EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO Y DEL CIUDADANO Y SU INFLUENCIA EN ELCDIGO PENAL MILITAR POLICAL EN EL 1ER JUZGADO MILITAR POLICIAL

TUMBES. Autor: Mg. VIVAS CAMPUSANO, Hiplito Alfredo Coautores: Mg.ROJAS LUJAN,Victor Wiliam Bach. Prez Arellano Joysy Carolina Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
RESUMEN La investigacin titulada : INFLUENCIA DEL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO Y DEL CIUDADANO A TRAVS DEL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL; comprende el estudio de la doctrina del Derecho Penal,

enmarcada en dos vertientes, la primera que lo denominamos derecho penal del enemigo, que viene a ser una tendencia distinta y/o contrapuesta, a la segunda denominada derecho penal del ciudadano; pero sin embargo, se busca como objetivo de la investigacin, conocer las causas de la supremaca del Derecho Penal del Ciudadano sobre el Derecho Penal del Enemigo , en el Cdigo Penal Militar Policial, en el Distrito Judicial Militar Policial de Tumbes en el ao 2010 al 2011.

As mismo busca establecer de qu manera el Cdigo Penal Militar Policial incorpora principios del Derecho Penal del Ciudadano, para que el personal militar policial que comete un delito de funcin, pueda readaptarse y reinsertarse en la sociedad y en su institucin. Por otro lado se hace necesario determinar el modo en que el Cdigo Penal Militar Policial incorpora

principios del Derecho Penal del Enemigo, para que los militares y policas que cometan delito de funcin, sean pasados a la situacin de retiro y

confinado en un centro penitenciario, lo que finalmente nos permite establecer de que existe una supremaca del Derecho Penal del Ciudadano, respecto al Derecho Penal del Enemigo en el Cdigo Penal Militar Policial.

EL AUTOR

INTRODUCCIN El presente artculo titulada : INFLUENCIA DEL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO Y DEL CIUDADANO A TRAVS DEL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL, es presentado dentro del marco de la 1ra Jornada Acadmica Internacional; como un artculo cientfico dela Rama del Derecho Penal, estando estructurado siguiendo los lineamientos de las experiencias de investigacin sealadas por la Universidad Nacional de Tumbes; siendo el objetivo conocer las causas de la supremaca del Derecho Penal del Ciudadano sobre el Derecho Penal del Enemigo en el Cdigo Penal Militar Policial en la Regin Tumbes, en los aos 2010 y 2011.

El presente trabajo est estructurado

para conocer en un primer

momento la descripcin de la realidad jurdica internacional, encontrando que el Derecho Penal del Enemigo o Antiliberal de Gnter Jakobs, data su origen a mediados de los aos mil novecientos ochenta y es el resultado de la fusin del Derecho Penal Simblico referido a la rapidez legislativa en la dacin de polticas penales y el Positivismo que pasa por la

intimidacin y el incremento de la penalidad. Debemos sealar que el derecho penal del enemigo es una tendencia distinta y/o contrapuesta al Derecho penal ordinario, garantista y liberal de la persona o del ciudadano. En el contexto nacional el Fuero Militar Policial, est amparada su vigencia por la Constitucin Poltica del Per, en donde se le instituye como un fuero especial es por eso la dacin del Decreto Legislativo Nro. 1094, denominado Cdigo Penal Militar Policial, en donde se debe de resaltar que en dicha norma, hay por un lado una tendencia del derecho penal del ciudadano y por otro lado tiene una tendencia del derecho penal del enemigo; ubicando en esta ltima el delito de Traicin a la Patria, en donde al condenado a pesar de brindarle la proteccin a sus derechos procesales y al cumplimiento de la pena; sin embargo no se le puede redimir la pena, al no estar sujeto al otorgamiento de los beneficios penitenciarios; existe razones

