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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO AULA 4 6. SERVIOS PBLICOS. 1 (ESAF/APOFP/SP/2009) Acerca dos servios pblicos, assinale a opo correta. a) Vrios so os conceitos encontrados na doutrina para servios pblicos, podendo-se destacar como toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de outras pessoas (delegados), com o objetivo de satisfazer s necessidades coletivas, respeitando-se, em todo caso, o regime jurdico inteiramente pblico. b) Pode-se dizer que toda atividade de interesse pblico servio pblico. c) A legislao do servio pblico tem avanado, apresentando modelos mais modernos de prestao, em que se destaca, por exemplo, a parceria pblicoprivada, com duas previses legais: patrocinada ou administrativa. d) So princpios relacionados ao servio pblico: continuidade do servio pblico, imutabilidade do regime jurdico e o da igualdade dos usurios. e) Para que seja encarada a atividade do Estado como servio pblico, deve-se respeitar a gratuidade quando de sua aquisio pelo usurio. COMENTRIO Selecionei essa questo para iniciarmos nossa aula porque, alm de ser de um concurso bem recente, uma das raras em que a ESAF trabalha no plano conceitual o assunto servios pblicos. Realmente, para concursos, o estudo dos servios pblicos acaba, na prtica, se resumindo quase completamente ao estudo da delegao de servios pblicos. Mais especificamente, acaba se restringindo quase s ao estudo da Lei 8.987/1995, que a nossa lei geral de concesses e permisses de servios pblicos. O motivo que leva os elaboradores de questes sobre servios pblicos a aterem ao direito legislado singelo: no h consenso doutrinrio acerca definies e caractersticas dos servios pblicos. Como a matria doutrinariamente muito heterognea, mais seguro para o elaborador, a fim evitar anulao de questes, ficar s com o texto da Constituio e das leis! se de de

Apesar dessa constatao, penso no podermos iniciar o estudo dos servios pblicos sem um exame ligeiro da teoria geral, isto , da parte puramente doutrinria. o que faremos ao analisarmos, separadamente, cada alternativa da questo agora em comento. Alternativa a 1 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO A banca considerou errada a afirmao constante dessa alternativa. Eu no achei l muito fcil identificar o erro, pelo menos no com absoluta segurana. Conforme veremos, tudo na afirmativa est correto, menos, to-s, a palavra inteiramente. Falemos um pouco sobre as definies de servio pblico propostas pela doutrina no Brasil. Antes de mais nada, tenham em mente que no existe um conceito constitucional de servio pblico, ou um conceito legal de servio pblico no Brasil. Em casos assim, bvio que s resta ao estudioso examinar propostas de definies apresentadas pela doutrina. Infelizmente, no mbito doutrinrio tambm no podemos falar em um nico conceito de servio pblico, e nem mesmo em uma definio majoritria. O que h so escolas ou correntes tericas que, segundo critrios variados, procuram indicar os elementos relevantes para a identificao ou a conceituao de uma atividade como servio pblico. De um modo geral, os principais administrativistas aludem aos assim designados critrio subjetivo, critrio material e critrio formal como elementos teis ou necessrios identificao ou definio dos servios pblicos. A adoo de um critrio isoladamente, ou a combinao de critrios, conduz a uma gama bastante variada de definies. So os seguintes os aspectos centrais de cada um dos critrios citados: a) critrio subjetivo ou orgnico: d relevncia ao prestador do servio pblico (subjetivo = relativo ao sujeito); s considera servio pblico aquele prestado diretamente pelos rgos e entidades estatais, integrantes da administrao pblica; b) critrio material: confere relevncia atividade, em si mesma considerada; segundo esse critrio, as atividades de importncia crucial para o grupo social, das quais depende a prpria existncia deste, devem ser tidas por servio pblico; as atividades que visam satisfao de necessidades coletivas fundamentais seriam, portanto, obrigatoriamente enquadradas como servio pblico; c) critrio formal: d relevncia ao regime jurdico sob o qual desenvolvida a atividade; exige que os servios pblicos sejam prestados sob regime jurdico de direito pblico, portanto, orientados pelo princpio da supremacia do interesse pblico (que assegura prerrogativas especiais para a sua prestao) e pelo princpio da indisponibilidade do interesse pblico (que resulta em restries no existentes no exerccio de atividades privadas). No Brasil, adotado o critrio formal de servio pblico. Simplificando, podemos dizer que, segundo o critrio formal, servio pblico qualquer atividade que represente um fazer uma prestao oferecida coletividade , cujos beneficirios diretos sejam os administrados, e que deva ser prestada sob regime jurdico de direito pblico. 2 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Quem exige que a prestao de uma determinada atividade ocorra sob regime jurdico de direito pblico o prprio ordenamento jurdico. Assim, so servios pblicos todos aqueles que a prpria Constituio atribui diretamente s pessoas polticas como competncias a serem por elas exercidas (arts. 21, 23, 25, 30 e 32 da Constituio) e outras prestaes cuja execuo as leis exijam que se d sob regime jurdico de direito pblico. Vejamos alguns conceitos propostos por ilustres administrativistas brasileiros: Para Hely Lopes Meirelles, servio pblico todo aquele prestado pela administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado. Maria Sylvia Di Pietro define servio pblico como toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, sob regime jurdico total ou parcialmente pblico. Para Jos dos Santos Carvalho Filho, servio pblico toda atividade prestada pelo Estado ou por seus delegados, basicamente sob regime de direito pblico, com vistas satisfao de necessidades essenciais e secundrias da coletividade. Preleciona Celso Antnio Bandeira de Mello que servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestado pelo Estado ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de Direito Pblico portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como prprios no sistema normativo. Observem que a definio do Prof. Celso Antnio encaixaria bastante bem no enunciado da alternativa a da questo que estamos analisando. A nica coisa que eu enxergo como errada na alternativa mesmo a afirmao de que o regime dos servios pblicos seria em todo caso, o regime jurdico inteiramente pblico. No difcil demonstrar o erro dessa parte da afirmativa: as concesses e permisses de servios pblicos so contratos administrativos. Ora, todos os contratos administrativos em sentido prprio so regidos predominantemente pelo direito pblico, mas, supletivamente, aplicvel a eles a teoria geral dos contratos, que pertence ao campo do direito privado. Essa sujeio dos contratos administrativos, supletivamente (significa: quando no houver uma regra de direito pblico aplicvel), teoria geral dos contratos e a disposies de direito privado est explcita no art. 54 da Lei 8.666/1993. Alternativa b Essa tentativa de definir servio pblico com base em caractersticas da atividade em si mesma considerada prpria dos administrativistas que do relevncia principal ou exclusiva ao critrio material de servio pblico. O Brasil, 3 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO vale repetir, baseia a identificao de uma atividade como servio pblico principalmente (ou exclusivamente, dependendo do caso) no critrio formal. Essa alternativa torna oportuno mencionar uma diviso doutrinria importante existente no plano da teoria geral dos servios pblicos: trata-se da contraposio existente entre os denominados essencialistas e os assim chamados formalistas (ou legalistas). Como isso j foi cobrado em questes de outras bancas, acho prudente vocs conhecerem. Os adeptos da escola essencialista defendem a utilizao, unicamente, do critrio material para definir uma atividade como servio pblico. Mais do que isso, para eles, sempre que uma atividade possa ser considerada imprescindvel satisfao das necessidades existenciais bsicas do grupo social, das demandas inafastveis da coletividade, que digam respeito sua prpria sobrevivncia, essa atividade deve obrigatoriamente ser considerada um servio pblico, no importa quem a preste. A corrente formalista entende que no possvel identificar um ncleo essencial irredutvel, concernente relevncia social da atividade, que forosamente acarrete a sua classificao como servio pblico. Para a escola formalista, toda atividade que configure, em si mesma, uma utilidade ou comodidade material oferecida indistintamente populao ser servio pblico sempre que o ordenamento jurdico determine que ela seja prestada sob regime jurdico de direito pblico, sendo irrelevante verificar se ela , ou no, importante para a satisfao de necessidades existenciais fundamentais do grupo social. Reparem que h um elemento material (referente natureza da atividade) pressuposto na definio de servio pblico apresentada pelos formalistas: eles s consideram servio pblico atividades que representem uma prestao material, um oferecimento direto de utilidade ou comodidade populao. Com isso, ficam excludas: a) a atividade jurisdicional, a atividade legislativa e a atividade de governo (atividade poltica); b) o fomento em geral (qualquer prestao cujo objeto seja dar algo, em vez de um fazer); c) todas as atividades que impliquem imposio de sanes, condicionamentos, proibies ou quaisquer outras restries (polcia administrativa e interveno na propriedade privada, por exemplo); d) as obras pblicas (porque, nestas, no o fazer algo, em si mesmo considerado, que representa uma utilidade ou comodidade material oferecida populao; o resultado desse fazer, qual seja, a obra realizada, que constitui uma utilidade ou comodidade que pode ser fruda pelo grupo social). importante repetir que, embora os formalistas precisem lanar mo de um elemento material (relativo natureza da atividade) qual seja, o servio pblico deve ser uma prestao que diretamente represente uma utilidade ou comodidade 4 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO material oferecida populao , eles no levam em conta se essa prestao ou no importante, se ou no uma necessidade inafastvel da comunidade. Basta ser uma prestao que, de algum modo, traduza uma utilidade ou comodidade material para a populao. O que interessa mesmo que essa prestao deva ser realizada sob regime jurdico de direito pblico. esse fato que determina se a atividade , ou no, servio pblico. Portanto, a afirmativa est errada pelo menos por dois motivos. Primeiro, h muitas atividades de interesse pblico que no so servio pblico, porque no se traduzem em uma prestao material (a atividade de polcia administrativa, por exemplo, de interesse pblico, mas no servio pblico). Segundo, h atividades que so de interesse pblico e so prestaes materiais, mas, em alguns casos, podem ser exercidas sob regime jurdico de direito privado. o caso de atividades integrantes da Ordem Social da Constituio de 1988, como educao e sade. Tais atividades, quando exercidas pelos particulares, so servios privados. Essas mesmas atividades, quando desempenhadas concretamente pelo Estado, o so como servio pblico, sujeitas, portanto, a regime jurdico de direito pblico. Vale repetir: quando so exercidas por particulares, essas atividades classificamse como servio privado, sendo, portanto, desempenhadas sob regime jurdico de direito privado, sujeitas, to-somente, a fiscalizao e controle estatais inerentes ao exerccio do poder de polcia (no h delegao do poder pblico concesso, permisso ou autorizao de um servio pblico , mas apenas a fiscalizao de atividade privada, prpria do poder de polcia). Alternativa c Embora essa afirmativa seja o gabarito, ela trata de parcerias pblico-privadas (PPP), assunto que, a meu ver, no est contemplado no edital do AFRFB. Apesar disso, a minha opinio que uma nica coisa deve ser sabida sobre as PPP: que elas so contratos de concesso e que h duas modalidades de PPP, quais sejam, concesso patrocinada e concesso administrativa. Digo que esse nico ponto deve ser sabido porque o edital, dentro do assunto servios pblicos, expressamente se refere a concesses. Bem, como as PPP so concesses, a ESAF pode, forando um pouco a barra, cobrar alguma questo sobre esse aspecto conceitual bsico das PPP. As PPP esso regradas na Lei 11.079/2004. Segundo eu penso, basta sabermos, para o nosso concurso, que as PPP so contratos de concesso e que realmente h duas modalidades previstas na Lei 11.079/2004, conforme abaixo transcrevo: Art. 2 Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa. 1 Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, 5 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. 2 Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. 3 No constitui parceria pblico-privada a concesso comum, assim entendida a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando no envolver contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. ......... Portanto, a afirmativa dessa alternativa c, extremamente bsica, est correta. A letra c o gabarito. Alternativa d A afirmao constante dessa alternativa doutrinria. Est errada porque o segundo princpio o da mutabilidade do regime jurdico, e no da imutabilidade! Vejam como a Prof. Maria Sylvia Di Pietro expe esse assunto (Direito Administrativo, 22 edio): Existem determinados princpios que so inerentes ao regime jurdico dos servios pblicos (cf. Rivero, 1981:501-503): o da continuidade do servio pblico, o da mutabilidade do regime jurdico e o da igualdade dos usurios. ......... O princpio da mutabilidade do regime jurdico ou da flexibilidade dos meios aos fins autoriza mudanas no regime de execuo do servio para adapt-lo ao interesse pblico, que sempre varivel no tempo. Em decorrncia disso, nem os servidores pblicos, nem os usurios dos servios pblicos, nem os contratados pela Administrao tm direito adquirido manuteno de determinado regime jurdico; o estatuto dos funcionrios pode ser alterado, os contratos tambm podem ser alterados ou mesmo rescindidos unilateralmente para atender ao interesse pblico. Percebam que o doutrinrio princpio da mutabilidade do regime jurdico no significa que o regime jurdico de um servio pblico possa ficar mudando de regime jurdico de direito pblico para regime jurdico de direito privado, e viceversa. De forma nenhuma! No Brasil, para uma atividade ser considerada servio pblico, ela obrigatoriamente deve ser prestada sob regime jurdico (predominante) de direito pblico, nunca sob regime jurdico de direito privado! Portanto, entendam o doutrinrio princpio da mutabilidade do regime jurdico dos servios pblicos simplesmente como a possibilidade de ser alterado unilateralmente o regime jurdico de execuo do servio pblico, por exemplo, mediante determinada alterao unilateral, promovida pela administrao pblica, 6 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO de algumas clusulas de execuo de um contrato de concesso de servio pblico. O princpio da continuidade dos servios pblicos ser estudado frente, quando analisarmos o art. 6 da Lei 8.987/1995. O mesmo vale para o princpio da igualdade dos usurios, que examinaremos quando virmos o princpio da generalidade, mencionado no 1 do art. 6 da Lei 8.987/1995 e no art. 3, IV, da Lei 9.074/1995. Alternativa e um completo absurdo afirmar que todo servio pblico, para ser assim considerado, deva ser prestado gratuitamente ao usurio! Realmente h servios pblicos prestados pelo Estado que so oferecidos gratuitamente populao em geral. o que ocorre, em regra, com as atividades integrantes da Ordem Social da Constituio de 1988, como educao e sade (aquelas que so servios privados quando so exercidas pelos particulares, mas que, quando desempenhadas concretamente pelo Estado, revestem a condio de servio pblico). Mas a regra os servios pblicos de um modo geral serem remunerados pelo usurio, mediante um preo pblico, denominado tarifa. verdade que um dos princpios informadores dos servios pblicos o da modicidade das tarifas (Lei 8.987/1995, art. 6, 1), mas esse princpio justamente explicita que a regra o servio ser cobrado do usurio, desde que a cobrana no seja exorbitante, no proporcione lucros extraordinrios ao prestador do servio. O princpio da modicidade das tarifas integra o conceito de servio adequado, que ser estudado adiante. Gabarito da questo: letra c. 2 (ESAF/Fiscal do Trabalho/2006) Quanto ao servio pblico, assinale a afirmativa verdadeira. a) Pela Constituio Federal, no Brasil, s possvel a prestao de servios pblicos de forma indireta. b) A permisso e a autorizao para a prestao de servios pblicos dependem de prvia licitao. c) Os servios pblicos, no Brasil, so prestados sob regime jurdico especial, distinto do comum, seja exercido pelo Estado ou por empresas privadas. d) Os servios pblicos, quando prestados pelo Poder Pblico, s podem ser executados por entidades ou rgos de direito pblico. e) A frmula do denominado servio adequado no foi positivada pelo direito brasileiro.