretacin de esta norma en el caso especial que estudiamos, nos conduce a la afirmacin de que la carga de la prueba corresponde a la parte demandada, por las siguientes razones: a) El demandado reconoci ante la presencia judicial haberse separado de la casa conyugal. b) Manifest tener justificados motivos para hacerlo.

c) Neg por lo tanto que la separacin hubiera sido sin causa justificada. d) Pero como su negativa la fundament en la afirmacin de haberse separado de la casa conyugal con "causa justificada" estar obligado a probar precisamente la causa que a su juicio fue justa para haber realizado tal acto. 10. La prueba instrumental se ha clasificado en nuestra legislacin en: a) Documentos pblicos, b) Documentos privados. 11. Los documentos pblicos por tener el sello de garanta de haber pasado ante la fe pblica de aquellas personas que investidas les en el del carcter las de de sus funcionarios, disposiciones conceden diferentes

legales

encargo

actividades, se les concede, por esa razn, un valor probatorio pleno. 12. A los documentos privados, a diferencia de los pblicos, les hace falta se sello de garanta y como ya est escrito antes, adquieren la autenticidad y su demostracin absoluta al no ser objetados o

reconocidos por la parte a quien perjudican o a quien obligan. 13. Los documentos privados podemos dividirlos en: a) Los que provienen directamente de las partes, b) Los que provienen de terceros. 14. A los documentos privados provenientes de terceros, la ley les denomina "documentos simples", y solamente hace mencin de ellos en el capitulo referente al valor de las pruebas. 15. Para que un "documento simple" adquiera valor es necesario su comprobacin por medio de una informacin testimonial en los trminos fijados en la ley, y su valor probatorio lo mismo que cl de la prueba testimonial queda al prudente arbitrio del Juez.

CAPTULO IX
PRESUNCIONES JURDICAS 1. Presuncin es la consecuencia que la ley o el Juez deducen de un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana. (Artculos 379 al 383 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal). 2. Las presunciones se forman con los indicios. Se da el nombre de indicio al hecho conocido de que se habla en el apartado anterior. 3. Para que exista una presuncin se requiere: a) Un indicio, b) Una relacin, y c) Una afirmacin. 4. Un indicio, es el hecho que al Juez o al Legislador le significa otro hecho; una relacin entre el indicio y la afirmacin que se deduce del indicio; una afirmacin relativa a que eI indicio demuestra la existencia del contenido de la afirmacin.

5."... segn Cabba, y que especialmente consigna Lessona. es que la presuncin se forma con un razonamiento que haga constar las relaciones dc causalidad o conexin entre un hecho probatorio y otro a probarse". (La Nueva Ley Procesal. -Demetrio Sodi- Pg. 362.1933). 6. Las presunciones jurdicas se dividen en: a) Legales, b) Humanas. 7. Las presunciones legales se clasifican en: a) Juris et de jure, b) Juris tantum. 8. Las presunciones legalesjuds etdejure, no admiten prueba en contrario. 9. Las presunciones legales juris tantum, si admiten prueba en contrario. 10. La presuncin humana, la establece el Juez al deducir de un hecho conocido otro desconocido; pero que es "consecuencia ordinaria de aqul". 11. La Ley concede un valor probatorio pleno a las presunciones legales de acuerdo con lo dispuesto en

los artculos 379 al 383 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. 12. Las presunciones humanas sern valorizadas de acuerdo con el criterio del juez. 13. La parte que alega una presuncin, le

corresponde probar el indicio en que se funda. Para probar los indicios existen todos los medios de prueba con el valor correspondiente que a la prueba le atribuye la ley. 14. En materia de divorcio con frecuencia se prueban las causales, presunciones. Estudiemos tan slo la causal consignada en la fraccin I Cdigo Civil: "El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges". 15. El adulterio es la realizacin de la cpula con persona distinta al cnyuge. 16. La causal de divorcio citada: "El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges", puede ser objeto de dos interpretaciones: a) El actor antes de promover su instancia debe tener en su poder el elemento necesario que "debidamente pruebe" el ejercicio de su accin. Dicho elemento de prueba es de aquellos que se consideran en la