jurdicas suficientes entonces para afirmar que hay una supremaca del Derecho Penal del Ciudadano sobre el Derecho Penal del Enemigo, en la normatividad penal militar, al estar instituido la proteccin de los derechos del militar o polica que comete un delito de funcin.. Es necesario resaltar la investigacin de la Abogada Flix Rivas Sheylan Hellen; quien hace un anlisis en el ao 2010, en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Tumbes a la monografa escrita por Gnter Jakobs, relacionada al Derecho Penal del Enemigo y por otro lado tambin se hace un alcance del contexto jurdico del Derecho Penal del Ciudadano, adems se cita al General Juan Pablo Ramos Espinoza quien publica la obra Derecho Penal y Procesal Militar; en donde seala que el Derecho Penal Militar constituye una parte del Derecho militar general, y este a su vez, es aquella rama del Derecho que regula la institucin militar que est sujeta a los alcances del Cdigo Penal Militar Policial, asimismo se hace una interpretacin de los artculos de la Constitucin Poltica que viabiliza la Jurisdiccin Militar Policial As mismo en el desarrollo de la presente monografa, se hace la

Presentacin, Anlisis e Interpretacin de una muestra de los resultados de la investigacin; que comprenden , entrevistas a los Magistrados, Fiscales Supremos y Abogados que laboran para la Justicia Militar Policial; todos ellos coinciden de que existe una supremaca del Derecho Penal del

Ciudadano sobre el Derecho Penal del Enemigo en el Cdigo Penal Militar Policial. Como conclusiones; podemos sealar que en el Derecho Penal del Ciudadano, el Estado garantiza la proteccin de toda persona humana, brindndole las garantas procesales, el debido proceso, el derecho a la defensa, la pluralidad de instancias, etc. Con la finalidad de que el militar o polica que ha cometido un ilcito penal, pueda reincorporarse a su institucin, como resultado de la poltica penitenciaria de reinsercin del interno a su institucin.

I.- DESCRIPCIN DE LA REALIDAD PROBLEMTICA Cuando nos referimos al Derecho Penal Militar Policial en el contexto internacional llegamos a la conclusin de que todos los Estados que cuentan con una Fuerza Armada y una Polica Nacional, tienen dentro de su estructura jurisdiccional habilitado el Fuero Militar, que inclusive se seala que esta institucin marcha a la par cuando entran en operaciones blicas con la Justicia Militar; pero cuando queremos estudiar y establecer la tendencia de la norma penal internacional, se hace referencia necesariamente al Derecho Penal del Enemigo o Antiliberal de Gnter Jakobs, que hace su aparicin en los aos mil novecientos ochenta. El Derecho Penal del Enemigo es una tendencia distinta y/o contrapuesta al Derecho penal ordinario, garantista, liberal, de la persona o del ciudadano. En el contexto nacional se debe tener en cuenta que con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo 961, promulgado el 12 de Enero del 2006; se pone fin a una etapa de vaco legal en el Fuero Militar Policial; pero sin embargo posterior a su vigencia fueron declarados inconstitucionales algunos de sus artculos, mediante Sentencia Nro. 0012 2006 PI/TC del 15 de Diciembre del 2006; por considerar que los artculos declarados Inconstitucionales; no representa los requisitos que identifican los delitos de funcin militar policial, establecidos en la Constitucin Poltica del Per de 1993. Por lo que luego de una prolongada batalla legal en contra de las ONGS, tenemos la nueva norma Penal Militar, el Decreto Legislativo Nro. 1094, del 01 de Setiembre del 2010; en cuya normatividad podemos sealar que se trata de un cdigo mixto con orientacin y tendencia al Derecho Penal del Ciudadano y del Derecho Penal del Enemigo; que se hace necesario profundizar su anlisis en su esencia dogmtica y en los diferentes tipos penales tipificados en dicha normatividad.