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO COMENTRIO Essa questo ainda trata de aspectos genricos do estudo dos servios pblicos. Analisemos cada alternativa. Alternativa a O dispositivo constitucional mais genrico concernente aos servios pblicos o art. 175, cujo caput estatui: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Minha opinio que devemos, em princpio, na interpretao desse art. 175 da Constituio, considerar que Poder Pblico sinnimo de administrao pblica. Assim, tanto a administrao direta (as pessoas polticas) quando a administrao indireta so titulares de servios pblicos. Essa posio adotada pela Prof. Maria Sylvia. Ela a mais compatvel com os conceitos de descentralizao por servios (ou por outorga legal) e de descentralizao por colaborao (ou por delegao). Na descentralizao por servios, como sempre h uma lei, ocorre a transferncia no s da execuo, mas tambm da titularidade do servio. Sendo uma prestao de servio pela prpria administrao pblica, direta ou indireta, temos o que a Constituio chama de prestao direta do servio pblico. Notem que refora esse entendimento o fato de que a leitura do art. 175 da Constituio leva a inferir que s a prestao indireta que feita mediante concesso e permisso, e certo que, teoricamente, no se deve cogitar a existncia de concesso ou de permisso quando um servio pblico prestado por uma entidade da administrao indireta da pessoa poltica em cuja competncia esteja inserido esse servio. Na descentralizao por delegao certo que temos somente a transferncia temporria da execuo do servio, nunca de sua titularidade. Temos, ento, o que a Constituio chama, implicitamente, de prestao indireta do servio. O art. 175, ao falar em prestao indireta do servio menciona somente a concesso e a permisso de servios pblicos. Mas temos a possibilidade de autorizao de servios pblicos prevista na prpria Constituio, por exemplo, em seu art. 21, incisos XI e XI. A autorizao de servios pblicos um ato administrativo e no um contrato, como o so a concesso e a permisso de servios pblicos. Sendo mero ato administrativo, no se h de cogitar licitao prvia a uma autorizao de servios pblicos. Teoricamente, deve ser algo excepcional a delegao de servios pblicos mediante autorizao. A regra mesmo a prestao indireta (ou seja, a delegao) ocorrer mediante concesso e permisso de servio pblico. Seja como for, certo que se trata de um completo absurdo afirmar que, no Brasil, s possvel a prestao de servios pblicos de forma indireta! O Estado 8 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO sempre pode prestar servios pblicos de forma direta, isto , por meio de sua administrao direta ou de sua administrao indireta. A alternativa est errada. Alternativa b A letra b est errada porque no existe licitao antes de autorizao, s antes de concesso e de permisso de servios pblicos, casos em que a licitao prvia sempre obrigatria. Alternativa c fcil identificar que essa alternativa o gabarito. O regime jurdico especial, distinto do comum, a que se refere o enunciado da alternativa o regime jurdico de direito pblico. E, no Brasil, qualquer servio, para ser considerado um servio pblico, obrigatoriamente deve ser prestado sob regime jurdico de direito pblico, no importa se est sendo prestado pela prpria administrao pblica (prestao direta) ou por particulares delegatrios (prestao indireta). O regime de prestao do servio pblico sempre o mesmo: o regime (predominante) de direito pblico. O regime comum a que se refere a alternativa o regime de direito privado (porque direito comum sinnimo de direito privado). No Brasil, se um servio for prestado sob regime de direito privado, certo que no servio pblico (, sim, um servio privado). A alternativa est certa. Alternativa d A letra d est errada porque pessoas jurdicas de direito privado integrantes da administrao pblica podem perfeitamente prestar servios pblicos na qualidade de poder pblico (isto , mediante prestao direta, sem delegao), como ocorre com as EP e SEM prestadoras de servios pblicos. Alternativa e A letra e est errada porque, conforme veremos frente, servio adequado est definido no 1 do art. 6 da Lei 8.987/1995, ou seja, a frmula do denominado servio adequado integra o nosso direito legislado, foi, sim, positivada em nosso direito (aqui a palavra positivada est empregada no sentido de transformada em direito legislado). O gabarito a letra c. 3 (ESAF/APO/EPPGG-MPOG/2008) O servio pblico, modernamente, busca melhorar e aperfeioar o atendimento ao pblico. Analise os itens a seguir: I. considera-se concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas; 9 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO II. considera-se permisso de servio pblico a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica ou consrcio de empresas; III. toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado que satisfaa as condies de atualidade compreendendo a modernidade das instalaes e a sua conservao; IV. as concessionrias de servios pblicos de direito privado, nos Estados, so obrigadas a oferecer ao usurio, dentro do ms de vencimento, o mnimo de seis datas opcionais para escolherem os dias de vencimento de seus dbitos. Assinale a opo correta. a) Apenas o item I est correto. b) Apenas o item II est incorreto. c) Apenas o item III est correto. d) Apenas o item IV est incorreto. e) Todos os itens esto corretos. COMENTRIO Essa questo possibilita entrarmos, j, no estudo da Lei 8.987/1995. No devemos despender mais tempo com a parte conceitual do estudo dos servios pblicos, porque, conforme expliquei acima, so raras as questes a respeito (e j estudamos o que eu considero relevante). Antes de falarmos sobre as concesses e as permisses de servios pblicos, como so disciplinadas na Lei 8.987/1995, convm analisarmos brevemente o tratamento geral que a Constituio de 1988 confere aos servios pblicos. O preceito mais genrico relativo ao assunto servios pblicos existente na Constituio de 1988 o seu art. 175, que est inserido no Ttulo VII (Da Ordem Econmica e Financeira). a seguinte a sua redao: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II os direitos dos usurios; III poltica tarifria; IV a obrigao de manter servio adequado. 10 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Esse dispositivo constitucional atribui ao poder pblico a titularidade dos servios pblicos de um modo geral. Estabelece, ainda, que o poder pblico pode prestar esses servios pblicos diretamente ou indiretamente, nesse ltimo caso, mediante concesso ou permisso. Desde logo, convm observar que a prpria Constituio Federal, em outros dispositivos, prev tambm a autorizao como forma de delegao de servios pblicos (por exemplo, no art. 21, XI e XII). Mas a verdade que a regra geral mesmo a delegao de servios pblicos ocorrer mediante concesso ou permisso; a delegao de servios pblicos mediante autorizao possvel em alguns casos, mas deve, em tese, ser medida excepcional. A delegao da prestao de um servio pblico nunca transfere a sua titularidade, ou seja, o particular no presta servio pblico por direito prprio, como titular do servio, mas sim na qualidade de mero delegatrio. por esse motivo que se diz que h prestao indireta do servio pblico pelo Estado quando a sua prestao delegada a um particular. Tambm por isso, a prestao do servio pblico pelo particular delegatrio est sujeita a um rgido regime de direito pblico, no qual possvel at mesmo a retomada compulsria do servio pelo poder pblico (por exemplo, nos casos de caducidade e de encampao, que sero estudados mais adiante). Em resumo, as atividades que constituem objeto dos servios pblicos a que se reporta o art. 175 da Constituio so de titularidade exclusiva do Estado, vale dizer, o exerccio da atividade subtrado iniciativa privada livre. Esses servios pblicos podem ser prestados pelo Estado diretamente, ou por particulares, mediante delegao do poder pblico (prestao indireta). Em qualquer caso, essas atividades tm que ser exercidas como servio pblico, submetidas a um rgido regime jurdico de direito pblico. Notem que, conforme decorre do caput do art. 175 da Constituio Federal, a prestao de servios pblicos pela administrao pblica, includas todas as entidades da administrao indireta, enquadra-se como prestao direta, ou seja, prestao pelo prprio poder pblico; prestao indireta, to-somente, a realizada por particulares, mediante delegao (concesso ou permisso de servios pblicos, ou, quando cabvel, autorizao de servios pblicos). No confundam esse ponto: ns temos prestao direta inclusive quando uma entidade da administrao indireta que presta o servio pblico! Ns s usamos a expresso prestao indireta para nos referirmos prestao efetuada por particulares, mediante delegao (concesso ou permisso, ou ainda, excepcionalmente, autorizao de servio pblico). Por fim, abro um parntese para lembrar que h atividades, a exemplo das que integram a Ordem Social da Constituio de 1988 (educao, sade, assistncia social etc.), que, quando so exercidas pelos particulares, so servios privados, ou seja, essas atividades no so de titularidade exclusiva do poder pblico. No obstante, quando elas so prestadas pelo Estado o so como servio pblico. Notem que nunca existe delegao dessas atividades, isto , quando elas so prestadas por particulares o so por direito prprio do particular, sem 11 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO delegao, como servio privado (no correto falar em prestao indireta dessas atividades por particulares, porque eles as exercem por direito prprio, sem delegao). Feita essa indispensvel introduo, vejamos os itens da questo. Afirmativa I Uma regra de ouro para qualquer concurso pblico da rea fiscal, pelo menos para as questes objetivas, a seguinte: quando existe alguma definio legal de um determinado instituto jurdico, atenham-se ao texto da lei e ignorem solenemente qualquer definio doutrinria desse mesmo instituto, sobretudo se divergir do texto da lei! Pois bem, a Lei 8.987/1995 uma lei de normas gerais, aplicvel a todos os entes federados. Essa espcie de lei costuma conter uma srie de definies, as quais, como dito, so as que devemos adotar, cegamente, para efeito de concurso pblico. Da Lei 8.987/1995 importante, por agora, transcrever as seguintes regras e definies: Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se: I poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em cuja competncia se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de concesso ou permisso; II concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado; .................. IV permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. ................... Art. 4 A concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra pblica, ser formalizada mediante contrato, que dever observar os termos desta Lei, das normas pertinentes e do edital de licitao. .................... Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei. Observem que a Lei 8.987/1995 quase igualou as duas formas de delegao de que ela trata, a concesso e a permisso de servios pblicos. 12 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO O motivo o prprio art. 175 da Constituio Federal. Com efeito, esse artigo, contrariamente quilo que a doutrina sempre defendeu antes de 1988, fala textualmente em contrato tanto para as concesses quanto para as permisses de servios pblicos. Vejam sua redao (grifei): Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; ................... Foi por esse motivo a contradio entre o texto constitucional e o que sempre foi defendido pela doutrina que o legislador ordinrio, ao elaborar a Lei 8.987/1995, parece ter ficado totalmente desorientado. Realmente, a Lei 8.987/1995 contm verdadeiros absurdos! Por exemplo, a expresso revogabilidade unilateral do contrato. Ora, contratos no so revogados, so rescindidos; atos (manifestaes unilaterais) que so revogados e, mesmo assim, s os atos discricionrios. Para piorar, revogao sempre unilateral, no existe revogao bilateral, o que torna ridiculamente redundante falar em revogabilidade unilateral. Outro exemplo, afirmar que haveria precariedade do contrato de permisso. Ora, contratos administrativos sempre tm prazo determinado, por isso no so precrios. Parece que com essa aluso a uma pretensa precariedade a lei quis afirmar que a permisso poderia ser extinta a qualquer tempo sem indenizao para a permissionria, o que conflita com inmeros princpios jurdicos, e nunca seria aceito pela nossa jurisprudncia. Ademais, a prpria definio do contrato de permisso de servio pblico como contrato de adeso configura v tentativa de diferenci-lo do contrato de concesso, porque todo contrato administrativo, por definio, um contrato de adeso (a administrao pblica impe as clusulas e o particular, se quiser, adere s clusulas postas, o que ele faz, como regra, ao se inscrever como participante na licitao prvia ao contrato). Para completar a trapalhada, o legislador, no pargrafo nico do art. 40, simplesmente, afirma de modo categrico: Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei. Vejam que no est escrito nenhum no que couber, ou algo parecido. Como a lei inteira vinha, at ali, tratando das concesses, a afirmao constante do pargrafo nico do art. 40 equivale a dizer: aplica-se s permisses o disposto para as concesses!