valorizacin como plenos, y en este caso de adulterio, no puede ser otro ms, que la copia certificada de una resolucin firme, pronunciada por un Juez del orden penal, en la que se condene a uno de los cnyuges a determinada pena, en virtud de haber cometido el delito de adulterio. b) En los Tribunales se ha seguido la prctica de permitir que el actor "pruebe debidamente" los elementos constitutivos de la causal de adulterio que invoca, durante la secuela del procedimiento. 18. En la mencionada Ley Civil de 1884, el adulterio d la mujer siempre era causa para pedir el divorcio, mientras que el del hombre lo era slo cuando se reunan determinados requisitos: a) Artculo 228. I. Que el adulterio haya sido cometido en la casa comn. II. Que haya habido concubinato entre los adlteros, dentro o fuera de la casa conyugal III. Que haya habido escndalo o insulto pblico hecho por el marido a la mujer legtima.

10. La presuncin humana, la establece el Juez al deducir de un hecho conocido otro desconocido; pero que es "consecuencia ordinaria de aqul". 11. La Ley concede un valor probatorio pleno a las presunciones legales de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 379 al 383 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. 12. Las presunciones humanas sern valorizadas de acuerdo con el criterio del juez 13. La parte que alega una presuncin, le corresponde probar el indicio en que se funda. Para probar los indicios existen todos los medios de prueba con el valor correspondiente que a la prueba le atribuye la ley. 14. En materia de divorcio con frecuencia se prueban las causales, por medio de las presunciones. Estudiemos tan slo la causal consignada en la fraccin I del Artculo 267 del Cdigo Civil: "El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges". 15. El adulterio es la realizacin de la cpula con persona distinta al cnyuge.

16. La causal de divorcio citada: "El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges", puede ser objeto de dos interpretaciones: a) El actor antes de promover su instancia debe tener en su poder el elemento necesario que "debidamente pruebe" el ejercicio de su accin. Dicho elemento de prueba es de aquellos que se consideran en la valorizacin como plenos, y en este caso de adulterio, no puede ser otro ms, que la copia certificada de una resolucin firme, pronunciada por un Juez del orden penal, en la que se condene a uno de los cnyuges a determinada pena, en virtud de haber cometido el delito de adulterio. b) En los Tribunales se ha seguido la prctica de permitir que el actor "pruebe debidamente" los elementos constitutivos de la causal de adulterio que invoca, durante la secuela del procedimiento. 18. En la mencionada Ley Civil de 1884, el adulterio d la mujer siempre era causa para pedir el divorcio, mientras que el del hombre lo era slo cuando se reunan determinados requisitos: a) Artculo 228. I. Que el adulterio haya sido cometido en la casa comn.

II. Que haya habido concubinato entre los adlteros, dentro o fuera de la casa conyugal III. Que haya habido escndalo o insulto pblico hecho por el marido a la mujer legtima. IV. Que la adltera haya maltratado de palabra o de obra, o que por su causa se haya maltratado de alguno de esos modos a la mujer legtima". 19. Es probable que el Legislador en el Cdigo Civil vigente, al borrar la desigualdad que haba entre el hombre y la mujer, hiciera resaltar esa comparacin de igualdad entre los cnyuges en materia de divorcio, al redactar el artculo 269 dcl Cdigo Civil, que con claridad expresa "cualquiera de los esposos puede pedir el divorcio por el adulterio de su cnyuge y en esa forma se evitara cualquier duda, sobre si el adulterio del hombre an estaba sujeto a determinados casos de excepcin. 20. Si en una accin de divorcio basada en la causal de adulterio existe el indicio de que un cnyuge pasea frecuentemente con otra persona distinta al otro consorte; que se les ve en lugares mis o menos reservados; que se les ha visto salir juntos de un hotel o de alguna casa de dudosa honorabilidad etctera, indiscutiblemente que estos hechos conocidos significan en el nimo de Juez otro hecho que trata de

probarse, y que consiste en la infidelidad conyugal, y por tanto hay elementos para declarar que ha habido adulterio y a la disolucin del vnculo matrimonial. 21. Ahora bien, el razonamiento que haga el Juez del hecho conocido y del que va a probarse lo funda en las siguiente consideraciones: a) La Ley establece el principio de la fidelidad conyugal. b) Ese principio est demostrado al sancionar la Ley el adulterio. c) Lo natural en las relaciones matrimoniales es la vida en comn de los cnyuges bajo todos sus aspectos. d) Si alguno de los cnyuges en la relacin matrimonial da lugar, con determinados hechos que se conozcan, a que se dude de su fidelidad conyugal, se establece la presuncin de la existencia de relaciones ilcitas con otra persona. 22. En vista de la casi imposibilidad de llegar a "probar debidamente" el adulterio por las razones anteriormente expuestas, debe reformarse la fraccin I del Artculo 267 del Cdigo Civil, y quedar tan slo: el adulterio.