El Decreto Legislativo

nmero 1094 del 01 de setiembre del

2010, en el ttulo preliminar seala que el objeto de esta norma legal es el de prevenir la comisin de los delitos de funcin militar o policial. Se dijo que era deber de la Justicia Militar someter a juicio a los militares que infrinjan en algn tipo de delito tipificado en Cdigo de Justicia Militar-Policial; porque la finalidad de este cuerpo de leyes es sancionar al militar y polica, por razn de las funciones que ejerce; misin que desempea y jerarqua que ocupa en caso de haber infringido algn delito tipificado en el Cdigo de Justicia Militar Policial. En este sentido, sustentamos que los Delitos de Funcin estn referidos a las conductas ilcitas tipificadas, descritas y penalizadas en el Cdigo Penal Militar Policial, por hechos que corresponden y se dan exclusivamente en el mbito militar, en las relaciones entre militares o en la guerra, por otro lado resulta procedente - a nuestro entender - que el Fuero Militar Policial; es aplicable tambin a los integrantes de la Polica Nacional del Per como autores de los mismos tipos penales atribuibles a los militares; ms an, cuando la organizacin policial est plenamente reconocida durante el proceso de la Reforma Policial como una organizacin con una estructura, misin y funciones complementarias al mbito militar, es decir el de garantizar el orden interno. Los delitos de funcin atribuibles a los militares descritos correctamente en el Cdigo Penal Militar, son aplicadas a los Policas, en razn de que la misin de ambos, estn definidas en la Constitucin Poltica del Per de 1993 y son totalmente diferentes; el primero de ellos es el de garantizar la

seguridad y defensa nacional ante las amenazas externas e internas; y el segundo garantizar el orden interno; conforme est tipificado en el Art. 173 de la Carta Magna, teniendo en cuenta que para la Fuerza Armada y para la Polica Nacional del Per; la base fundamental es la disciplina, el cumplimiento del servicio y la misin asignada como medio protector y de cumplimiento de los fines Constitucionales de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional del Per. Si nos remitimos al anlisis de la normatividad penal militar en cuanto a la tipicidad de los delitos y de la parte procesal; nos

encontraremos que por una parte es de corte de inspiracin del derecho penal del ciudadano y por otro lado tiene facetas del derecho penal del enemigo, en conclusin la norma es un matiz complementario fusionando las dos tendencias o corriente del derecho penal, por lo que se hace necesario identificar la esencia del derecho de la persona militar; que teniendo un rol como parte de la institucin al cual pertenece, respetuoso del derecho y del cumplimiento de sus funciones; puede en determinados casos ser un infractor, pero que luego de un proceso penal al ser sentenciado, se hace necesario determinar si existen inters por quererse readaptar y reinsertarse a su institucin; a fin de que contine cumpliendo sus funciones o se le retire de la situacin militar de actividad y se le confine en un centro penitenciario a fin de separarlo definitivamente de su institucin y de la sociedad. El Cdigo Penal Militar Policial, es aplicable al personal militar y policial en situacin de actividad, en todo el mbito del territorio nacional y la misma norma establece las circunstancias de competencias extraterritoriales, pero sin embargo para los fines de la presente investigacin el propsito, es determinar cmo se da la presencia del Derecho Penal del Ciudadano y la del Enemigo en la Normatividad Penal Militar vigente. Teniendo en cuenta los dos puntos de vista que se dan en el Derecho Penal del Ciudadano y en el Derecho Penal del Enemigo, se distingue una polarizacin; entre ambas corrientes del Derecho; por lo que se hace necesario en primer lugar determinar en cul de las dos corrientes se encuentra el Cdigo Penal Militar Policial, por ser esta ltima competente para juzgar a los militares y policas que cometan algn delito, cuando se encuentran en acto de servicio o como

consecuencia de aquel y que est previsto en la normatividad penal militar. El mbito fsico geogrfico en donde se desarrollar la presente investigacin es el Distrito Judicial del Juzgado Militar Policial Nro. 01 Tumbes.