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Pois bem, apesar de todas essas incongruncias, nossa preocupao somente acertar questes de concursos. E, para tanto, no h dvida: devemos seguir cegamente o que est na lei. Analisando a lei, eu consigo encontrar pouqussimas diferenas formais objetivas entre concesses e permisses. importante destac-las: 1) As concesses s podem ser celebradas com pessoa jurdica ou consrcio de empresas (no existe concesso para pessoa fsica), ao passo que as permisses podem ser celebradas com pessoa fsica ou jurdica (mas no existe permisso para consrcio de empresas). 2) A Lei 8.987/1995 prev licitao prvia, sempre, para ambas as formas de delegao (na verdade, isso est expresso no art. 175 da Constituio), mas para a concesso estabelece obrigatoriamente a modalidade concorrncia, enquanto para a permisso nada menciona acerca da modalidade de licitao cabvel. Observao: difcil ser cobrado em concursos, mas saibam que a Lei 9.074/1995 prev, em situaes especficas, ligadas s privatizaes, a possibilidade de serem utilizadas as modalidades concorrncia ou leilo previamente celebrao de contrato de concesso de servios pblicos, exceto quanto aos servios pblicos de telecomunicaes (arts. 27, 29 e 30). 3) Alm das diferenas apontadas, a Lei 8.987/1995, para as permisses de servios pblicos, fala em precariedade, revogabilidade unilateral e contrato de adeso; nenhuma dessas expresses usada para as concesses de servios pblicos, e no podem ser aceitas como corretas em questes de concursos que se refiram especificamente s concesses de servios pblicos. Para finalizar esses comentrios, menciono uma disposio legal que muito pouco citada, mas pode perfeitamente aparecer em concursos. A Lei 9.074/1995 traz uma disposio comum, isto , aplicvel s permisses e s concesses de servios pblicos, segundo a qual, como regra, exigida lei autorizativa para delegao, mediante concesso e permisso, de servios pblicos de um modo geral. A lei autorizativa no exigida para os servios de saneamento bsico e limpeza urbana, bem como, obviamente, para os casos em que as prprias Constituies ou Leis Orgnicas autorizam. Tal regra est no art. 2 da Lei 9.074/1995, que transcrevo: Art. 2 vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios executarem obras e servios pblicos por meio de concesso e permisso de servio pblico, sem lei que lhes autorize e fixe os termos, dispensada a lei autorizativa nos casos de saneamento bsico e limpeza urbana e nos j referidos na Constituio Federal, nas Constituies Estaduais e nas Leis Orgnicas do Distrito Federal e Municpios, observado, em qualquer caso, os termos da Lei n 8.987, de 1995. Bem, voltando redao do item que estamos analisando, v-se que ele simplesmente apresenta uma parte da definio legal de concesso de servios pblicos. Est correto, portanto. 14 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Afirmativa II Com a exposio que fiz ao analisar o item I, ficou automaticamente resolvido, tambm, o item II. A definio de permisso de servio pblico que este apresenta corresponde em tudo ao que consta da Lei 8.987/1995, menos em um nico ponto: a lei no prev a possibilidade de permisso para consrcio de empresas. um nico ponto, mas basta isso para o item inteiro estar errado! Item II, portanto, falso. Afirmativa III O terceiro item da questo que estamos comentando nos leva definio legal de servio adequado. Veremos outros aspectos desse ponto (servio adequado) frente, em questes especficas sobre ele. Por agora, suficiente a transcrio do art. 6 da Lei 8.987/1995: Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 1 Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. 2 A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio. 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Conforme se constata, a redao do item III resulta da combinao de fragmentos do caput, do 1 e do 2, todos do art. 6 da Lei 8.987/1995. Como o texto no est dizendo que servio adequado seja o que atende exclusivamente atualidade, nem que atualidade seja somente a modernidade das instalaes e a sua conservao, ele est incompleto mas est absolutamente correto. O item verdadeiro. Afirmativa IV O art. 7 da Lei 8.987/1995 traz uma lista que, segundo a lei, contm direitos e obrigaes dos usurios. No acho necessrio decorar esse artigo, basta uma boa leitura, com ateno, duas ou trs vezes. Alm do art. 7, cabe mencionar o art. 7-A da Lei 8.987/1995, acrescentado pela Lei 9.791/1999, que contm um direito dos usurios, a saber: Art. 7-A. As concessionrias de servios pblicos, de direito pblico e privado, nos Estados e no Distrito Federal, so obrigadas a oferecer ao consumidor e ao 15 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO usurio, dentro do ms de vencimento, o mnimo de seis datas opcionais para escolherem os dias de vencimento de seus dbitos. No consigo entender por que o legislador no estendeu esse direito aos usurios de servios pblicos prestados por concessionrias da Unio e dos municpios! Tambm no sei o que o legislador quis dizer com essa referncia a concessionrias de servios pblicos, de direito pblico e privado. O que seria uma concessionria de direito pblico? provvel que se trate de aluso situao anmala infelizmente no rara na qual uma entidade integrante da administrao indireta do estado (ou do Distrito Federal) presta um servio pblico mediante outorga legal, mas, ao mesmo tempo, recebe o ttulo imprprio de concessionria. Em tais situaes, a entidade da administrao pblica por exemplo, uma autarquia estadual no disputa qualquer licitao, a fim de se tornar concessionria daquele servio pblico, e sequer existe, em acepo tcnica, um contrato administrativo de concesso de servio pblico celebrado entre ela e a pessoa poltica que a instituiu afinal, a prpria lei que cria a entidade, ou autoriza a sua criao, confere a ela competncia para a prestao do servio, no como concessionria, e sim como titular. Seria, talvez, a esse tipo de situao anormal e inadequada que o legislador pretendeu se reportar ao falar em concessionrias de direito pblico expresso igualmente anormal e inadequada! , no art. 7-A da Lei 8.987/1995. Bem, a verdade que essas divagaes no tm importncia. Nunca uma questo de concurso pedir que vocs esclaream essas excentricidades da redao do art. 7-A. Basta conhec-lo! O item est correto. Portanto, o gabarito da questo letra b. 4 (ESAF/ACE/TCU/2006) De acordo com a Constituio Federal, a prestao de servios pblicos dar-se- diretamente pelo Poder Pblico ou mediante concesso ou permisso. O texto constitucional prev, ainda, lei que regrar esta prestao. Assinale, no rol abaixo, o instituto que no est mencionado na norma constitucional como diretriz para esta mencionada lei. a) Direitos dos usurios. b) Poltica tarifria. c) Obrigao de manter servio adequado. d) Condies de caducidade e resciso da concesso ou permisso. e) Critrios de licitao para a escolha dos concessionrios ou permissionrios.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO COMENTRIO Essa questo foi cem por cento decoreba! Impossvel acert-la se o candidato no soubesse de cor os incisos do pargrafo nico do art. 175 da Constituio. Infelizmente, esse um artigo que eu recomendo fortemente que vocs realmente saibam de cor. Transcrevo-o novamente: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II os direitos dos usurios; III poltica tarifria; IV a obrigao de manter servio adequado. Da leitura direta do dispositivo constata-se, prontamente, que o gabarito da questo letra e. E o pior que a letra e nem tem um contedo absurdo, pelo menos no na minha opinio. Por outras palavras, minha opinio que seria impossvel acertar essa questo s na intuio, s tentando adivinhar qual a alternativa que contm uma disposio que provavelmente, pela lgica, no estaria no texto constitucional. A letra e perfeitamente plausvel, isto , poderia perfeitamente estar previsto no texto constitucional que a lei geral das concesses e permisses de servios pblicos deve conter critrios de licitao para a escolha dos concessionrios ou permissionrios. Bem, em resumo, ou voc sabia de cor o pargrafo nico do art. 175 da Constituio ou teria que chutar a questo, infelizmente, na minha opinio, com exatos vinte por cento de chance de acertar... Gabarito da questo: letra e. 5 (ESAF/Analista Compras Recife/2003) Quanto concesso, permisso e autorizao, a celebrao de contrato incompatvel em caso de: a) permisso de uso ou de servio. b) concesso e permisso. c) concesso e autorizao. d) concesso de servios pblicos. e) autorizao. 17 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO COMENTRIO Essa questo menciona as trs formas possveis de delegao de servios pblicos existentes em nosso direito. pedido o instituto incompatvel com a celebrao de contrato administrativo. importante vocs terem em mente o seguinte: a) a concesso sempre um contrato administrativo, tanto as concesses de uso de bens pblicos e de direito real de uso de bens pblicos, quanto as concesses de servios pblicos; b) permisso pode ser ato ou contrato; permisso de uso de bem pblico sempre um ato administrativo e permisso de servios pblicos sempre um contrato administrativo (nos termos do art. 40 da Lei 8.987/995 um contrato de adeso); c) autorizao sempre ato administrativo; isso vale para a autorizao de uso de bem pblico, a autorizao de servios pblicos e a autorizao para o exerccio de atividades controladas (sujeitas a poder de polcia preventivo, como ocorre com a autorizao de porte de arma). O gabarito, portanto, letra e. 6 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) A concesso de servio pblico, pela qual o Estado delega a terceiros a sua execuo e/ou explorao, procedida de regulamentao das condies do seu funcionamento, organizao e modo de prestao, uma vez selecionado o concessionrio, ela se ultima e formaliza mediante a) ato concessivo unilateral vinculado. b) ato unilateral discricionrio. c) ato unilateral precrio. d) ato discricionrio e precrio. e) contrato bilateral, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae. COMENTRIO Essa questo sobre o instrumento de formalizao de uma concesso acabou sendo muito fcil, porque as alternativas a a d falam em ato. Assim, bastaria o candidato saber que toda concesso um contrato conhecimento extremamente bsico para acertar a questo. Ser contrato bilateral, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae no uma exclusividade das concesses. Quase todos os contratos administrativos o so. Contrato bilateral o que gera direitos e obrigaes para ambas as partes (a doao, por exemplo, um contrato unilateral, porque s gera obrigao para o 18 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO doador; essa classificao no diz respeito formao do contrato, e sim aos efeitos, porque, quanto formao, todo contrato bilateral). Contrato oneroso aquele em que h encargos para ambas as partes, em que h prestaes e contraprestaes com valor patrimonial para ambas as partes (a doao um contrato dito gratuito, e no oneroso). Contrato comutativo aquele em que h equivalncia entre as prestaes e as contraprestaes (um contrato de seguro, por exemplo, no comutativo, e sim aleatrio, porque no h essa equivalncia). Contrato realizado intuitu personae aquele que deve ser executado pessoalmente pela parte que se obrigou prestao objeto do contrato (por isso os contratos administrativos s admitem subcontratao parcial, e, mesmo assim, s se atendidos os estritos termos da lei, conforme prev o art. 72 da Lei 8.666/1993 e o art. 26 da Lei 8.987/1995). O gabarito letra e. 7 (ESAF/ANA/Analista Administrativo/rea Economia/2009) O contrato administrativo pelo qual a Administrao confere ao particular a execuo remunerada de servio pblico ou obra pblica, ou lhe cede o uso de bem pblico, para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condies regulamentares e contratuais, classificado como: a) Contrato de gesto. b) Contrato de obra pblica. c) Contrato de servios. d) Contrato de concesso. e) Contrato de fornecimento. COMENTRIO Essa questo no especfica sobre servios pblicos. Entretanto, como ela pede um contrato mediante o qual, entre outros objetos, a administrao pblica pode conferir ao particular a execuo remunerada de servio pblico, as nicas possibilidades, no Brasil, seriam o contrato de concesso ou o contrato de permisso de servio pblico. Nem h permisso de servio pblico nas alternativas! E, mesmo que houvesse, a gente marcaria concesso como gabarito, porque o enunciado fala tambm em uso de bem pblico, e acontece que a permisso de uso de bem pblico no um contrato, mas sim um ato administrativo. Assim, a questo ficou muito fcil: concesso sempre um contrato, isso no se discute. E concesso pode ter como objeto: a prestao de um servio pblico (concesso de servio pblico); a realizao de uma obra pblica (concesso de obra pblica, na qual o executor da obra se remunera explorando a obra que realizou, em vez de ser diretamente pago pela administrao pela realizao da obra); ou o uso de um bem pblico (concesso de uso de bem pblico). 19 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Notem que a questo genrica, no est se referindo a um contrato de concesso em particular, mas a qualquer das possibilidades acima (servio pblico, obra pblica ou uso de bem pblico). O gabarito, portanto, a letra d. 8 (ESAF/PFN/2003) A permisso de servio pblico, nos termos da legislao federal, dever ser formalizada mediante: a) termo de permisso b) contrato administrativo c) contrato de permisso d) contrato de adeso e) termo de compromisso COMENTRIO Essa questo serve para eu enfatizar o seguinte ponto: como quase no h diferenas reais de regime jurdico entre as concesses de servios pblicos e as permisses de servios pblicos, praticamente todas as questes da ESAF que cobram, no plano conceitual, alguma coisa sobre permisso de servio pblico ficam restritas aos pouqussimos elementos distintivos que h na lei. Ou seja, a questo vai dizer que permisso de servio pblico um contrato de adeso, ou que precria, ou que revogvel unilateralmente, ou que celebrada entre pessoas fsicas ou jurdicas, ou que no h uma modalidade determinada especificada na lei para a licitao prvia. E pra por a! Bem, nossa questo no poderia ser mais simples. Seu enunciado pede o instrumento de formalizao da permisso de servio pblico. Nos termos literais do caput do art. 40 da Lei 8.987/1995, o contrato de adeso. O gabarito a letra d. 9 (ESAF/AFC/CGU/Auditoria e Fiscalizao/2006) No integra a natureza legal do instituto da permisso de servio pblico: a) precedida de licitao pblica. b) formalizada mediante contrato de adeso. c) precariedade de seu objeto. d) revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. e) objeto limitado prestao de servios pblicos no complexos.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO COMENTRIO Eu achei essa questo interessante. Quem conhece, na prtica, o que ocorre no Brasil, poderia ter alguma dificuldade para acert-la. Isso porque o gabarito a letra e, que afirma que o objeto das permisses deve ser a prestao de servios pblicos no complexos. E acontece que a distino prtica que existe, atualmente, no Brasil entre concesso e permisso de servio pblico mesmo esta: normalmente as concesses so utilizadas para servios mais complexos, que envolvam maior aporte de capital pela concessionria, e costumam ter prazos bastantes longos, ao passo que, usualmente, as permisses so usadas para servios mais simples, que exijam menores investimentos da permissionria, e costumam ter prazos muito mais curtos do que os das concesses. Entretanto, frisem bem isso, as distines prticas que acabo de mencionar no so jurdicas. Nenhuma delas, nenhuma! Juridicamente, ou seja, nos termos da disciplina estabelecida na Lei 8.987/1995, no h qualquer diferena entre concesses e permisses no tocante complexidade do servio pblico delegado, nem quanto aos investimentos exigidos, nem quanto ao prazo de durao. Voltando questo, as caractersticas apontadas nas alternativas a a d esto mesmo todas presentes na Lei 8.987/1995 como integrantes do regime jurdico das permisses de servios pblicos (e so essas as caractersticas sempre apontadas para as permisses de servios pblicos nas questes da ESAF). A letra e, conforme foi explicado, traz um fato que, mesmo que na prtica possa ser verdadeiro, no jurdico, no est em qualquer lei, no faz parte do mundo do direito. O gabarito a letra e. 10 (ESAF/CGU/2004) O que, conceitualmente, comum entre a concesso, a permisso e a autorizao, sob o aspecto jurdico-administrativo, o fato de terem a) a forma de contrato administrativo bilateral e oneroso. b) o prazo fixo e peremptrio. c) por objeto um servio pblico. d) predominante dose de precariedade. e) pressuposto de interesse pblico. COMENTRIO Essa questo quis inovar um pouco. Ela pede algo que seja comum a concesses, permisses e autorizaes (no obrigatoriamente de servios pblicos, pois o enunciado no especifico).