CAPTULO X
EL JUICIO DE DIVORCIO Y LAS TEORAS DE BONNIER Y CHIOVENDA En este ltimo captulo, tratar de hacer una referencia especial al juicio de divorcio, de las teoras que sobre el valor de la confesin como prueba, nos han expuesto tanto E. Bonnier, como G. Chiovenda. Siendo mi deseo referirlas particularmente a una cuestin de estado civil, antes de decidirme he reflexionado sobre varias, por ejemplo, reconocimiento de hijos, investigacin de paternidad o maternidad, nulidad de matrimonio, etctera. Pero algunas razones especiales me han hecho sentir especial inters por el divorcio, como su actualidad y frecuencia en nuestro medio social, siendo esto, por lo que hacia l enfocar las ideas de los autores citados. Quiz fuera ocioso que yo insistiera ms sobre la importancia del matrimonio, despus de lo dicho en el captulo anterior, al tratar sobre los intereses de orden superior de que habla Bonnier, o de los casos en que el Estado no como puede de una aquellos desinteresarse confesin, de que en nos de las habla consecuencias especiales, casos

Chiovenda. Ms creo que jams se habr dicho

demasiado, al grado de que se haya adulterado o exaltado el valor real de la institucin del matrimonio, como factor en la organizacin de nuestra sociedad. Hablar del matrimonio, significa hablar de la familia, de su base fundamental, pues es bien sabido que slo del matrimonio derivan relaciones jurdicas y morales, suficientemente amplias y completas, capaces de ser verdaderos factores de la organizacin ideal de la familia; pues el concubinato, y su consecuencia normal de la filiacin Natural, as como la adopcin, los considero o factores un tanto de la anormales, artificiales secundarios,

organizacin de la familia. Asimismo, hablar de la familia, significa mencionar uno de los pilotes sobre los cuales se apoya el Estado, dependiendo de la solidez del matrimonio y de la integridad de la familia, la grandeza y perfecta organizacin del Estado; tal es la idea que nos da Ruggiero en la siguiente definicin: "La familia es la raz del Estado y el origen de ella es el matrimonio y es indudable que de la slida estructuracin del mismo, depender la consistencia, y robustez del organismo social, es decir del Estado; mientras ms fuerte e indisoluble sea el matrimonio, ms grande y organizado ser el Estado." Es quiz porque nuestro Estado ha reconocido a la familia una importancia semejante a la que te concede Ruggiero, por lo que hasta ha establecido

preceptos asegurar

que

tanto

la y

benefician, subsistencia,

querindole aun con

tranquilidad

detrimento de otros derechos tambin importantes; as vemos que nuestra Constitucin Poltica establece en el Artculo 123 frac. XXVIII: "Las leyes determinarn los bienes que constituyan el patrimonio de la familia bienes que sern inalienables, no podrn sujetarse a gravmenes reales ni embargos y sern trasmisibles a titulo de herencia con simplificacin de las formalidades de los juicios sucesorios." Estas mismas ideas las vemos cristalizadas, tanto en nuestro Cdigo Civil al organizar el patrimonio de la familia, en sus artculos 723 y siguientes, como en nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles, que en su artculo 544 excepta de embargo preferentemente o sea en su fraccin I: "Los bienes que constituyen el patrimonio de familia desde su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, en los trminos establecidos por el Cdigo Civil." Este mismo artculo concede el mismo beneficio a otros bienes, que tambin son de inters especial para la familia. En otros prrafos dej expuestos conceptos e ideas de respetables autores, acordes todos respecto a la fe plena de la confesin como prueba en cuestiones civiles, cuando llena determinados requisitos legales; pero tambin discut con la amplitud que me fue posible y con la preferencia que merece el