El impacto del problema planteado respecto a la corriente penal de los Derechos del Ciudadano y la del Derecho del Enemigo; tomados en cuenta por la normatividad penal militar peruana, ante la comunidad jurdica nacional e internacional, es de vital importancia en razn de que permitir forjar una base dogmtica y jurdica, que nos haga posible garantizar los principios bsicos del Derecho, como son: El debido Proceso, el Derecho a la Defensa y la Pluralidad de Instancias jurisdiccionales, teniendo en cuenta el mandato Constitucional de Garantizar la Seguridad y Defensa Nacional, para el caso de la Fuerza Armada y la Seguridad y Orden Interno para la Polica Nacional y en forma excepcional ( Art. 137 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 - Rgimen de Excepcin). Se debe precisar que la normatividad penal vigente, ha tenido detractores que venan de las ONGS, que pretendan desaparecer las Fuerzas Armadas, argumentando que haban cometido excesos en sus funciones en la lucha contra la subversin, que el Per al haber suscrito el Tratado de Paz con Ecuador, no tena justificacin de que el Estado gaste recursos econmicos en la compra de material blico, cuando haba la necesidad de atender diversos sectores del pas que por aos han estado postergados, como son la educacin, salud, etc., La Carta Magna considera la posibilidad de aplicar la pena de muerte a la persona que comete el delito de Traicin a la Patria en caso de guerra exterior y por otro lado en su Art. 1 y 2 tipifica que la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado, sealando una gama de derechos que lo amparan como ciudadano. Asimismo seala las atribuciones y funciones del Poder Judicial y reconoce la vigencia del Fuero Privativo Militar y en el Art. 168 de la Ley de Leyes, tipifica que la Fuerza Armada y la Polica Nacional se rigen por sus Leyes y Reglamentos, asimismo tipifica una gama de delitos militares, entre el que se encuentra el Delito de Traicin a la Patria, que es penado con pena de muerte en caso de guerra exterior.

En caso de Contienda de Competencia entre el Fuero Privativo Militar y el Fuero Comn, es la Corte Suprema de la Repblica, quien dirime esta competencia jurisdiccional que puede ser promovido de parte o en otros casos la inhibitoria de jurisdiccin; sin embargo lo que est por determinarse es a cul de las dos concepciones (Derecho Penal del Enemigo o Derecho Penal del Ciudadano), comprende la normatividad penal militar vigente. De la revisin de la normatividad derogada, Cdigo de 1980 y del actual Cdigo Penal Militar, se llega a establecer que la posesin de ambas normas est identificada cuando tipifica el delito de traicin a la patria en tiempo de paz y en tiempo de guerra externa; al sealar una tipicidad drstica al autor de este delito; adems el Estado a endurecido su poltica penitenciaria al no conceder beneficios penitenciarios en caso de delito de terrorismo, narcotrfico y traicin a la patria, cuando nos referimos a estos temas la lectura nos permite concluir que estamos frente al postulado del Derecho Penal del Enemigo; en razn de que el autor de uno de estos delitos ser sancionado drsticamente y sin beneficios penitenciarios. Es decir el Estado no cree en la resocializacin del imputado; antes por el contrario lo saca de circulacin de la sociedad a fin de confinarlo en un centro penitenciario. En el Contexto local, Juzgado Militar Policial de Tumbes se ha encontrado un expediente en donde se tipifica el delito de Traicin a la Patria, el Juzgado Militar de Tumbes dispone la detencin de dos

efectivos militares implicados en este delito el 26 de Agosto de 1997 y luego de un proceso en donde se respetan los derechos de los imputados, se les impone una pena de 25 aos de pena privativita de la Libertad. Es necesario advertir que si bien existe una condena firme que recae en dicho proceso, sin embargo dicho internos han peticionado su libertad condicional, argumentando que es poltica del Estado la resocializacin, del interno para que se reincorpore a la sociedad, presentando como documentos justificatorios las constancias de trabajo en el taller del Penal, ofrecimiento de trabajo por parte de una entidad