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO No h controvrsia quanto ao fato de que toda e qualquer atuao da administrao pblica obrigatoriamente pautada pelo atendimento ao interesse pblico. Os autores costumam afirmar, quanto aos institutos tratados nessa questo, que: a) nas concesses em geral h ntida predominncia do interesse pblico em relao ao do particular; por isso elas so mais estveis; b) nas permisses em geral a situao intermediria; por isso elas tm algum grau de precariedade; e c) nas autorizaes em geral h predominncia do interesse do particular; por isso seu alto grau de precariedade e sua revogabilidade a qualquer tempo, como regra, sem indenizao. Isso so linhas gerais, apontadas pela doutrina. Vejamos a questo. A alternativa a est errada porque permisses de uso e autorizaes so atos administrativos. A alternativa b est errada porque a regra geral para as permisses de uso e autorizaes a inexistncia de prazo. Alm disso, prazo peremptrio seria improrrogvel, e nenhuma delas concesses, permisses ou autorizaes tem prazo peremptrio. A letra c fala em terem por objeto um servio pblico. Ora, nenhuma delas tem obrigatoriamente por objeto um servio pblico. A letra d fala em precariedade e as concesses no so precrias. O gabarito letra e. 11 (ESAF/AFC-CGU/2008) Sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos correto afirmar: a) nos contratos de financiamento, as concessionrias no podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso. b) para garantir contratos de mtuo de longo prazo, destinados a investimentos relacionados a contratos de concesso, em qualquer de suas modalidades, no se admite que as concessionrias cedam ao mutuante, em carter fiducirio, parcela de seus crditos operacionais futuros. c) incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros. A responsabilizao ser atenuada em razo da existncia da fiscalizao exercida pelo rgo competente. d) o contrato de concesso poder prever o emprego de mecanismos privados para resoluo de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, nos termos da lei. 22 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO e) a encampao e a caducidade no extinguem a concesso, vez que sua extino ocorrer pelo advento do termo contratual, pela resciso, ou pela anulao. COMENTRIO Essa questo cobrou pontos que no so nada usuais em questes de concursos sobre servios pblicos. No fim das contas, foi uma questo do tipo decoreba, porque todas as alternativas correspondem, com pequenas alteraes, a dispositivos explcitos da Lei 8.987/1995. Vejamos cada alternativa. Alternativa a So os seguintes os termos literais do art. 28 da Lei 8.987/1995: Art. 28. Nos contratos de financiamento, as concessionrias podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso, at o limite que no comprometa a operacionalizao e a continuidade da prestao do servio. Portanto, a concessionria pode, sim, oferecer como garantia de emprstimos que ela tome (contratos de financiamento) direitos emergentes da concesso. No sei bem a que direitos a lei est se referindo. Imagino que sejam os valores das tarifas futuras. E no tenho a menor idia de como essa garantia poderia comprometer a operacionalizao e a continuidade da prestao do servio. A alternativa est errada. Alternativa b Essa alternativa se reporta ao art. 28-A da Lei 8.987/1995, que relativamente recente, uma vez que foi acrescentado pela Lei 11.196/2005. a seguinte a sua redao, naquilo que nos interessa: Art. 28-A. Para garantir contratos de mtuo de longo prazo, destinados a investimentos relacionados a contratos de concesso, em qualquer de suas modalidades, as concessionrias podero ceder ao mutuante, em carter fiducirio, parcela de seus crditos operacionais futuros, observadas as seguintes condies: ........... A alternativa est errada. Alternativa c Essa alternativa c diz respeito a um ponto importante: na prestao do servio concedido, a concessionria responsvel por todos os prejuzos que venham a ser causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros. Ademais, a fiscalizao exercida pelo poder pblico no atenua em nada a responsabilidade da concessionria. A regra se encontra, de forma clara, no art. 25 da Lei 8.987/1995, abaixo transcrito: 23 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade. A alternativa est errada. Alternativa d A regra a que se refere essa letra d tambm foi acrescentada relativamente h pouco Lei 8.987/1995, pela Lei 11.196/2005. o tipo da decoreba pura! Mas no tem jeito, a verdade que qualquer dispositivo da Lei 8.987/1995 pode ser cobrado. Eu repito, entretanto, que no usual cobrarem nem o art. 28, nem o 28-A, nem esse art. 23-A da Lei 8.987/2005. Segue o ltimo transcrito: Art. 23-A. O contrato de concesso poder prever o emprego de mecanismos privados para resoluo de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em lngua portuguesa, nos termos da Lei no 9.307, de 23 de setembro de 1996. A alternativa est certa. ela o gabarito. Alternativa e Ns vamos estudar mais frente o assunto extino da concesso, que , ele sim, um dos mais importantes pontos no estudo dos servios pblicos. As hipteses de extino da concesso (que valem tambm para as permisses de servio pblico) esto, todas elas, enumeradas no art. 35 da Lei 8.987/1995. Conforme veremos, a encampao e a caducidade so, sim, modalidades de extino da concesso, e so provavelmente as duas mais importantes para concursos pblicos. O gabarito da questo letra d. 12 (ESAF/EPPGG/MPOG/2002) No mbito do servio pblico, a noo de servio adequado abrange as seguintes condies, exceto: a) cortesia na sua prestao b) atualidade c) modicidade nas tarifas d) continuidade e) gerenciamento participativo COMENTRIO Essa questo trata de um assunto bastante importante para concursos, no que respeita ao tema servios pblicos. 24 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO J vimos que no existe uma definio legal de servio pblico, e que as definies doutrinrias discrepam muito. Apesar disso, a Constituio fala em servio adequado, no seu art. 175, pargrafo nico, inciso IV (sem definir essa expresso). Em razo dessa meno feita pela Constituio, a Lei 8.987/1995 entendeu por bem estabelecer requisitos mais ou menos genricos para que um servio pblico enquadre-se como servio adequado. Vejam que no se trata de uma definio de servio pblico. So apenas princpios que devem ser observados para que um servio seja considerado adequado, o que importante, porque prestar um servio adequado obrigao de toda concessionria ou permissionria, e o descumprimento dos quesitos permite enquadrar o servio como inadequado, ensejando a aplicao de sanes, a interveno na concesso ou permisso e, at mesmo, se for o caso, a extino da concesso ou permisso, mediante decretao da denominada caducidade. Tudo o que h sobre servio adequado em nosso direito legislado est no art. 6 da Lei 8.987/1995, abaixo transcrito: Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 1 Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. 2 A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio. 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Minha opinio que no necessrio decorar todos os princpios citados no 1, mas necessrio ter alguma noo de quais so os que l esto. Mais importantes so os 2 e 3. Nesses pargrafos, o legislador resolveu tratar de dois dos requisitos, definindo atualidade ( 2) e estabelecendo situaes em que a paralisao do servio no caracteriza quebra da continuidade. Como s esses dois requisitos foram tratados expressamente na lei, a verdade que as questes de concursos concentram-se muito nesses 2 e 3 da Lei 8.987/1995. Vocs devem decor-los. Observao: embora no esteja definido na Lei 8.987/1995, a doutrina costuma ensinar que o requisito generalidade traduz a obrigao que a concessionria e a permissionria tm de prestar o servio a todos quantos o solicitem, sem excluso de populaes ou reas menos lucrativas. 25 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO A questo que estamos examinando agora exigia uma certa dose de decoreba do 1 do art. 6, que justamente o pargrafo que enumera as condies que devem ser atendidas para o servio pblico ser considerado adequado. fcil constatar que as letras a a d trazem requisitos explicitamente enumerados no referido 1 do art. 6 da Lei 8.987/1995. A letra e fala em gerenciamento participativo. Isso no integra o conceito de servio adequado. Gerenciamento participativo seria a exigncia, pela lei, de que houvesse participao dos usurios dos servios no conselho de administrao ou outro rgo administrativo da concessionria ou permissionria. Essa exigncia no existe. O gabarito letra e. 13 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Contbil/2007) Assinale a opo que contenha condies que no so tidas como necessrias para a caracterizao do servio adequado, nos termos da Lei n. 8.987/95. a) Regularidade/modicidade das tarifas. b) Continuidade/cortesia. c) Controle/economicidade. d) Eficincia/generalidade. e) Atualidade/segurana. COMENTRIO Essa questo segue a mesma linha da anterior. Dessa vez, so apresentados pares de requisitos que literalmente constam do 1 do art. 6 da Lei 8.987/1995, como necessrios caracterizao do servio adequado, e um par com princpios que dizem respeito atuao da administrao pblica, mas que no constam literalmente do dispositivo legal citado. No h como negar que se trata de questo do tipo decoreba, que no exige nenhum raciocnio, nem do candidato, nem do elaborador! O gabarito letra c. 14 (ESAF/Analista Comrcio Exterior/2002) No mbito do conceito de servio pblico adequado, o requisito referente modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio, denomina-se: a) atualidade b) eficincia c) desempenho d) efetividade 26 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO e) tecnologia COMENTRIO Como eu afirmei antes, muito comum questes de concursos sobre servios pblicos focarem os 2 e 3 do art. 6 da Lei 8.987/1995. O 2 do art. 6 o nico que explicita o contedo de um dos requisitos constantes do 1 do mesmo artigo, que expressamente integram o conceito de servio adequado. esta sua redao: 2 A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio. Logo, o gabarito da questo letra a. 15 (CESPE/ Escrivo PF/2002) Considere a seguinte situao hipottica. Certa empresa era concessionria de servio pblico de telefonia. Por motivos tcnicos, divulgou, pela imprensa oficial e em veculos de imprensa de grande alcance, que determinadas centrais telefnicas ficariam inoperantes durante algumas horas em dia prximo, a fim de que, nelas, se fizessem servios de manuteno preventiva. Nessa situao, a despeito das cautelas adotadas pela empresa, juridicamente correto afirmar que houve ofensa ao princpio da continuidade dos servios pblicos, o que por sua vez, poderia justificar a aplicao de penalidade empresa por parte do poder concedente. COMENTRIO Embora seja um item do CESPE, achei importante selecion-lo para o nosso curso. O item nos remete diretamente ao 3 do art. 6 da Lei 8.987/1995. Esse dispositivo legal relaciona situaes em que a paralisao da prestao do servio pblico justificada, no configurando leso ao princpio da continuidade. So trs situaes: a) emergncia; b) razes de ordem tcnica ou de segurana (por exemplo, manuteno peridica, ou reparos preventivos); e c) inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade (em decorrncia dessa restrio, por exemplo, uma escola ou um hospital, mesmo que sejam estabelecimentos privados, no podero ter a sua energia eltrica cortada se deixarem de pagar a conta). 27 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO A emergncia, evidentemente, no pressupe aviso prvio (se fosse possvel aviso prvio, no seria emergncia). As outras duas situaes, obrigatoriamente, exigem aviso prvio. Vejamos o dispositivo: 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. O caso descrito no item enquadra-se perfeitamente no inciso I do 3. Juridicamente, no houve quebra da continuidade, portanto, no cabvel aplicao de sano por essa paralisao. Item falso (F). 16 (CESPE/Delegado de Polcia Civil/ES/2006) Em caso de inadimplncia, torna-se possvel, aps prvio aviso, a realizao de corte no fornecimento de servios pblicos essenciais ao usurio e remunerados por tarifa, sem que se configure a descontinuidade na prestao do servio. COMENTRIO Mais um item do CESPE que achei interessante comentar. Esse item aborda, tambm, o 3 do art. 6 da Lei 8.987/1995, especificamente o seu inciso II. O elaborador do texto do item teve a deliberada inteno de deixar o candidato inseguro com essa histria de servios pblicos essenciais ao usurio. A verdade que a nica restrio feita pelo legislador foi a tal exigncia de que se observe o interesse da coletividade. Vejam que no o interesse do usurio que importa, mas sim o da coletividade. Portanto, como regra, o inadimplemento da tarifa pode, sim, acarretar corte no fornecimento de um servio, mesmo se ele for essencial ao usurio, desde que seja previamente avisado que o corte ocorrer. Item verdadeiro (V). 17 (FCC/TCE-AM/2005) Determinado municpio promoveu licitao para a concesso do servio pblico de transporte urbano de passageiros, vencida pela empresa ABC Transportes Ltda. A concessionria assumiu como encargo da concesso, devidamente previsto no edital e no contrato, a obrigao de arcar com os custos da desapropriao de uma rea de 10.000m2 (dez mil metros quadrados) para a instalao de um terminal de nibus. A desapropriao a) deve ser decretada e promovida pela concessionria b) deve ser decretada pelo poder pblico e promovida pela concessionria 28 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO c) deve ser decretada e promovida pelo poder pblico, a quem compete pagar as indenizaes correspondentes, com ressarcimento posterior pela concessionria d) deve ser decretada pela concessionria e promovida pelo poder pblico, a quem compete pagar as indenizaes correspondentes, com ressarcimento posterior pela concessionria e) no pode ser efetuada, pois incompatvel com as concesses de servios pblicos. COMENTRIO Precisei selecionar essa questo da FCC porque ela trata de um ponto que a ESAF no tem cobrado, mas que, na minha opinio, pode perfeitamente aparecer nos prximos concursos da Receita Federal e tem que ser conhecido por vocs. A questo trata da situao em que deve ser promovida alguma desapropriao para que o servio pblico possa ser prestado. As regras estabelecidas na Lei 8.987/1995 so simples: a decretao da utilidade ou da necessidade pblica exclusiva atribuio do poder pblico, sem nenhuma exceo, nunca. Agora, a execuo da desapropriao pode ser encargo do poder pblico ou da concessionria. Se for da concessionria, ela que tem que pagar as indenizaes cabveis ( evidente que isso j ter sido levado em conta na hora de os licitantes formularem suas propostas, na licitao para obteno da concesso, uma vez que deve estar previamente explicitado no edital). So os seguintes os preceitos legais pertinentes: Art. 18. O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observados, no que couber, os critrios e as normas gerais da legislao prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente: ........... XII - a expressa indicao do responsvel pelo nus das desapropriaes necessrias execuo do servio ou da obra pblica, ou para a instituio de servido administrativa; ............ Art. 29. Incumbe ao poder concedente: ............ VIII - declarar de utilidade pblica os bens necessrios execuo do servio ou obra pblica, promovendo as desapropriaes, diretamente ou mediante outorga de poderes concessionria, caso em que ser desta a responsabilidade pelas indenizaes cabveis; ............. Art. 31. Incumbe concessionria: ............. 29 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO VI - promover as desapropriaes e constituir servides autorizadas pelo poder concedente, conforme previsto no edital e no contrato; ........... A leitura direta desses dispositivos permite chegar ao gabarito. O gabarito da questo a letra b. 18 (ESAF/Auditor do TCE-GO/2007) Sobre a interveno, pelo poder concedente, na concesso de servio pblico, assinale a opo correta. a) A interveno d direito indenizao prvia. b) No se admite declarao de interveno sem prvia observncia do princpio da ampla defesa, em favor da concessionria. c) O procedimento atinente interveno deve ser conduzido em juzo, constituindo hiptese de jurisdio voluntria. d) A interveno, da mesma forma da declarao de caducidade, d-se por decreto do poder concedente. e) Por no se tratar de hiptese de extino da concesso, o trmino da interveno conduzir ao direito da concessionria de retomada da concesso. COMENTRIO Essa questo permite que iniciemos o estudo de um outro ponto importante do assunto servios pblicos: os poderes especiais ou as prerrogativas do poder concedente nos contratos de concesso e de permisso de servios pblicos. J vimos que as concesses e as permisses de servios pblicos so espcies de contratos administrativos. Portanto, esto sujeitas s regras gerais aplicveis aos contratos administrativos em geral, previstas na Lei 8.666/1993, exceto naquilo em que haja disposio especfica na Lei 8.987/1995, ou em outras leis que veiculem normas gerais sobre concesses e permisses de servios pblicos (a exemplo de alguns poucos artigos da Lei 9.074/1995). A nota caracterstica dos contratos administrativos a existncia das denominadas clusulas exorbitantes, nome doutrinrio que se reporta aos poderes ou prerrogativas da administrao, os quais seriam inadmissveis em relaes de direito privado, marcadas por horizontalidade (igualdade jurdica) entre os contratantes. A Lei 8.666/1993 apresenta uma lista de algumas das mais importantes clusulas exorbitantes em seu art. 58. A Lei 8.987/1995 no tem uma lista de clusulas exorbitantes. No que respeita s concesses e permisses de servios pblicos, geralmente falamos em poderes especiais do concedente ou em prerrogativas do poder concedente para nos 30 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO reportarmos s particularidades desses contratos, decorrentes do fato de eles serem regidos predominantemente pelo direito pblico. Em alguns pontos, a Lei 8.987/1995 limita-se a mencionar determinada prerrogativa, sem detalhar o seu contedo. Geralmente, quando a Lei 8.987/1995 faz isso porque aquela prerrogativa est tratada na Lei 8.666/1993. Vejamos, como costumam ser apontados pela doutrina, as prerrogativas do poder concedente, com os respectivos dispositivos da Lei 8.987/1995 referentes a cada qual. PRERROGATIVAS DO PODER CONCEDENTE 1) Poder de inspeo e fiscalizao Encontramos referncia a esse verdadeiro pode-dever, principalmente, nos arts. 3 e 30 da Lei 8.987/1995: Art. 3 As concesses e permisses sujeitar-se-o fiscalizao pelo poder concedente responsvel pela delegao, com a cooperao dos usurios. Art. 30. No exerccio da fiscalizao, o poder concedente ter acesso aos dados relativos administrao, contabilidade, recursos tcnicos, econmicos e financeiros da concessionria. Pargrafo nico. A fiscalizao do servio ser feita por intermdio de rgo tcnico do poder concedente ou por entidade com ele conveniada, e, periodicamente, conforme previsto em norma regulamentar, por comisso composta de representantes do poder concedente, da concessionria e dos usurios. 