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PROBLEMA JURDICO
Cul es la tarifa aplicable a las personas jurdicas para el ao gravable 2012 por concepto de ganancia ocasional por activos omitidos y pasivos inexistentes consagrada en el pargrafo transitorio del artculo 239-1 del Estatuto Tributario, pargrafo adicionado por el artculo 163 de la Ley 1607 de 2012?
INTERPRETACIN JURDICA
En el escrito de la referencia, solicita la revisin de los oficios 11267 del 20 de febrero de 2013 y 0204175 del 17 de abril de 2013, los cuales atendieron la consulta sobre la tarifa aplicable para el ao gravable 2012 por concepto de ganancia ocasional por activos omitidos y pasivos inexistentes, consagrada en el pargrafo transitorio del artculo 239-1 del Estatuto Tributario el cual fue modificado por el artculo 163 de la Ley 1607 de 2012. A travs de estos oficios la Coordinacin de Relatora de la Subdireccin de Gestin de Normativa y Doctrina inform a los consultantes que se deba tener en cuenta el artculo 163 de la ley 1607 de 2012, as como el instructivo de la Declaracin de Renta del ao gravable 2012, el cual en el aparte correspondiente al rengln 85 seal que las personas jurdicas y asimiladas deben liquidar el impuesto a la tarifa nica del treinta y tres por ciento (33%), prevista en el artculo 313 del Estatuto Tributario. La solicitud de revisin se basa en los siguientes argumentos: a. La respuesta dada mediante los oficios materia .-de revisin al citar el contenido del instructivo de la Declaracin de Renta del ao gravable 2012 correspondiente al rengln 85 omiten apartes que de tenerse en cuenta llevaran a concluir que la tarifa del 33% solamente corresponde al valor de los activos 3
Al respecto, se considera.
El artculo 163 de la Ley 1607 de 2012 agreg un pargrafo transitorio al artculo 239-1 del Estatuto Tributario. .
(....) Pargrafo transitorio. Ganancia ocasional por activos omitidos y pasivos inexistentes. Los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios podrn incluir como ganancia ocasional en las declaraciones de renta y complementarios de los aos gravables 2012 y 2013 nicamente o en las correcciones de 4
En ambos casos el tratamiento de la omisin de activos o la inclusin de pasivos inexistentes deben estar originados en periodos no revisables, precisin que es importante pues el consultante considera que la tarifa del 33% nicamente corresponde al valor de los activos omitidos y los pasivos inexistentes originados en periodos revisables.
As las cosas, lo planteado en los oficios materia de revisin dio cumplimiento a lo consagrado en el artculo 163 la Ley 1607 de 2012 y a la regla de interpretacin consagrada en el artculo 27 del Cdigo Civil que establece:
"Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu."
Lo particular del artculo 163 de la ley 1607 de 2012 en relacin al artculo 239-1 del Estatuto Tributario, es que la medida transitoria que trae el artculo 163 permite incluir como ganancia ocasional el valor de los activos omitidos o los pasivos inexistentes, a diferencia de lo establecido en el artculo 239-1 que lo incluye como renta lquida gravable en la declaracin de renta.
Sobre la tarifa del impuesto de ganancias ocasionales, es preciso sealar que esta cambi con ocasin de la expedicin de la Ley 6
"Artculo 106. Modifiqese el artculo 313 del Estatuto Tributario, el cual quedar as: Artculo 313. Para las sociedades y entidades nacionales y extranjeras. Fijase en diez por ciento (10%) la tarifa nica sobre las ganancias ocasionales de las sociedades annimas, de las sociedades limitadas, y de los dems entes asimilados a unas y otras, de conformidad con las normas pertinentes. La misma tarifa se aplicar a las ganancias ocasionales de las sociedades extranjeras de cualquier naturaleza y a cualesquiera otras entidades extranjeras.
Artculo 107. Modifiqese el artculo 314 del Estatuto Tributario, el cual quedar as: Artculo 314. Para personas naturales residentes. La tarifa nica del impuesto correspondiente a las ganancias ocasionales de las personas naturales residentes en el pas, de las sucesiones de causantes personas naturales residentes en el pas y de los bienes destinados a fines especiales, en virtud de donaciones o asignaciones modales, es diez por ciento (10%)."
La aplicacin de la tarifa del impuesto ganancia al 10% a partir del ao gravable 2013 se cie a lo sealado en el articul 363 de la Constitucin Poltica, el cual establece de manera clara que las leyes tributarias no se aplican con retroactividad. Igualmente el artculo 338 Superior consagra que tratndose de leyes que regulen contribuciones en las que la base sea el resultado de hechos ocurridos durante un perodo 7
De la lectura de los antecedentes tenemos que el artculo no hizo parte del texto propuesto inicialmente, razn por la cual no hay una explicacin en la exposicin de motivos sobre esta norma. Este artculo se incorpor en el texto definitivo aprobado en primer debate como el artculo 140 de ese proyecto de ley, sin que se encuentren consignadas explicaciones sobre su inclusin.
Una vez incluido este artculo en el texto del proyecto de ley que surti el trmite legislativo, se le hicieron precisiones, como la consignada en el informe de ponencia para segundo debate que nos permitimos citar a continuacin:
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En los trminos anteriores se reitera la doctrina expuesta en los oficios 11267 del 20 de febrero de 2013 y 0204175 del 17 de abril de 2013.
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