privada, certificado de buena conducta dentro del penal, entre otros documentos; precisando en su pedido que al 20 de Mayo del 2010, tiene 12 aos , 8 meses y 21 das de condena y que se tenga en cuenta su computo laborar para redimir la pena, por el trabajo realizado. Es necesario advertir que el Fiscal Militar Policial opina que para ser beneficiario de la Libertad Condicional, el interno debe haber cumplido las tres cuartas partes de la pena; es decir 16 aos 8 meses; agregando adems en la Resolucin el Juez Militar; que no es suficiente el tiempo transcurrido y consignado lneas arriba, sino que adems el peticionante del beneficio debe haber cancelado el ntegro de la reparacin civil y el dao afectado; situacin que no ha ocurrido en el presente caso, motivos por el cual el 10 de Agosto del 2010; se resuelve declarar improcedente la solicitud de liberacin condicional, motivo por el cual el peticionante interpone recurso de Apelacin, que es vista por el Tribunal Superior Militar Policial del Norte el 04 de Noviembre del 2010; declarando infundada la apelacin en contra de la Resolucin de Primera Instancia ( Confirma Resolucin de Primera Instancia ). Asimismo se debe de tener en cuenta lo resuelto por el Juez Militar Policial de Tumbes, en los Cuadernillos de Permiso de Salida por motivo de salud, para concurrir a la Clnica Ricardo Palma y por otro lado el Cuaderno de salida del Penal Militar Policial, por causal de enfermedad grave de la progenitora el interno; el mismo que es autorizado, pero con la debida medida de seguridad de salida y retorno. Este hallazgo nos permite establecer que en los aos del 2010 al 2011; si se han realizado diligenciamientos sobre el delito de Traicin a la Patria, considerado como una presencia del Derecho Penal del Enemigo. Cuando se busc informacin relacionado con el Derecho Penal del Ciudadano; encontramos que con mayor incidencia delictiva est el delito de desercin; pero en este caso la normatividad aplicada es el nuevo modelo procesal penal militar, que permite que el imputado solicite al Juez un proceso abreviado; cuando hay un acuerdo entre el

Fiscal, el Procurador y el inculpado; respecto a la pena por imponerse y el importe de la reparacin civil; siendo el caso que un mayor porcentaje de procesados acuden a este medio alternativo de solucin de su problema judicial; precisando que todos muestran su satisfaccin al existir esta va como alternativa a la solucin de su problema judicial, al haberse respetado su derecho, garantizado el debido proceso y la pluralidad de instancias. II.- JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN El presente trabajo se justifica desde un punto de vista terico y dogmtico, por cuanto estando vigente la normatividad penal militar; que es aplicable al personal militar policial, en casos de los delitos de

funcin y/o cometer el delito ostentando la situacin militar de actividad; esta contribuir a sentar las bases del Derecho Penal Militar en el Per, teniendo en cuenta que el rol Constitucional de la Fuerza Armada segn el Art. 165 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, es garantizar la seguridad y defensa nacional y el Art. 166 de la acotada norma Constitucional seala que el rol de la Polica Nacional del Per, es el de preservar el orden interno. La presente investigacin jurdica se justifica desde el punto de vista terico por qu permitir revisar las teoras jurdico penales sobre la justicia militar policial, a efectos de constatar la legalidad y constitucionalidad del marco normativo vigente. (Decreto Legislativo N 1094) Desde el punto de vista prctico, se justifica por que esta investigacin arrojar resultados que debern servir para orientar el accionar jurdico de los operadores de la normatividad procesal militar policial. De este modo se lograr que la justicia militar policial se aplique de manera integral de conformidad con los cnones del proceso garantista. Desde un punto de vista jurdico nos permitir esclarecer cuales son las implicancias del Derecho Penal del Enemigo y las del Derecho Penal del Ciudadano en el Cdigo de Justicia Militar Policial, teniendo en cuenta que el Fuero Privativo Militar, segn la Carta Magna; lo ubica como un fuero especial y el Art. 168 de la Constitucin seala

que la Fuerza Armada y la Polica Nacional se rigen por sus Leyes y Reglamentos, por lo que, ante un virtual delito de funcin es el Fuero Privativo Militar el competente para asumir jurisdiccin. III.- IMPORTANCIA DE LA INVESTIGACIN Es importante por cuanto es necesario generar un cuerpo

doctrinario y legislativo que contribuya a que los operadores del derecho penal militar; as como el personal militar de la Fuerza Armada y de la Polica Nacional; tengan una mayor perspectiva y conocimiento de los alcances de la normatividad penal militar. Por otro lado la importancia radica en hacer una distincin de la tipicidad de los delitos que son de competencia del Fuero Privativo Militar y el Fuero Comn; as como las penas que estn consideradas en la normatividad penal militar y en el Cdigo penal; para determinar si el enfoque est teniendo en cuenta la regulacin del derecho Penal del Ciudadano o el Derecho Penal del Enemigo. Es necesario advertir que existe un mayor criterio de justicia y respeto a los derechos de la persona cuando hacemos una aproximacin al Derecho Penal del ciudadano; si se tiene en cuenta que se le debe de brindar el apoyo jurdico y social, para que la persona militar o polica se reinserte en la sociedad o a su institucin, adoptando una conducta pasible de resocializacin, que le va a permitir a no volver a infringir la norma penal militar y al cumplimiento de sus funciones; teniendo en cuenta que la disciplina es la base fundamental de la Fuerza Armada y de la Polica Nacional.