2) Poder de interveno O poder de interveno modalidade especfica daquilo que a Lei 8.666/1993 chama de ocupao temporria ou ocupao provisria, uma das clusulas exorbitantes listadas no seu art. 58. Na Lei 8.987/1995, a interveno est prevista e disciplinada nos art.s 32 a 34, que recomendo sejam bem conhecidos: Art. 32. O poder concedente poder intervir na concesso, com o fim de assegurar a adequao na prestao do servio, bem como o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes. Pargrafo nico. A interveno far-se- por decreto do poder concedente, que conter a designao do interventor, o prazo da interveno e os objetivos e limites da medida. Art. 33. Declarada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de trinta dias, instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito de ampla defesa. 31 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 1 Se ficar comprovado que a interveno no observou os pressupostos legais e regulamentares ser declarada sua nulidade, devendo o servio ser imediatamente devolvido concessionria, sem prejuzo de seu direito indenizao. 2 O procedimento administrativo a que se refere o caput deste artigo dever ser concludo no prazo de at cento e oitenta dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno. Art. 34. Cessada a interveno, se no for extinta a concesso, a administrao do servio ser devolvida concessionria, precedida de prestao de contas pelo interventor, que responder pelos atos praticados durante a sua gesto. Ressalto os seguintes pontos: 1) a interveno ocasionada pela prestao de servio inadequado; 2) a interveno determinada por decreto, que deve conter: (i) designao do interventor; (ii) prazo da interveno; (iii) objetivos e limites da interveno; 3) no existe interveno por prazo indeterminado; a Lei 8.987/1995, entretanto, no estabelece prazo, nem mnimo, nem mximo; 4) decretada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de trinta dias, instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito de ampla defesa; 5) o procedimento administrativo deve ser concludo no prazo de at cento e oitenta dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno; 6) a interveno no resulta obrigatoriamente na extino da concesso; se no for o caso de extino, cessada a interveno, a administrao do servio ser devolvida concessionria. Observem, por fim, que a interveno, por si s, no uma sano. Ela um mero procedimento acautelatrio, destinado assegurar a prestao do servio adequado, sem quebra de continuidade, e a apurar a ocorrncia de irregularidades na prestao do servio, se houver, bem como das responsabilidades respectivas. Por isso, a interveno decretada desde logo, sem contraditrio e defesa prvios. Depois de decretada a interveno, j durante o procedimento administrativo de apurao, que, obviamente, so plenamente assegurados o contraditrio e a ampla defesa. 3) Poder de alterao unilateral das clusulas de execuo A Lei 8.987/1995 apenas menciona de forma indireta a possibilidade de alterao unilateral dos contratos de concesso e permisso. Na Lei 8.666/1993 h limites objetivos para a alterao quantitativa (referente ao valor do objeto do contrato) e condies para a alterao qualitativa (referente s caractersticas e especificaes tcnicas do objeto do contrato). Na Lei 8.987/1995, temos apenas esta meno, no 4 do art. 9: 32 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 4 Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial equilbrio econmico-financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo, concomitantemente alterao. O que fica claro que deve ser observada a regra geral segundo a qual a modificao unilateral do contrato nunca diz respeito a suas clusulas econmicas, mas somente a suas clusulas de execuo (tambm chamadas clusulas regulamentares ou clusulas de servio). Mais do que isso, em qualquer caso, a alterao unilateral de um contrato administrativo, que tenha repercusso no equilbrio econmico originalmente estabelecido (chamada equao financeira do contrato), obriga ao concomitante restabelecimento, pelo poder pblico, do equilbrio econmico-financeiro desse contrato. Quanto aplicabilidade, ou no, s concesses e permisses de servios pblicos, dos limites alterao unilateral estabelecidos na Lei 8.666/1993, minha opinio que, pelo menos para concursos, eles devem ser considerados. Acho muito improvvel isso aparecer em uma questo da ESAF, mas, se acontecer, no temos base nenhuma para dizer que esses limites no se aplicariam s concesses e permisses de servios pblicos! S no sei como seria isso na prtica, porque, sinceramente, no fao idia de como se poderia calcular o valor de um contrato de concesso ou permisso de servio pblico. 4) Poder de aplicar sanes ao concessionrio inadimplente S h referncia a essa prerrogativa no art. 29, II, da Lei 8.987/1995: Art. 29. Incumbe ao poder concedente: ............... II - aplicar as penalidades regulamentares e contratuais; Como a Lei 8.987/1995 no traz nenhuma regra especfica acerca da aplicao de sanes administrativas concessionria ou permissionria, penso serem aplicveis as sanes gerais, previstas nos arts. 86 e 87 da Lei 8.666/1993: multa de mora; multa contratual por inadimplemento ou adimplemento irregular; suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a administrao pblica, admitida reabilitao depois de, no mnimo, dois anos, se atendidas as exigncias legais. 5) Poder de extinguir unilateralmente a concesso antes do trmino do prazo inicialmente estipulado O assunto extino da concesso (arts. 35 a 39 da Lei 8.987/1995) merece ateno especial para concursos, por isso, ser mais detalhado adiante. Por ora, limito-me a enumerar as hipteses de extino da concesso (ou da permisso), que constam do art. 35 da lei: I - advento do termo contratual; II - encampao; 33 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO III - caducidade; IV - resciso; V - anulao; e VI - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. Feita essa breve exposio terica, analisemos as alternativas da nossa questo. Alternativa a O 1 do art. 33 da Lei 8.987/1995 estabelece que, na hiptese de ficar comprovado que a interveno no atendeu s condies que a lei determina, ser declarada a sua nulidade. Se isso ocorre, o servio deve ser imediatamente devolvido concessionria e ela ser indenizada. Portanto, a nica previso de indenizao que existe nas regras sobre a interveno esta: uma indenizao que decorrer da anulao de uma interveno ilegal. Essa indenizao, obviamente, no tem como ser prvia, porque tem que acontecer primeiro a interveno; s depois que a interveno for anulada que se poder falar em indenizao. Alternativa errada. Alternativa b Esse ponto importante! Conforme eu procurei enfatizar, a interveno no uma sano. s um procedimento acautelatrio que visa a possibilitar a apurao da eventual existncia de irregularidade na prestao do servio pela concessionria. O poder concedente, imediatamente, assume temporariamente a administrao (total ou parcial) do servio, s para garantir que no ocorra prestao inadequada (isso que significa dizer que se trata de um procedimento acautelatrio). Em seguida, inicia a apurao, a, sim, com garantia de ampla defesa. Alternativa errada. Alternativa c Essa afirmativa totalmente absurda. A interveno toda ela um procedimento administrativo, inclusive o respectivo processo da apurao das eventuais irregularidades na prestao do servio. No existe interferncia do Poder Judicirio no procedimento de interveno. Alternativa errada. Alternativa d O pargrafo nico do art. 32 explicita que a interveno far-se- por decreto do poder concedente. Quanto caducidade (que ser estudada adiante), afirma o 4 do art. 38 que ela deve ser declarada por decreto do poder concedente. Alternativa certa. 34 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Alternativa e O art. 34 da Lei 8.9887/1995 estatui que, cessada a interveno, se no for extinta a concesso, a administrao do servio ser devolvida concessionria. Como se v, pode, ou no, ocorrer a extino da concesso (ou da permisso) ao trmino da interveno. Depende das concluses do procedimento administrativo de apurao de irregularidades e de responsabilidades que sempre ocorre no mbito de uma interveno. Se o poder concedente, baseado nas concluses desse processo administrativo de apurao, entender que a concessionria no tem condies de continuar frente da concesso, decretar a caducidade da concesso, a qual uma modalidade de extino da concesso (ou da permisso). A alternativa e est errada. O gabarito da questo letra d. 19 (ESAF/Procurador do MP/TCE-GO/2007) A inexecuo, pela concessionria, do contrato de concesso de servio pblico, por razes imputveis exclusivamente a ela, autoriza o Poder Pblico a) resciso do contrato respectivo, com posterior encampao. b) encampao, com posterior resciso do contrato respectivo. c) declarao de caducidade da concesso, com posterior encampao. d) resciso do contrato respectivo. e) declarao de caducidade da concesso. COMENTRIO Aproveito essa questo para tratar do assunto extino das concesses e permisses de servios pblicos (nesse assunto, tudo o que for dito para as concesses vale, tambm, para as permisses). Inicialmente, tenham em mente que no existem concesses ou permisses por prazo indeterminado (no existem contratos administrativos propriamente ditos com prazo indeterminado). Uma vez extinta a concesso, so automaticamente transferidos propriedade do poder concedente todos os chamados bens reversveis (esses bens reversveis, que so os que passam automaticamente propriedade do poder concedente, esto descritos no contrato). Alm disso, retornam ao poder concedente todos os direitos e prerrogativas que haviam sido transferidos ao concessionrio, conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes 35 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO necessrios. A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os bens reversveis. Hipteses de extino A Lei 8.987/1995 enumera as hiptese de extino da concesso (e das permisses) no seu art. 35. Depois, nos artigos seguintes, ela disciplina algumas delas com mais detalhes. Vejamos a disciplina de cada qual. 1) Advento do termo contratual (tambm chamada, simplesmente, reverso da concesso) Ocorre, como o nome indica, quando chega ao fim o prazo estabelecido no respectivo contrato. Os bens reversveis, especificados no contrato (art. 23, X), passam propriedade do poder concedente. O concessionrio tem direito a indenizao: os investimentos que o concessionrio houver realizado nos bens reversveis e ainda no tenham sido inteiramente depreciados ou amortizados sero a ele indenizados pelas parcelas restantes (quer dizer que s ser indenizada a parte no depreciada ou no amortizada). Essa regra tem o objetivo de garantir que o concessionrio invista at o fim do contrato, a fim de assegurar a continuidade e a atualidade do servio concedido (art. 36). Essa regra de indenizao serem indenizadas as parcelas no depreciadas ou no amortizadas dos investimentos efetuados nos bens reversveis a regra de indenizao comum a todas as hipteses de extino. As diferenas mais importantes, como veremos, so que, na encampao, a indenizao tem que ser prvia e, na caducidade, a administrao desconta do valor a indenizar os prejuzos causados pela concessionria e as multas por ela devidas. 2) Encampao (art. 37) a retomada do servio pelo poder concedente, antes do trmino do prazo da concesso, baseada em razes de interesse pblico, sem que haja qualquer vcio na concesso ou qualquer irregularidade na prestao do servio pela concessionria. Requisitos: a) interesse pblico; b) lei autorizativa especfica; c) pagamento prvio da indenizao. A regra relativa ao valor a ser indenizado sempre a mesma: sero indenizadas as parcelas no depreciadas ou no amortizadas dos investimentos efetuados nos bens reversveis com o objetivo de garantir a continuidade e a atualidade do servio concedido. Notem que a lei no prev, em ponto algum, nem mesmo na hiptese de encampao, a possibilidade de indenizao por lucros cessantes 36 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO (seria uma indenizao baseada no valor estimado do lucro que a concessionria teria com a execuo do contrato at o termo final, mas que deixou de ter da a palavra cessantes por causa da extino prematura). 3) Caducidade (art. 38 e art. 27) a extino da concesso em razo de inadimplemento ou adimplemento defeituoso por parte da concessionria. H necessidade de comunicao concessionria, antes da instaurao do processo administrativo, dos descumprimentos contratuais que lhe so imputados, dando-lhe prazo para correo. Se no ocorrer a correo, o processo administrativo ser instaurado e, se for comprovado o descumprimento contratual e a responsabilidade da concessionria, a caducidade ser declarada por decreto do poder concedente. Em todas as hipteses descritas no art. 38, a decretao da caducidade ato discricionrio (fica a critrio do poder concedente, que, alternativamente, poder aplicar ao inadimplente outras sanes, previstas no contrato). Uma nica hiptese de caducidade prevista na Lei 8.987/1995 ato vinculado: aquela de que trata o art. 27 (A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso). Ateno: apesar de existir no art. 27 da lei essa hiptese de decretao de caducidade como ato vinculado, eu nunca vi alguma banca lembrar disso em uma questo de concurso pblico. Portanto, para toda questo que afirme genericamente que a decretao de caducidade da concesso de servio pblico um ato discricionrio, marquem verdadeiro! H indenizao das parcelas no amortizadas ou no depreciadas dos investimentos realizados nos bens reversveis com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. A indenizao no prvia. Alm disso, descontam-se do valor a indenizar as multas contratuais e o valor dos danos causados pela concessionria. Autorizam a decretao de caducidade (so as hipteses de decretao discricionria, previstas no art. 38): a) prestao de servio inadequado ou deficiente; b) descumprimento de clusulas contratuais regulamentares concernentes concesso; ou disposies legais ou

c) paralisao do servio, ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito ou fora maior; d) a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido; ou