motivo especial del presente estudio, la excepcin que E. Bonnier y G. Chiovenda, hacen a la regla legal de que la confesin en cuestiones civiles hace fe plena; pues ambos autores, con ms o menos el mismo laconismo, exponen la misma idea, de que la regla anterior tiene como excepcin, aquellos casos en que se tratan de probar con la confesin cuestiones de orden superior que interesan especialmente al Estado, como muchas cuestiones relativas al estado civil de las personas. La contienda judicial de divorcio, se debe ventilar en juicio ordinario, segn se infiere por exclusin del Artculo 430 de nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles, ya que asilo estipula el Artculo 431 del mismo. Por razn de la materia de que se trata (Artculo 144), conocer de l un juez de Primera Instancia (Artculo 159), que se determinar como lo manda el artculo 156 que dice: "Es juez competente:... fraccin XII: De los juicios de divorcio, el tribunal del, domicilio conyugal y en caso de abandono de hogar, el del domicilio del cnyuge abandonado." Si bien, nuestro legislador de 1931, no incluy en el Cdigo de Procedimientos, las prevenciones aconsejadas por Bonnier y Chiovenda en sus teoras, ste se debi quiz, a que en esos tiempos aun no serian conocidas en nuestro medio; ms no por eso

dejar de establecer la especial importancia que l mismo dispens a las cuestiones de estado civil, de lo cual es una prueba evidente el hecho de que para la substanciacin de las ms importantes de ellas, como el divorcio, haya ordenado su instruccin en juicio ordinario, por ser ste el ms perfecto, ya que en l no se escatiman ni trmites ni trminos, lo que viene a hacer ms perfecta y completa su instruccin, como en el juicio sumario por ejemplo, siendo por tales razones el ms indicado para garantizar una mayor seriedad y acierto o eficacia en su tramitacin. Ahora bien, nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal parece hacer una enumeracin limitativa de las causas de divorcio, en su Artculo 267 que dice: "Son causas de divorcio: I. El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges; II. El hecho de que la mujer d a luz, durante el matrimonio, un hijo concebido antes de celebrarse este contrato, y que judicialmente sea declarado ilegitimo; lll. La propuesta del marido para prostituir a su mujer, no slo cuando el marido lo haya hecho directamente, sino cuando se pruebe que ha recibido dinero o cualquiera remuneracin con el objeto expreso de

permitir que otro tenga relaciones carnales con su mujer; IV. La incitacin a la violencia hecha por un cnyuge al otro para cometer algn delito; V. La conducta de alguno de los cnyuges con el fin de corromper a los hijos, as como la tolerancia en su corrupcin; VI. Padecer cualquier enfermedad incurable que sea adems contagiosa o hereditaria y la impotencia sexual irreversible siempre y cuando no tenga su origen en la edad avanzada; VII. Padecer trastorno mental incurable, previa

declaracin de interdiccin que se haga respecto del cnyuge enfermo; VIII. La separacin injustificada de la casa conyugal por ms de seis meses; IX. La separacin de los cnyuges por ms de un ao, independientemente del motivo que haya originado la separacin, la cual podr ser invocada por cualesquiera de ellos; X. La declaracin de ausencia legalmente hecha o la de presuncin de muerte, en los casos de excepcin

en que no se necesita para que se haga sta que proceda la declaracin de ausencia; Xl. La sevicia, las amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el otro o para los hijos; XII. La negativa de los cnyuges de darse alimentos, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 164, siempre que no puedan hacer efectivos los derechos que les conceden los artculos 165 y 166; XIII. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro por delito que merezca pena mayor de dos aos de prisin; XIV. Haber cometido uno de los cnyuges un delito doloso por el cual haya sido condenado por sentencia ejecutoriada; XV. El alcoholismo o el hbito de juego, cuando amenacen causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de desavenencia; XVI. Cometer un cnyuge contra la persona o bienes del otro, o de los hijos un delito doloso por el cual haya sido condenado por sentencia ejecutoriada; XVII. La conducta de violencia familiar cometida o permitida por uno de los cnyuges contra el otro, o

hacia los hijos de ambos, o de alguno de ellos. Se entiende por violencia familiar la descrita en este Cdigo; XVIII. El incumplimiento injustificado de las

determinaciones de las autoridades administrativas o judiciales que se hayan ordenado, tendientes a corregir los actos de violencia familiar; XIX. El uso no teraputico de las sustancias ilcitas a que hace referencia la Ley General de Salud y las licitas no destinadas a ese uso, que produzcan efectos psicotrpicos, cuando amenacen causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de desavenencia; XX. El empleo de mtodos de fecundacin asistida, realizada sin el consentimiento de su cnyuge; y XXI. Impedir uno de los cnyuges al otro,