Existe la necesidad de encontrar la justificacin de porque debemos de adoptar un enfoque del Derecho Penal del Ciudadano en el Cdigo de Justicia Militar Policial, teniendo en cuenta los principios bsicos del Derecho Penal; para poder justificar los alcances entendido en el contexto de que si se supera al Derecho Penal del Enemigo, con la prevalencia del Derecho Penal del Ciudadano; entonces se lograr la eficacia del Cdigo de Justicia Militar Policial; que est enmarcado dentro del contexto del pleno respeto a los Derechos Humanos, a la pluralidad de instancias y al debido proceso, que garantiza una eficiente

administracin de justicia en el Fuero Militar Policial, que le permite estar dentro de los estndares internacionales de administracin de justicia y de legalidad.

IV.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN:

4.1 Coronel FAP Luis Carlos Martnez de Pinillos. En su monografa, El mandato de detencin en los Delitos Militares Policiales ( Lima - Per 2012), seala que hay un reconocimiento a la jurisdiccin militar policial a travs del tiempo en las diversas Constituciones del Per, y uno de los derechos naturales del ser humano reconocido internacionalmente y en nuestro derecho interno como fundamental es la libertad. La procedencia del mandato de detencin en los delitos militares policiales, nos involucra en un conflicto entre dos derechos uno de ellos la libertad y el otro la finalidad procesal, por lo que se hace necesario marcar un punto de vista ponderado entre los bienes y derechos; en funcin al supuesto de derecho planteado. Las medidas cautelares son de carcter excepcional y duran el tiempo mnimo razonable dentro de lo mximo previsto por la Ley, sealando de que el imputado permanecer libre durante todo el proceso, salvo delito grave o peligro de fuga o cuando su libertad ponga en riesgo la efectividad de la investigacin; medida que ser tomada como ltimo ratio, cuando otras medidas alternativas no funcionen. Finalmente hace una referencia a la detencin preliminar sealando que el Juez a pedido del fiscal militar policial, podr ordenar la detencin del imputado, cuando existan razonablemente indicios de que es autor o partcipe de un delito por el que procede la prisin preventiva. La prolongacin y/o extensin de la medida cautelar personal, respecto a las medidas coercitivas, prisin preventiva, podr ser ampliada hasta tres aos, consecuentemente las medidas de coercin que restringe la libertad personal, son ampliamente cuestionadas, por estar en contradiccin con los derechos

fundamentales, como son la libertad personal y la presuncin de inocencia.

4.2 Cmdte E.P. Sergio Chumberiza Jurez (Chiclayo- Per /2011). En su monografa La aplicacin de la Condena Condicional y las Reglas de conducta en los delitos de desercin; seala que en la prctica jurisdiccional la condena condicional, se viene aplicando en el juzgamiento de los delitos de desercin del personal de tropa del servicio militar, por la comisin del delito de desercin en agravio del Estado Ejrcito del Per y para fijar los requisitos de la suspensin de la pena , las reglas de conducta y los efectos de incumplimiento. La doctrina nacional seala que se concibe la condena condicional como la suspensin o renuncia provisional al pronunciamiento o ejecucin efectiva de la pena privativa de la libertad. En consecuencia el sentenciado no ingresa a un centro carcelario para cumplir la pena fijada. 4.3 Dr. Hiplito Alfredo Vivas Campusano (UN-Tumbes Per / 2010), en su monografa Hacia un nuevo proceso penal militar policial, a propsito de la implementacin del nuevo Cdigo Penal Militar Policial y el Nuevo Cdigo Procesal Penal, seala que se evidencia a lo largo de la historia la justicia militar policial, es una institucin que ha gozado de reconocimiento por las diversas Constituciones que ha tenido el Per a partir de la Carta Magna de 1823, hasta el Cdigo de 1980, que ha sido objeto de dos demandas de inconstitucionalidad; la primera de ellas en el 2003; planteada por el Defensor del Pueblo, que gener la dacin del Decreto Legislativo Nro. 961, que remplaz al Decreto Ley Nro. 23214 y en el ao 2006; cuando todava no se encontraba en vigencia algunos artculos de la acotada norma, el Colegio de Abogados de Lima, impugna la Constitucionalidad de la norma penal militar policial; que da lugar finalmente la promulgacin de la presente norma penal militar policial Decreto Legislativo Nro. 1094. Es necesario resaltar que en esta monografa se hace una comparacin de la implementacin del nuevo modelo procesal penal del fuero comn y la del nuevo modelo procesal penal militar policial, resaltando de que en el fuero comn de crearon los Juzgados Liquidadores y los Juzgados a cargo del nuevo modelo