e) a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos; 37 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO f) a concessionria no atender a intimao do poder concedente no sentido de regularizar a prestao do servio; g) a concessionria ser condenada em sentena judicial transitada em julgado por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais. Alm desses casos, como eu disse antes, a caducidade ser decretada quando ocorrer a transferncia da concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente (art. 27). a nica hiptese prevista na Lei 8.987/1995 de decretao de caducidade vinculada (mas, em princpio, vocs devem ignor-la). Extinta a concesso pela caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. 4) Resciso (art. 39) A Lei 8.987/1995 somente se refere a resciso para a extino da concesso (ou da permisso) por iniciativa da concessionria. Portanto, ateno, quando alguma questo estiver falando sobre concesses e permisses de servios pblicos, a palavra resciso no pode ser utilizada genericamente, como sinnimo de extino. No mbito das concesses e permisses de servios pblicos a o vocbulo resciso muito especfico: refere-se unicamente hiptese de extino de que trata o art. 39 da Lei 8.987/1995, qual seja, extino por iniciativa da delegatria, fundada em descumprimento contratual por parte do poder concedente. A resciso da concesso decorre do descumprimento de normas contratuais pelo poder concedente e sempre judicial. Os servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados, at a deciso judicial transitada em julgado (art. 39, pargrafo nico), que reconhea o inadimplemento do poder concedente e autorize a concessionria a considerar extinto o contrato pela resciso. Como se v, temos um caso de inaplicabilidade absoluta da clusula chamada exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus) pela concessionria, diferentemente do que acontece para os demais contratos administrativos, em que o contratado s obrigado a suportar 90 dias de inadimplncia da administrao (Lei 8.666, art. 78, XV), podendo, depois disso, paralisar a execuo do contrato (ou seja, exatamente opor a exceo do contrato no cumprido). 5) Anulao A anulao a extino do contrato em decorrncia de vcio, isto , por motivo de ilegalidade. Pode ser declarada unilateralmente pelo poder concedente ou, se houver provocao, pelo Poder Judicirio. Acarreta a responsabilizao de quem houver dado causa ilegalidade. 38 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO No h nenhuma regra especfica na Lei 8.987/1995 acerca da anulao dos contratos de concesso e permisso de servios pblicos. Por isso, aplica-se, integralmente, o art. 59 da Lei 8.666/1993, a saber: Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. 6) falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. No h o que comentar acerca dessa hiptese, salvo que ela refora enormemente a natureza pessoal (intuitu personae) dos contratos de concesso e permisso de servios pblicos. Voltando a nossa questo, vemos que ela bastante singela. Pede, simplesmente, o nome da modalidade de extino da concesso decorrente da inexecuo, pela concessionria, do contrato de concesso de servio pblico, por razes imputveis exclusivamente a ela. exatamente a definio de caducidade da concesso O gabarito a letra e. 20 (ESAF/PFN/2004) Em face da inexecuo parcial de um determinado contrato de concesso de servio pblico, a Administrao concedente, observadas as formalidades legais, declarou extinta a concesso, mediante decreto. correto dizer que a extino da concesso, em tal caso, se deu por declarao de a) encampao, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. b) encampao, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. c) caducidade, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. d) caducidade, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. e) resciso, sem que o concessionrio tenha direito a qualquer indenizao. COMENTRIO Extino unilateral da concesso pela administrao, mediante decreto, em face da inexecuo parcial de um determinado contrato de concesso de servio pblico s pode ser caducidade a concesso. Outra questo extremamente simples! 39 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO O que poderia deixar algum em dvida a existncia do direito indenizao, mas nem houve uma alternativa que dissesse caducidade, sem indenizao! O direito indenizao sempre existe. E a indenizao sempre a mesma: so indenizadas as parcelas no amortizadas ou no depreciadas dos investimentos realizados nos bens reversveis com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. O que acontece que, na caducidade, a indenizao posterior apurao dos prejuzos causados, justamente porque, do valor da indenizao, so descontados esses prejuzos e o valor das multas. O gabarito a letra d. 21 (ESAF/AFRF/2002-2) No se considera hiptese de caducidade de concesso de servio pblico quando a) o servio estiver sendo prestado de forma inadequada, conforme os critrios definidores da qualidade do servio. b) a concessionria perder as condies econmicas para manter a adequada prestao do servio concedido. c) a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos. d) a concessionria descumprir clusulas regulamentares concernentes concesso. e) a concessionria for condenada, em processo administrativo, por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais. COMENTRIO Essa questo enumera alguns dos incisos do 1 do art. 38 da Lei 8.987/1995, em que esto as hipteses de decretao discricionria de caducidade, e pede a alternativa falsa. Vejam o dispositivo: Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as disposies deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes. 1 A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder concedente quando: I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio; 40 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO II - a concessionria descumprir clusulas contratuais ou disposies legais ou regulamentares concernentes concesso; III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito ou fora maior; IV - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido; V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos; VI - a concessionria no atender a intimao do poder concedente no sentido de regularizar a prestao do servio; e VII - a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais. Que eu tenha visto at hoje, em questes que tratam desse dispositivo que so questes mais ou menos decoreba e quase sempre do tipo marque a errada h uma predileo incrvel pelo inciso VII. Nossa questo segue essa tendncia. A alternativa errada a letra e, porque h necessidade de sentena judicial transitada em julgado que condene a concessionria por sonegao; no basta um processo administrativo. O gabarito a letra e. 22 (ESAF/Fiscal Trabalho/2003) Tratando-se de concesso de servios pblicos, assinale a afirmativa verdadeira quanto caducidade da concesso. a) A caducidade pode ser declarada pelo poder concedente ou por ato judicial. b) Declarada a caducidade, o poder concedente responde por obrigaes com os empregados da concessionria. c) A declarao de caducidade depende de prvia indenizao, apurada em processo administrativo. d) A caducidade pode ser declarada caso a concessionria seja condenada por sonegao de tributos, em sentena transitada em julgado. e) Constatada a inexecuo parcial do contrato impe-se, como ato vinculado, a declarao de caducidade. COMENTRIO Analisemos cada alternativa. Alternativa a Para concursos, em princpio, devemos considerar que s existe decretao de caducidade pela administrao, pelo poder concedente. 41 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Nas discricionrias isso bvio, porque o Judicirio no poderia substituir a administrao na valorao do mrito administrativo, isto , no juzo de convenincia e oportunidade administrativas (art. 38: A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais...). Quanto hiptese de caducidade prevista no art. 27, que efetuada por um ato vinculado, poderamos, em tese, pensar na possibilidade de decretao pelo Judicirio. Mas eu repito o que disse antes: em princpio vocs devem ignorar o art. 27 da Lei 8.987/1995 em questes que tratem genericamente de caducidade da concesso. Portanto, sendo a decretao de caducidade um ato discricionrio, bvio que ela s pode ser decretada pelo poder concedente. Alternativa errada. Alternativa b Essa alternativa contraria o expressamente disposto no art. 38, 6, da Lei 8.987/1995. Observem que o dispositivo no contempla nenhuma exceo: 6 Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. Alternativa errada. Alternativa c J vimos que, na caducidade, a indenizao posterior, conforme o 4 do art. 38 da Lei 8.987/1995: 4 Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a caducidade ser declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do processo. Alternativa errada. Alternativa d Essa alternativa afirma o que decorre do inciso VII do 1 do art. 38 da Lei 8.987/1995, que transcrevi ao comentar questo anterior. Alternativa certa. Esta o gabarito. Alternativa e A caducidade por inexecuo do contrato, prevista no art. 38, ato discricionrio. Alis, repito, qualquer enunciado que afirme, genericamente, que a decretao de caducidade ato discricionrio, deve ser considerada verdadeira. Alternativa errada. O gabarito da questo a letra d. 42 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 23 (FCC/TCE-PI/AUDITOR/2005) elemento caracterstico do regime jurdico das concesses de servios pblicos, nos termos da lei n 8.987/95, a possibilidade a) de o Poder Concedente intervir na concesso, por ato da autoridade que seja a responsvel pelo contrato, sem necessariamente com esse ato acarretar a extino da concesso. b) de haver subconcesso, independentemente de nova licitao. c) da transferncia do controle acionrio da concessionria, sem prvia anuncia do Poder Concedente, desde que mantidas as condies de habilitao e classificao que haviam sido exigidas na licitao. d) de a concessionria promover desapropriaes, declarando de utilidade pblica os bens necessrios execuo do servio. e) de o Poder Concedente promover a encampao, retomando o servio durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, desde que mediante lei autorizativa especifica e com prvio pagamento de indenizao nos termos da lei. COMENTRIO Achei oportuno selecionar essa questo porque ela trata de vrios pontos interessantes. Ela uma verdadeira miscelnea. Vejamos cada alternativa. Alternativa a verdade que a interveno no necessariamente acarreta a extino da concesso, mas est errado dizer que o ato de interveno seja da autoridade que seja a responsvel pelo contrato. A interveno feita mediante decreto, ou seja, ato privativo do Chefe do Poder Executivo do ente federado concedente. Alternativa errada. Alternativa b Embora os contratos de concesso sejam celebrados intuitu personae, como o so todos os contratos administrativos (so contratos ditos pessoais, tm a caracterstica da pessoalidade, ou seja, em regra devem ser executados pelo prprio contratado), a Lei 8.987/1995 admite a subconcesso parcial, disciplinando-a no seu art. 26, nestes termos: Art. 26. admitida a subconcesso, nos termos previstos no contrato de concesso, desde que expressamente autorizada pelo poder concedente. 1 A outorga de subconcesso ser sempre precedida de concorrncia. 2 O subconcessionrio se sub-rogar todos os direitos e obrigaes da subconcedente dentro dos limites da subconcesso. Observem que quem outorga a subconcesso o poder concedente, e no a concessionria. Por isso, o poder concedente precisa realizar, antes, licitao, na modalidade concorrncia. Por isso, no h relaes jurdicas entre a 43 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO concessionria e a subconcessionria. A subconcessionria s tem relaes jurdicas com o poder concedente e, se for o caso, com os usurios do servio pblico cuja prestao a subconcesso preveja. Em suma, so as seguintes regras a respeito da possibilidade de subconcesso: a) a subconcesso tem por objeto parcela do objeto prprio da concesso, ou seja, subconcedida a prestao de servio pblico (e no meras atividades acessrias ou complementares); b) somente possvel subconcesso parcial; c) a possibilidade de subconcesso tem que estar prevista no contrato de concesso e tem que ser expressamente autorizada pelo poder concedente; d) o contrato de subconcesso ser sempre precedido de concorrncia; portanto, quem efetivamente outorga a subconcesso o poder concedente, e no a concessionria (esta se limita a pedir ao poder concedente que promova a subconcesso); e) a subconcessionria assume todos os direitos e obrigaes que eram da concessionria, relativamente parte da concesso que foi subconcedida; no se formam, portanto, relaes jurdicas entre a concessionria e a subconcessionria, mas, to-somente, entre a subconcessionria e o poder concedente, bem como entre a subconcessionria e os usurios do servio pblico subconcedido; f) o contrato celebrado entre a subconcessionria e o poder concedente um contrato administrativo, regido pelo direito pblico; a rigor, um contrato sujeito, integralmente, ao mesmo regime jurdico a que se submete qualquer contrato de concesso de servio pblico. A alternativa est errada, porque a subconceso deve ser sempre precedida de uma nova concorrncia. Alternativa c Caso ocorra a transferncia do controle acionrio da concessionria, sem prvia anuncia do Poder Concedente, ser decretada a caducidade da concesso, ou seja, a sua extino, com culpa da concessionria. A decretao de caducidade tem carter sancionatrio, conforme j estudamos. A regra a que se refere essa alternativa c est no art. 27 da Lei 8.987/1995, a saber: Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso. 1 Para fins de obteno da anuncia de que trata o caput deste artigo, o pretendente dever: I - atender s exigncias de capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e fiscal necessrias assuno do servio; e II - comprometer-se a cumprir todas as clusulas do contrato em vigor. 44 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO ............ Alternativa errada. Alternativa d J vimos as regras relativas s desapropriaes no mbito das concesses e permisses de servios pblicos: em nenhuma hiptese a declarao de utilidade pblica do bem a ser desapropriado pode ser atribuda concessionria; trata-se de competncia exclusiva do poder concedente. Alternativa errada. Alternativa e S sobrou essa! Conforme estudamos anteriormente, a encampao est definida e disciplinada no art. 37 da Lei 8.987/1995, nestes termos: Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. O gabarito da questo a letra e.

AULA 4 7. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

Antes de iniciarmos o estudo da responsabilidade civil do Estado, quero alert-los de que esse um assunto de menor importncia nas provas de direito administrativo de concursos da ESAF. Em muitos casos, o assunto consta do edital (como acontece com o presente edital para AFRFB), mas no aparece nem uma questo sobre ele na prova! Ou ento, em vez de perguntar algo sobre a responsabilidade civil da administrao, propriamente, a ESAF pergunta alguma coisa sobre a responsabilidade civil dos servidores pblicos, especialmente relacionada ao art. 122 ou ao art. 126 da Lei 8.112/1990. Alm disso, mesmo que algo seja cobrado sobre responsabilidade civil do Estado, quase sempre o nvel da cobrana muito superficial, resumindo-se quase exclusivamente ao conhecimento do art. 37, 6, da Constituio. Por isso, vamos usar pouco tempo nesse estudo. Verei com vocs os pontos realmente relevantes, com uma certa margem de segurana, e isso. Nada de aprofundar alm do necessrio, ou de analisar dezenas de questes. Seria um erro estratgico evidente. E nosso estudo no comporta esse luxo! Vamos s questes.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 1 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) A responsabilidade objetiva do Estado, em ltima anlise, resulta na obrigao de indenizar, quem tenha sido vtima de algum procedimento ou acontecimento, que lhe produza alguma leso, na esfera juridicamente protegida, para cuja configurao sobressai relevante haver a) ausncia de culpa do paciente. b) culpa ou dolo do agente causador. c) nexo causal entre aquele comportamento e o dano causado. d) prova de ilicitude desse acontecimento danoso. e) prova de falta ou deficincia do servio que causou o dano. COMENTRIO Essa questo permite comearmos o estudo da responsabilidade civil da administrao pblica. O primeiro ponto geral consiste em sabermos que, em nosso direito, essencialmente, um ato praticado por uma pessoa pode acarretar conseqncias em trs esferas distintas. Na esfera penal, se o ato for tipificado em lei como crime ou contraveno. Na esfera administrativa, se o ato caracterizar infrao a normas administrativas (funcionais, contratuais ou de polcia). Na esfera cvel, se o ato acarretar dano patrimonial ou dano moral. Pode ainda uma conduta implicar sanes polticas, como ocorre no caso da prtica de atos de improbidade administrativa, para a qual est prevista, dentre outras sanes, a suspenso dos direitos polticos. Regra geral, as esferas so independentes entre si e as sanes previstas em cada uma podem ser aplicadas cumulativamente (por exemplo, um ato de corrupo passiva pode acarretar a priso do culpado, sua demisso e o dever de indenizar o Estado). H hipteses, entretanto, em que a esfera penal, e s ela, pode produzir conseqncias nas outras esferas. Veremos isso frente. bom vocs saberem que so sinnimas as expresses responsabilidade civil e responsabilidade extracontratual. A responsabilidade civil, portanto, decorre de atos que causem dano patrimonial e/ou dano moral. A responsabilidade civil sempre se esgota com a indenizao do dano. A obrigao de indenizar, obviamente, sempre uma sano de natureza patrimonial, mesmo no caso de dano moral, porque no possvel entregar moral para algum a fim de desfazer o dano moral. Na esfera privada, a regra geral a responsabilidade civil exigir, para sua caracterizao, no s o dano e a relao entre um ato e o dano, isto , que o dano tenha sido causado por esse ato (o denominado nexo causal entre o ato e o dano), mas tambm a culpa de quem praticou o ato (culpa em sentido amplo, que abrange o dolo inteno e a culpa em sentido estrito negligncia, imprudncia ou impercia). 46 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Diz-se que essa modalidade de responsabilidade civil, que exige culpa para a sua caracterizao, do tipo subjetiva. Alguma coisa subjetiva sempre algo que se refere a uma pessoa (ao sujeito), algo cujo marco referencial algum elemento pertinente a uma pessoa. Na responsabilidade civil do tipo subjetiva, leva-se em conta a conduta do causador do dano (do sujeito), exigindo que ele tenha atuado com culpa para que possa ser responsabilizado. Geralmente, os elementos necessrios configurao da responsabilidade civil por culpa comum, tambm chamada culpa aquiliana, so representados pela seguinte frmula: dano + nexo causal + culpa comum (da pessoa que praticou o ato) Os editais de concursos pblicos de um modo geral, quando se trata do assunto responsabilidade civil do Estado, normalmente, comeam pedindo a sua evoluo histrica. As etapas pelas quais passaram as construes doutrinria e jurisprudencial relativas responsabilidade civil do Estado so as abaixo resumidamente descritas: 1) Irresponsabilidade Essa fase prpria do Absolutismo (antes do Absolutismo nem mesmo existia a noo de Estado Nacional). Como o rei era identificado com o prprio Estado, e seu poder tinha origem divina, claro que o rei no podia errar. Assim, um ato do Estado nunca podia acarretar, para o Estado, obrigao de indenizar quem quer que fosse. 