desempear una actividad en los trminos de lo dispuesto por el artculo 169 de este Cdigo. La anterior enumeracin de las causales de divorcio, es de carcter limitativo, por tanto, cada causal es de naturaleza autnoma. Pero no obstante la apariencia de ser limitativa la enumeracin anterior, el artculo siguiente establece

una causa ms de divorcio; sta nace en favor de uno de los cnyuges, cuando el otro le hubiere demandado el divorcio o la nulidad de matrimonio, sin haber llegado a obtener sentencia condenatoria; esta accin puede ejercitarse cuando hayan pasado tres meses de la sentencia que lo origin. Cualquiera accin de de estas pero causas, hay que aislada o

conjuntamente con otras, puede ser la base de la divorcio; considerar especialmente el caso en que dichos motivos sean argidos por el demandante sin que realmente existan, con el fin deliberado de acumular hechos que puedan hacer prosperar una supuesta accin. Creo que estos casos ltimos, son los que especial o nicamente, prevn y aconsejan resolver Bonnier y Chiovenda en la forma y con el cuidado tan repetidos, cuando sus teoras deban aplicarse a casos de divorcio; pues tratar de imponer su aplicacin a los casos legal o justamente fundados, seria tanto como rebelarme en contra del divorcio, lo cual no es, ni mi intencin en este trabajo, ni quiz mi manera de pensar. Pero como el juez difcilmente podra determinar sin peligro de equivocarse, la presencia de uno u otro caso, y en todos los juicios de divorcio puede presentarse la circunstancia de una confesin del

demandado, creo que el juez siempre debe tener presente la teora estudiada, cuando tenga que valuar la fuerza probatoria de la confesin en las contiendas de divorcio; pues conceder fe plena a la confesin con la libertad establecida en los artculos 402 al 405 del Cdigo Procesal Civil, lo considero tan expuesto, como si el Estado renunciara incondicionalmente sus intereses ms sagrados, y que juntos con la facultad de hacer justicia, los pusiera en manos del demandado, para que l mismo los manejara como mejor conviniera a su inters personal, a su egosmo, a su orgullo o a su capricho. Quiz no sean comparables los peligros que implicara para la justicia una confesin de parte en el juicio de divorcio, con el hecho de tener que probar la causa del mismo con cualquier otro medio de prueba; pues mientras en el primer caso, tanto la justicia, como la existencia de una familia, podran estar en manos no precisamente del juez o del Estado, sino del demandado; en el segundo caso, siendo ms difciles y complicados los medios probatorios y estando ms al margen del control directo del demandado, pondran la juez en mejores condiciones para garantizar el inters superior del Estado o sea la familia, y a la vez lo obligaran a fundar su fallo, no en la evidencia presentada por el propio demandado, sino en la que logrado proporcionar el actor; circunstancia que a la vez que obstaculizara la accin de la justicia al

privarla de la prueba ms eficaz, pero siendo a la vez la ms peligrosa en el caso particular del divorcio, como en todas las cuestiones de estado civil, al mismo tiempo garantizara la obtencin de una justicia ms pura. Todo lo dicho hasta aqu respecto a la confesin expresa, lo considero ms justamente aplicable cuando se trate de la confesin tcita o ficta, pues el hecho de encontrarse en el juicio de divorcio con esta ltima, creo que debe hacer presumir al juez la presencia de una circunstancia ms que pueda con mayores probabilidades, o torcer la justicia, o poner ms en duda la pureza de la misma.

Nombre de archivo: Las Pruebas en el Divorcio.doc Directorio: C:\WINDOWS\Escritorio\NuevoMaletn\TEXTOS PAC Plantilla: C:\WINDOWS\Application Data\Microsoft\Plantillas\Normal.dot Ttulo: INTRODUCCIN Asunto: Autor: JOSE CARLOS Y. ARIAS Palabras clave: Comentarios: Fecha de creacin: 24/09/03 02:21 P.M. Cambio nmero: 13 Guardado el: 24/09/03 03:17 P.M. Guardado por: mystique Tiempo de edicin: 59 minutos Impreso el: 24/09/03 03:18 P.M. ltima impresin completa Nmero de pginas: 69 Nmero de palabras: 9,914 (aprox.) Nmero de caracteres:56,514 (aprox.)