procesal penal. Sin embargo en el Fuero Militar, un mismo juez tiene a su cargo las dos responsabilidades de atender los procesos en liquidacin del Cdigo de 1980 y el nuevo modelo procesal penal militar. Dr. Alejandro Robles Roosevelt Bravo Maxdeo ( UNMSM

4.4

Lima Per / 2012), seala en sus apuntes referido al Delito de insulto al superior en el Cdigo Penal Militar Policial, que los bienes jurdicos protegidos en el delito de insulto al superior, no es la integridad fsica , la vida , el honor o la libertad del individuo, como lo afirm el Tribunal Constitucional; sino otros bienes jurdicos vinculados al quehacer de los institutos; es decir la disciplina; por lo tanto concluye de que solo personas de una determinada condicin jurdica militar y policial , pueden ser sujetos activos y pasivos del delito de insulto al superior, siendo la penalidad en la prctica de condenas condicionales para los infractores. 4.5 Dr. Alonso Garca Figueroa ( Madrid Espaa / 1998 ), en su obra Principio y Positivismo Jurdico, seala que hay un trnsito del Estado de derecho liberal al Estado de Derecho Constitucional y que ha significado un papel decisivo para consolidar el Constitucionalismo, en cuanto a la teora jurdica del Estado de derecho Constitucional, la ofensiva contra el positivismo jurdico ha sido la obra de filsofos del Derecho con vocacin de constitucionalistas o de constitucionalistas con vocacin de filsofos del Derecho; en resumen es el trnsito del Estado de derecho liberal al Estado de Derecho Constitucional. El estado de Derecho garantiza ciertos derechos individuales de la persona frente al Estado (Funcin garantista del Estado de Derecho), distinguiendo asimismo el principio bsico que se debe tener en cuenta; el principio de legalidad, que da lugar al Estado de Derecho Constitucional. La Constitucin ana dos caractersticas propsitos: Los valores morales relevantes para nuestros

y por otro lado sus preceptos se

expresan ms a travs de principios, bajo la apariencia de reglas.

RESULTADO DE LA ENCUENSTA PERSONAL FFAA Y PNP TABLA N 01 EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL TIENE UN ENFOQUE PREDOMINANTE DEL DERECHO PENAL DEL CIUDADANO, QUE PERMITE READAPTARSE Y REINSERTARSE A SU INSTITUCIN.

RESPUESTAS Totalmente en desacuerdo

0 En desacuerdo 2 Medianamente de acuerdo 2 De acuerdo 12 Totalmente de acuerdo 2 TOTAL Fuente: Base de datos del autor. 18

0 11,11 11,11 66,67 11,11 100%

EXPLICACIN:

El resultado a la encuesta seala que un 66.67 % de los encuestados estn de acuerdo que el vigente cdigo penal militar policial, tiene un enfoque predominante del derecho penal del ciudadano que permite readaptarse y reinsertarse a su institucin, existe un triple empate en estos resultados, en un 11.11 %, que seala estar totalmente de acuerdo, un 11.11%, est en desacuerdo, un medianamente de acuerdo y totalmente en desacuerdo. un 00 11.11 % est