2) Responsabilidade por culpa comum Quando termina o Absolutismo e surgem os Estados constitucionais, na poca de hegemonia o Liberalismo clssico (Sculos XVIII e XIX), passa-se a reconhecer a possibilidade de o Estado causar dano a algum. Mas, em razo do individualismo tpico do Liberalismo, e da hegemonia do direito privado que na poca imperava, no se reconhecia uma responsabilidade exatamente do Estado, mas sim do agente pblico que ocasionasse o dano. Tratava-se de uma relao de ndole puramente privada. A pessoa que sofresse um dano por ao de um agente pblico, mesmo que este estivesse atuando na qualidade de agente pblico, poderia, sim, obter indenizao. Entretanto, cabia pessoa que sofreu o dano provar, em juzo, que o agente pblico atuou com culpa (dolo ou culpa), para obter indenizao. uma responsabilidade do tipo subjetiva, porque leva em conta a conduta do causador do dano (a pessoa agente pblico), exigindo, para ser caracterizada a responsabilidade, a prova da culpa desse sujeito, individualizadamente. 47 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 3) Responsabilidade por culpa administrativa A responsabilidade civil por culpa administrativa ou culpa annima resulta de uma evoluo da anterior, e surge com o aparecimento do denominado Estado Social de Direito, incumbido da prestao de inmeros servios pblicos, erigidos em verdadeiros direitos fundamentais da populao em geral. , ainda, uma responsabilidade subjetiva, mas a diferena que ela no exige que seja provada culpa de um agente pblico individualizado. Fala-se em culpa administrativa, ou culpa annima, para explicitar que no h individualizao de um agente que tenha atuado culposamente. Leva-se em conta o servio pblico que deve ser prestado pelo Estado, bastando para caracterizar a responsabilidade uma culpa geral pela ausncia de prestao do servio, ou pela sua prestao deficiente. Resumidamente, temos responsabilidade civil por culpa administrativa quando esto presentes os seguintes elementos: dano + nexo causal + falha do servio pblico importante saber que o nus da prova da no-prestao ou da prestao deficiente do servio pblico do particular que sofreu o dano. A responsabilidade civil por culpa administrativa tem grande importncia ainda hoje. No Brasil, a modalidade de responsabilidade civil a que est sujeito o Estado nos casos de dano decorrente de omisso, ou seja, de dano ocasionado pela no-prestao, pela prestao com atraso ou pela prestao insuficiente de um servio pblico. 4) Teoria do risco administrativo Pela teoria do risco administrativo surge a obrigao econmica de reparar o dano sofrido pelo particular independentemente da existncia de falta do servio ou de culpa do agente pblico. Basta que exista o dano decorrente de uma atuao de um agente pblico, agindo nessa qualidade, seja de forma lcita, seja irregularmente. Portanto, para termos responsabilidade civil, pela teoria do risco administrativo, basta estarem presentes os seguintes elementos: dano + nexo causal Em razo dos elementos suficientes caracterizao dessa modalidade de responsabilidade civil, diz-se que ela uma responsabilidade do tipo objetiva. Isso significa que no interessa se existe, ou no, culpa de um agente pblico, ou mesmo culpa annima ou administrativa. 48 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO O Estado, entretanto, tem a possibilidade de se eximir da responsabilidade. Para tanto, porm, o nus da prova de alguma das excludentes admitidas culpa exclusiva do particular que sofreu o dano, fora maior ou caso fortuito do prprio Estado. O importante que o nus da prova do Estado. A teoria do risco administrativo tem como caracterstica justamente propor uma modalidade de responsabilidade civil objetiva, mas que admite excludentes, isto , circunstncias que excluem a responsabilidade (o nus da prova da presena de uma excludente do Estado, ou seja, do ru na ao de indenizao). A doutrina e a jurisprudncia reconhecem efeitos sobre a responsabilidade, tambm, no caso de o Estado provar culpa recproca, isto , que o dano decorreu, parcialmente, de culpa do particular. Nesses casos, diz-se que h atenuao proporcional da obrigao de indenizar do Estado. A teoria do risco administrativo a teoria adotada, no Brasil, para a caracterizao da responsabilidade civil da administrao em decorrncia de atuao de agentes pblicos, nessa qualidade. Seu fundamento o art. 37, 6, da Constituio, que estudaremos frente. 5) Teoria do risco integral A teoria do risco integral prope tambm uma modalidade de responsabilidade objetiva, com a diferena, em comparao com a teoria do risco administrativo, de que no admitida nenhuma excludente. Alguns autores importantes desconsideram a teoria do risco integral. Dentre os que, ao menos em tese, admitem a sua existncia, h grande divergncia quanto a ter ou no sido adotada, no Brasil, em algum caso, a teoria do risco integral. Alm do simples conhecimento conceitual (que , sim, cobrado em concursos), a teoria do risco integral s pode ter interesse para ns em uma eventual questo que trate de dano nuclear. A Constituio, no seu art. 21, XXXIII, d, afirma, categoricamente, que a responsabilidade civil da Unio, no caso de danos nucleares independe da existncia de culpa. Em decorrncia dessa previso especfica, alguns autores entendem que o dano nuclear no est sujeito regra geral do art. 37, 6 (risco administrativo). Esses autores entendem que, unicamente para o dano nuclear, o Brasil adota a teoria do risco integral. Minha opinio que, para concurso, marquemos verdadeiro para uma questo que afirme que a responsabilidade civil por dano nuclear objetiva, na modalidade risco integral. Outros autores, tambm em relao ao dano nuclear, fazem o seguinte raciocnio: ora, como, no art. 37, 6, a Constituio estabelece que a responsabilidade civil do Estado por atuao de seus agentes do tipo objetiva, parece plausvel concluir que, especificamente em relao ao dano nuclear, o constituinte pretendeu deixar claro que a responsabilidade civil ser do tipo objetiva tambm no caso de omisso do Poder Pblico. 49 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Minha opinio que, em questes de concurso, tambm consideremos correta essa orientao. Em qualquer caso, acho quase impossvel a ESAF inventar de perguntar algo sobre a modalidade de responsabilidade civil no caso de dano nuclear, porque no existe nenhum consenso doutrinrio sobre esse ponto e, como eu disse antes, as questes quase nunca so profundas. Feita essa exposio acerca da evoluo da responsabilidade civil do Estado, importante estudarmos a abrangncia do art. 37, 6, da Constituio. Como vocs possivelmente perceberam, comum os autores, as questes e mesmo os julgados referirem-se regra do art. 37, 6, como responsabilidade civil da administrao, ou responsabilidade civil do Estado. Essas expresses, entretanto, nos induzem a uma falsa idia acerca da abrangncia do art. 37, 6. Na verdade, esse artigo no se aplica a toda a administrao pblica. Isso porque s EP e SEM exploradoras de atividade econmica no se aplica o art. 37, 6, isto , no se aplica a teoria do risco administrativo. As EP e SEM econmicas esto sujeitas s mesmas regras de responsabilidade civil aplicveis s pessoas jurdicas privadas em geral, no integrantes da administrao pblica. Em princpio, elas esto sujeitas responsabilidade civil subjetiva na modalidade culpa comum. Por outro lado, o art. 37, 6, alcana as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos. Isso significa que, alm das EP e SEM prestadoras de servios pblicos, ele alcana as concessionrias, permissionrias e autorizadas de servios pblicos, ou seja, as delegatrias de servios pblicos, pessoas privadas, no integrantes da administrao pblica formal. Sistematizando, portanto, esto sujeitas ao art. 37, 6, respondendo objetivamente por danos decorrentes da atuao de seus agentes, nessa qualidade: a) as pessoas jurdicas de direito pblico; b) das EP e SEM prestadoras de servios pblicos; c) as concessionrias, permissionrias e autorizadas de servios pblicos (que no integram a administrao pblica). Quanto a esse ltimo ponto responsabilidade objetiva das concessionrias, permissionrias e autorizadas de servios pblicos , a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 262.651/SP (rel. Min. Carlos Velloso, 16.11.2004), havia decidido que a responsabilidade objetiva das prestadoras de servio pblico no se estende a terceiros no-usurios, j que somente o usurio detentor do direito subjetivo de receber um servio pblico ideal, no cabendo ao mesmo, por essa razo, o nus de provar a culpa do prestador do servio na causao do dano. Embora essa interpretao do 6 do art. 37 da Constituio fosse bastante 50 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO criticada pela doutrina, e no existisse orientao do Pleno da Corte sobre a matria, tal era o entendimento que existia at recentemente, no que concerne jurisprudncia do Pretrio Excelso. Entretanto, em 26 de agosto de 2009, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal com reconhecimento de repercusso geral , suplantou aquele entendimento exarado pela sua Segunda Turma e asseverou que h responsabilidade civil objetiva das empresas que prestam servio pblico mesmo em relao aos danos que sua atuao cause a terceiros no-usurios do servio pblico (RE 591.874/MS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.08.2009). Asseverou-se nesse julgamento que no se pode interpretar restritivamente o alcance do 6 do art. 37 da Carta da Repblica, sobretudo porque o texto do dispositivo constitucional, examinado luz do princpio da isonomia, no permite que se faa qualquer distino entre os terceiros a que ele se refere, ou seja, o preceito em foco no autoriza, para os seus efeitos, que se distinga usurios de no-usurios do servio pblico, haja vista que todos eles, de igual modo, podem sofrer dano em razo da ao administrativa do Estado, seja ela realizada diretamente, seja por meio de pessoa jurdica de direito privado delegatria de servio pblico (prestao indireta). Observou o Tribunal Maior, ainda, que o entendimento de que apenas os terceiros usurios do servio pblico gozariam da proteo constitucional traduzida na responsabilidade objetiva do Estado, por terem o direito subjetivo de receber um servio adequado, seria contraditrio com a prpria noo de servio pblico, que, por definio, tem carter geral, alcanando, indistintamente, todos os indivduos, beneficirios diretos ou indiretos da ao estatal. Nas palavras do Ministro Ricardo Lewandowski, relator no RE 591.874, a Constituio Federal no faz qualquer distino sobre a qualificao do sujeito passivo do dano, ou seja, no exige que a pessoa atingida pela leso ostente a condio de usurio do servio. Assim, salientou o eminente magistrado, onde a lei no distingue, no cabe ao interprete distinguir. Portanto, irrelevante perquirir se a vtima de dano causado por prestador de servio pblico , ou no, usuria do servio, bastando que o dano seja produzido pelo sujeito na qualidade de prestador de servio pblico. Em sntese, restou superada a orientao que anteriormente existia no mbito do STF, segundo a qual a responsabilidade objetiva das concessionrias e permissionrias de servios pblicos somente abrangeria as relaes jurdicas travadas entre elas e os usurios do servios pblico, no se aplicando a terceiros no-usurios. Atualmente, est pacificado que a responsabilidade civil objetiva (CF, art. 37, 6) das prestadoras de servio pblico abrange os danos causados aos usurios do servio pblico e tambm a terceiros no-usurios do servio pblico. Portanto, exemplificando, em um acidente de trnsito entre um automvel particular e um nibus de permissionria de servio pblico, a responsabilidade civil ser objetiva, regida pelo art. 37, 6, da Constituio, vale dizer, a 51 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO permissionria responder mesmo que nenhuma culpa de seu agente seja provada, somente podendo se eximir da obrigao de indenizar se ela, permissionria, conseguir provar a presena de alguma excludente, a exemplo da culpa exclusiva da vtima ou da fora maior. Bem, eu enfatizei bastante esse ponto porque ele a ltima novidade jurisprudencial relevante que ns temos no direito administrativo, e o julgado anterior ao edital do AFRFB. Assim, acho que vocs devem dar uma especial ateno a ele! Voltando ao art. 37, 6, da Constituio da Repblica, merecem, ainda, ser ressaltados os seguintes aspectos acerca da responsabilidade extracontratual objetiva ali prevista: a) esse dispositivo somente se aplica hiptese de danos causados pela atuao de agentes das pessoas jurdicas arroladas no art. 37, 6, quando estes estiverem agindo nessa qualidade; no se aplica a danos decorrentes de omisso a administrao pblica; b) a expresso agente no se restringe aos servidores pblicos, agentes das pessoas jurdicas de direito pblico, mas abrange os empregados das entidades de direito privado prestadoras de servios pblicos, integrantes ou no da administrao pblica; inclui, portanto, os empregados pblicos das empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos e os empregados das delegatrias de servios pblicos; c) a responsabilidade civil objetiva prevista no art. 37, 6, no se restringe prtica de atos administrativos; mesmo a atuao administrativa que no configure ato administrativo pode acarretar obrigao de reparar dano; Um exemplo simples o do motorista servidor pblico que, dirigindo a servio um carro oficial, colide com um carro particular sem que seja possvel averiguar quem teria tido culpa. Ser aplicado o art. 37, 6, e a administrao ter que indenizar o particular pelo dano decorrente da coliso. Note-se que no houve algum ato administrativo causador do dano. Houve um fato administrativo (tambm chamado ato material), no uma manifestao de vontade ou declarao da administrao cujo fim imediato fosse produzir no mundo jurdico uma alterao determinada. Assim, a administrao pblica est sujeita ao art. 37, 6, no caso de danos decorrentes de atos e de fatos administrativos. Alm disso, a atuao pode ser lcita ou ilcita, no importa. Se houver um dano decorrente de um ato ou fato administrativo perfeitamente lcito, e no houver alguma excludente, h o dever, para a administrao, de indenizar a pessoa que sofreu o dano. d) s h responsabilidade da administrao pblica (ou das delegatrias de servios pblicos) se o respectivo agente estiver atuando nesta qualidade, revestindo a condio de agente daquela pessoa jurdica. irrelevante se o agente atuou dentro, fora ou alm de sua competncia legal: tendo o ato sido praticado na qualidade de agente pblico (ou das delegatrias de servios pblicos), resulta caracterizada a responsabilidade objetiva da pessoa jurdica a 52 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO que pertena o agente. claro que tem que existir algum vnculo, mesmo que o vnculo contenha vcio (caso do denominado funcionrio de fato), entre o agente e a pessoa jurdica. Assim, um dano ocasionado por uma atuao de um usurpador de funo, por no ser imputado ao Estado, no acarreta a incidncia do art. 37, 6, da Constituio (a administrao pblica at poder ser responsabilizada, por um outro fundamento culpa in vigilando , mas no por imputao, a ela, da conduta do usurpador de funo). Voltando nossa questo, vemos que ela trata especificamente da responsabilidade civil objetiva (como o caso da maioria das questes da ESAF sobre o assunto responsabilidade civil). Conforme procurei expor, para se configurar a obrigao de indenizar, no mbito da responsabilidade civil objetiva, basta a demonstrao da existncia de um dano e de que foi um ato determinado que causou aquele dano, o denominado nexo causal, ou nexo de causalidade (uma relao causa-conseqncia). No certo dizer que a ausncia de culpa do paciente (a pessoa que sofreu o dano) seja necessria para configurar a responsabilidade civil objetiva. Para configurar a responsabilidade civil objetiva, basta a pessoa que sofreu o dano demonstrar a existncia do dano e do nexo causal, no necessrio provar que no teve culpa. O Estado que, se puder provar que houve exclusiva culpa do paciente, ter afastada a obrigao de indenizar (ou atenuada, se se tratar de culpa concorrente). Mas a possibilidade de existir uma excludente no permite afirmar que a ausncia da excludente seja elemento necessrio caracterizao da responsabilidade civil objetiva; se nada for discutido na ao de indenizao acerca de uma eventual excludente, a responsabilidade ficar caracterizada com a simples prova, pelo autor da ao, do dano que ele sofreu e do nexo causal entre uma atuao estatal e esse dano. O gabarito da questo letra c. 2 (FCC/TCE-MA/PROCURADOR/2005) A responsabilidade civil do Estado, no Direito Brasileiro, tem entre os seus fundamentos doutrinrios a teoria a) da culpa do servio pblico (faute du service), pela qual o Estado responsvel pelos atos praticados culposamente pelos seus agentes. b) do risco administrativo, que dispensa o Estado de velar pelos atos praticados pelos concessionrios de servio pblico no integrantes da Administrao. c) do risco-proveito, que afasta a existncia de excludentes de responsabilidade, bem como a responsabilidade civil do Estado por omisso. d) da igualdade nos nus e encargos sociais, pela qual um particular no est obrigado a sofrer perdas patrimoniais maiores do que os outros indivduos. e) da culpa administrativa, por meio da qual o Estado est obrigado a arcar com os danos causados a particulares, ainda que decorrentes de atos lcitos. 53 www.pontodosconcursos.com.br