% que corresponde al rubro

Con este resultado a nivel del personal de la Fuerza Armada y de la Polica Nacional del Per que laboran en la Regin Tumbes, expresan estar de acuerdo con que el vigente cdigo penal militar policial, tiene un enfoque predominante del derecho penal del ciudadano que permite readaptarse y reinsertarse a su institucin y por ende a la sociedad, cuando luego de ser condenados por un delito determinado no mayor a dos aos, la situacin administrativa les permite retornar a la actividad y por otro lado si antes de los dos aos cumple su condena, el condenado puede pedir su rehabilitacin

TABLA N 02 EL CDIGO PENAL MILITAR POLICIAL TIENE UN ENFOQUE PREDOMINANTE DEL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO QUE PERMITE SEPARAR DE LA INSTITUCION AL EFECTIVO QUE COMETE UN DELITO MILITAR POLICIAL EN ACTO DE SERVICIO. PARA SER PASADO AL RETIRO Y SER CONFINADO EN UN CENTRO PENITENCIARIO RESPUESTAS Totalmente en desacuerdo 1 En desacuerdo 4 Medianamente de acuerdo 1 De acuerdo 9 Totalmente de acuerdo 3 TOTAL Fuente: Base de datos del autor. 18 16,66 100% 50 5,56 22,22 5,56 N %

EXPLICACIN: El resultado de la encuesta seala que el 50 % del personal de la

FFAA y PNP, que laboran en la Regin Tumbes, estn de acuerdo que el vigente cdigo penal militar policial tiene un enfoque predominante del derecho penal del enemigo que permite separar de la institucin al

efectivo que comete un delito militar policial en acto de servicio, para ser pasado al retiro y ser confinado en un centro penitenciario, un 16 % estn totalmente de acuerdo, un 5.56 % estn totalmente en desacuerdo y un 00 % expresan estar medianamente y en desacuerdo.

Con este resultado a nivel del personal de la Fuerza Armada y de la Polica Nacional del Per que laboran en la Regin Tumbes, se llega a establecer que estn de acuerdo que el vigente cdigo penal militar policial tenga un enfoque predominante del derecho penal del enemigo que permita separar de la institucin al efectivo que comete un delito militar policial en acto de servicio, para ser pasado al retiro y ser

confinado en un centro penitenciario. La responsabilidad del efectivo, es visto a nivel administrativo y a nivel judicial, motivo por el cual cuando son encontrados responsables de un delito grave no van a poder regresar a su Institucin, por lo que tendrn que pasar al retiro y cumplir su condena en un Penal Militar Policial, haciendo presente que los delitos graves como Traicin a la patria, no tiene beneficios penitenciarios.

CONCLUSIONES

1.- En el estudio del Derecho Penal; se puede establecer dos corrientes, una de ellas referida al Derecho Penal del Ciudadano, en donde el Estado garantiza la proteccin de toda persona humana, brindndole las garantas procesales: El debido proceso, el derecho a la defensa, la pluralidad de instancias, etc.; con la finalidad de que esa persona civil o militar, que ha cometido un ilcito penal, pueda reincorporarse a la sociedad. La segunda corriente es la presencia del Derecho Penal del Enemigo en el Cdigo de Justicia Militar Policial, en donde se llega a establecer la aplicacin de una condena muy drstica y ejemplarizadora al personal militar policial; que va desde la pena mnima de 20 aos en los casos del delito de traicin a la patria en tiempo de paz; seguido de la pena privativa de la libertad de 30 aos de pena privativa de la libertad y cadena perpetua segn el caso, cuando el ilcito penal se comete en tiempo de conflicto armado.

2.- Teniendo en cuenta los resultados de las encuestas, en el mbito del Fuero Militar Policial de la Regin Tumbes, se concluye de que existe una supremaca del Derecho Penal del Ciudadano sobre el Derecho Penal del Enemigo en el Cdigo Penal Militar Policial; pero sin embargo esto no es absoluta; ya que como se sabe existen excepciones en el Cdigo Penal Militar Policial, segn la naturaleza del delito y el dao causado al Estado.