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COMENTRIO Escolhi essa questo da FCC, puramente doutrinria, porque ela trata de um ponto interessante, embora raramente aparea em questes de concursos: o fundamento terico, a justificao terica da responsabilidade civil do Estado. Mais especificamente, estuda-se a razo de ser da responsabilidade civil objetiva do Estado. A idia simples: o Estado deve prestar servios pblicos, deve atuar das mais variadas formas. A atuao do Estado, qualquer que seja, deve trazer benefcios ou prejuzos para todos, de forma isonmica. Por isso, no justo que uma dada atuao do Estado implique um determinado nus e esse nus recaia todo sobre as costas de um indivduo ou de um grupo de indivduos especfico. Quando isso ocorre um indivduo ou um grupo de indivduos suportar sozinho o nus decorrente de uma atuao do Estado , a forma de redistribuir esse encargo entre toda a sociedade impor ao Estado o dever de indenizar os que sofreram o dano com a sua atuao. A indenizao dinheiro que sai dos cofres pblicos, portanto, toda a sociedade estar arcando com os custos decorrentes daquela atuao do Estado que, legtima ou no, ocasionou dano a certas pessoas. por isso que no importa se houve ou no culpa. O simples fato de uma atuao do Estado, mesmo legtima e absolutamente regular, causar dano a algum especfico impe a redistribuio desse nus por toda a sociedade. No fim das contas, uma forma de aplicao do bom e velho princpio da isonomia. O gabarito da questo letra d. 3 (ESAF/Gestor/MPOG/2002) As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que os seus agentes nessa qualidade causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque as pessoas jurdicas de direito pblico no respondem por danos causados pelos seus agentes a terceiros. c) Incorreta a assertiva, porque a chamada responsabilidade objetiva prevista em norma constitucional (art. 37, 6), restrita s pessoas jurdicas de direito pblico e no extensiva s de direito privado, mesmo que prestem servios pblicos. d) Incorreta a assertiva, porque em tais casos no cabe o direito de regresso, mesmo se houver dolo ou culpa do agente responsvel. e) Incorreta a assertiva, porque a responsabilidade aquiliana, em tais casos, depende sempre da prvia prova de ter havido dolo ou culpa, por parte do agente causador do dano. 54 www.pontodosconcursos.com.br

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COMENTRIO Essa questo foi muito pouco criativa, porque ela simplesmente reproduz, literalmente, o 6 do art. 37 da Constituio. J vimos que o 6 do art. 37 o dispositivo constitucional que fundamenta o entendimento de que a responsabilidade civil do Estado (e das delegatrias de servios pblicos) pelos danos que os seus agentes, mediante atuao lcita ou ilcita, causarem a terceiros objetiva, na modalidade risco administrativo. Vou aproveitar a questo para apresentar os pontos que vocs precisam saber sobre as aes que se baseiem nesse 6 do art. 37: a ao de reparao do dano (particular x administrao) e a ao regressiva (administrao x agente pblico). 1) Ao de reparao (na qual o particular que sofreu o dano pleiteia uma indenizao) O particular que sofreu dano decorrente de atuao do agente pblico (ou de delegatria de servio pblico), que estivesse agindo nessa qualidade, dever ajuizar ao de indenizao contra a administrao pblica, e no contra o agente causador do dano. Exemplificando, se Joo da Silva, servidor pblico da Unio, causar algum dano a um particular, digamos, numa coliso de veculos, a ao de indenizao movida pelo particular ser contra a Unio, e no contra o servidor Joo da Silva. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que a pessoa que sofreu o dano no pode ajuizar ao, diretamente, contra o agente pblico (RE 327.904; RE 344.133). O agente pblico s responder, se for o caso, pessoa jurdica a cujos quadros pertena, em ao regressiva ( uma outra ao, que veremos frente). Na ao de indenizao, bastar ao particular demonstrar a relao de causa e conseqncia entre a atuao lesiva e o dano, bem como o valor patrimonial desse dano. Isso porque a responsabilidade da administrao pblica (ou da delegatria de servio pblico) do tipo objetiva, bastando a demonstrao dos pressupostos nexo causal e dano para surgir a obrigao de indenizar. De sua parte, cabe administrao pblica (ou delegatria), para afastar ou atenuar a obrigao de indenizar, comprovar, se for o caso, que a vtima concorreu com dolo ou culpa para o evento danoso, ou provar ocorrncia de fora maior ou caso fortuito, podendo resultar trs situaes: a) se no conseguir provar, responder integralmente pelo dano, devendo indenizar o particular; b) se comprovar culpa exclusiva do particular, ou ocorrncia de fora maior ou caso fortuito, ficar eximida da obrigao de reparar; c) se comprovar que houve culpa recproca (parcial de ambas as partes), a obrigao ser atenuada proporcionalmente. 55 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO O prazo de prescrio da ao de reparao, ou seja, o prazo que o particular tem para ajuizar a ao contra a pessoa jurdica de direito pblico ou a pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos, visando a obter a indenizao dos danos causados pela atuao dos agentes dessas pessoas jurdicas, de cinco anos. Esse prazo prescricional, estabelecido no art. 1.-C da Lei 9.494/1997, includo pela MP 2.180-35/2001, aplica-se, inclusive, s delegatrias de servios pblicos (que no integram a administrao pblica). 2) Ao regressiva (na qual a administrao, depois de condenada a indenizar, procura obter do agente pblico que causou o dano o ressarcimento do valor que foi condenada a indenizar) O 6 do art. 37 da Constituio autoriza a ao regressiva da administrao pblica (ou da delegatria de servio pblico) contra o agente cuja atuao acarretou o dano, desde que seja comprovado dolo ou culpa na atuao do agente. Mais precisamente, o texto constitucional fala em direito de regresso, sem explicitar que tal direito deva obrigatoriamente ser exercido em uma ao prpria (ao regressiva), posterior ao movida contra a administrao (ou delegatria) pela pessoa que sofreu o dano (ao de indenizao). H dois pontos que merecem especial ateno: a) a entidade pblica (ou delegatria de servio pblico), para voltar-se contra o agente, dever comprovar j ter sido condenada a indenizar, pois seu direito de regresso nasce com o trnsito em julgado da deciso judicial condenatria, prolatada na ao de indenizao; b) no se deve confundir a responsabilidade da administrao (ou da delegatria de servio pblico) perante o particular com a responsabilidade do agente para com a administrao (ou delegatria); aquela do tipo objetiva, na modalidade risco administrativo, que, conforme vimos, independe de culpa ou dolo do ru na ao de indenizao; esta, do agente perante a administrao (ou delegatria), s ocorre no caso de dolo ou culpa daquele (responsabilidade subjetiva do agente). Em suma, a administrao pblica (ou delegatria de servio pblico) que causou o dano indeniza o particular independentemente de comprovao de dolo ou culpa dela, administrao (ou delegatria de servios pblicos), mas o agente s ser condenado a ressarcir a administrao (ou a delegatria), regressivamente, se houver dolo ou culpa de sua parte, agente. A obrigao de ressarcir a administrao pblica (ou delegatria de servio pblico), em ao regressiva, sendo esta uma ao de natureza cvel, transmite-se aos sucessores do agente que tenha atuado com dolo ou culpa; portanto, mesmo aps a morte do agente, podem seus sucessores ser chamados a responder pelo valor que a administrao (ou delegatria) foi condenada a pagar na ao de indenizao (sempre respeitado o limite do valor do patrimnio transferido CF, art. 5., XLV).

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO As aes de ressarcimento ao errio movidas pelo Estado contra agentes, servidores ou no, que tenham praticado ilcitos dos quais decorram prejuzos aos cofres pblicos so imprescritveis; frise-se que imprescritvel a ao de ressarcimento, no o ilcito em si (CF, art. 37, 5). Por fim, importante vocs saberem que a nossa jurisprudncia majoritria entende ser inaplicvel a denominada denunciao da lide pela administrao (ou delegatria de servio pblico) a seus agentes. Significa dizer que no pode a administrao, j na ao de indenizao em que seja r, trazer o seu agente para dentro do processo, a fim de que, j nessa ao, seja discutida a sua eventual culpa e sua obrigao para com a administrao. A ao de indenizao deve ter como partes processuais somente a pessoa que sofreu o dano e a administrao (ou delegatria de servio pblico). Se a administrao (ou delegatria) for condenada, ento, em ao prpria (ao regressiva), distinta da ao de reparao do dano, ela exercer o seu direito de regresso contra o agente. No mbito da administrao pblica federal, no h espao para controvrsia sobre o cabimento ou no da denunciao da lide, porque a Lei 8.112/1990, no 2 do seu art. 122, explicita que o direito de regresso da administrao deve ser exercido mediante ao prpria, a ao regressiva. isso. O gabarito da questo letra a. 4 (CESPE/Delegado PF-Regional/2004) A responsabilidade civil do Estado por conduta omissiva no exige caracterizao da culpa estatal pelo no-cumprimento de dever legal, uma vez que a Constituio brasileira adota para a matria a teoria da responsabilidade civil objetiva. COMENTRIO Achei necessrio selecionar esse item do CESPE para tratarmos da responsabilidade civil da administrao pblica por danos que decorram de omisso do poder pblico, isto , da no-prestao de um servio pblico que deveria ter sido prestado, ou da sua prestao com atraso, ou insuficiente (aquilo que, por uma traduo do francs faute de service, nossa doutrina chama falta do servio). Como vimos, o art. 37, 6, da Constituio estabelece responsabilidade objetiva para o Estado (e para as delegatrias de servio pblico) no caso de danos causados a terceiros, decorrentes de uma atuao de seus agentes pblicos. Diferentemente, nossa jurisprudncia consagrou o entendimento de que a responsabilidade do Estado no caso de danos sofridos por particulares, ensejados por omisso, isto , por falta, atraso ou deficincia de um servio pblico que deveria ter sido prestado subjetiva, na modalidade culpa administrativa (ou culpa 57 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO annima). No se aplica a essas hipteses a teoria do risco administrativo, que exige dano decorrente de atuao direta de um agente pblico, ou agente de pessoa privada prestadora de servio pblico. Essa modalidade de responsabilidade extracontratual do Estado usualmente se relaciona a situaes em que h dano a um particular em decorrncia de evento da natureza ou de ato de terceiro. Caber ao particular que sofreu o dano decorrente de ato de terceiro (no agente pblico), ou de evento da natureza, provar que a atuao normal, ordinria, regular da administrao pblica teria sido suficiente para evitar o dano por ele sofrido. Tal culpa administrativa, no entanto, no precisa ser individualizada, isto , no precisa ser provada negligncia, imprudncia ou impercia de um agente pblico determinado (por isso utilizada a expresso culpa annima em referncia a essa modalidade de responsabilidade subjetiva). importante frisar que o nus da prova da falta ou deficincia culposa do servio que a administrao deveria prestar do particular que tenha sofrido o dano. No acho muito didtico, para o nosso curso, ficar transcrevendo trechos de julgados. Vou abrir uma exceo para transcrever parte da ementa do RE 179.147, rel. Min. Carlos Velloso, aprovado por unanimidade, porque ela uma verdadeira aula, um resumo geral da responsabilidade civil por ao e por omisso do Estado: I. A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico, responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, ocorre diante dos seguintes requisitos: a) do dano; b) da ao administrativa; c) e desde que haja nexo causal entre o dano e a ao administrativa. II. Essa responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, admite pesquisa em torno da culpa da vtima, para o fim de abrandar ou mesmo excluir a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico ou da pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. III. Tratando-se de ato omissivo do poder pblico, a responsabilidade civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa, numa de suas trs vertentes, negligncia, impercia ou imprudncia, no sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a faute de service dos franceses. Como vemos, o item est errado (F). 5 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Jurdico/2007) A teoria que responsabiliza o Estado pelos danos que seus agentes causarem a terceiros sem admitir qualquer excludente de responsabilidade em defesa do Estado denomina-se teoria a) objetiva. b) subjetiva. 58 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO c) da falta do servio. d) da irresponsabilidade. e) do risco integral. COMENTRIO Essa questo puramente conceitual, e no h muito a comentar a seu respeito. Por definio, a modalidade de responsabilidade civil objetiva que no admite nenhuma excludente a propugnada pela teoria do risco integral. Conforme eu comentei anteriormente, muito improvvel a ESAF perguntar em alguma questo se o Brasil adota a teoria do risco integral em alguma situao. Caso acontecesse, eu acho que ns poderamos aceitar como verdadeira a afirmao de que no caso nico e especfico do dano nuclear a responsabilidade da Unio integral (CF, art. 21, XXIII, d). O gabarito da questo letra e. 6 (ESAF/AFRF/2003) Em caso de responsabilidade civil do Estado, a divergncia sobre a insero do agente pblico causador do dano a terceiros, em caso de culpa, na ao judicial, em relao Fazenda Pblica, foi dirimida pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, na esfera federal. Pela regra positiva, ser caso de: a) ao regressiva ou litisconsrcio b) ao regressiva ou denunciao lide c) somente ao regressiva d) litisconsrcio ou denunciao lide e) somente denunciao lide COMENTRIO Se analisarmos o texto constitucional, observamos que, literalmente, o 6 do art. 37 no utiliza a expresso ao regressiva. Ele utiliza uma expresso bastante genrica, direito de regresso, sem esclarecer qual, ou quais, seriam os meios processuais aptos ao exerccio, pela administrao, desse direito de regresso contra o agente pblico. Vejam o texto constitucional (grifei): 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. O uso dessa expresso genrica direito de regresso explica a divergncia doutrinria quanto possibilidade, ou no, de a administrao, j na ao que o 59 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO particular que sofreu o dano ajuizou contra ela, promover a denunciao da lide, a fim de discutir, nessa mesma ao, a eventual responsabilidade do agente. Vimos que a jurisprudncia no admite a denunciao da lide por parte da pessoa jurdica que figure como r na ao de indenizao movida pelo particular que sofreu o dano. Pois bem, na esfera federal, tratando-se especificamente de dano causado por servidor pblico estatutrio, a Lei 8.112/1990 tornou explcito que somente mediante ao regressiva pode a administrao exercer o seu direito de regresso, ou seja, s depois de condenada em uma primeira ao, movida contra ela pelo particular que sofreu o dano, pode, ento, a administrao, em uma segunda ao, autnoma em relao primeira a ao regressiva , exercer o seu direito de regresso contra o servidor pblico. O esclarecimento trazido pela Lei 8.112/1990, a que se refere a questo, est no 2 de seu art. 122 (grifei): Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. ............ 2 Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. ............ Como se v, a lei prev, para a administrao condenada por dano causado a terceiro pela atuao de seu agente pblico, unicamente a possibilidade de utilizao da ao regressiva contra esse agente. Repita-se, entretanto, que, embora a Lei 8.112/1990 s se aplique aos servidores pblicos (estatutrios) federais, a nossa jurisprudncia entende que, em qualquer caso de aplicao do art. 37, 6, da Constituio, o direito de regresso s pode ser exercido mediante ao regressiva, ou seja, mediante uma segunda ao, autnoma em relao primeira ao (que foi aquela em que a pessoa jurdica foi condenada a indenizar o particular que sofreu o dano). Conforme mencionei anteriormente, nossa jurisprudncia firmou-se pelo descabimento da denunciao da lide na ao de indenizao que o particular move contra a administrao (ou contra uma delegatria de servios pblicos), fundada no art. 37, 6, da Constituio. Denunciar a lide seria a administrao, j na ao movida pelo particular contra ela, trazer o agente pblico para a discusso de sua culpa, naquela mesma ao. Nossa jurisprudncia entende que a denunciao da lide resultaria em prejuzo para o particular, porque atrasaria a obteno do seu direito reparao como vtima do dano (direito baseado em responsabilidade objetiva). O atraso ocorreria porque o litgio ficaria na dependncia da soluo a ser dada relao administrao-agente pblico (responsabilidade subjetiva deste em face daquela). 60 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Enfim, o ingresso do agente no litgio traria injustificado retardamento reparao do dano vtima, que no depende da comprovao de culpa ou dolo do agente para ter direito indenizao. Um outro instituto que aparece na questo o litisconsrcio. Essa uma figura bem mais simples. Litisconsrcio significa apenas mais de uma parte em algum dos plos, ou em ambos os plos, da relao processual. Se tivermos mais de um ru, temos litisconsrcio passivo; mais de um autor configura litisconsrcio ativo. Atualmente, o STF entende incabvel a formao de litisconsrcio passivo na ao movida pelo particular que sofreu o dano. Segundo a orientao atual do STF, o particular que sofreu o dano praticado pelo agente dever ajuizar a ao de indenizao contra a pessoa jurdica a cujos quadros esse agente pertena, e no diretamente contra o agente causador do dano. Voltando questo, vemos que o gabarito a letra c. A administrao condenada a indenizar em ao de reparao civil pode utilizar unicamente a ao regressiva contra o agente pblico que tenha causado o dano por dolo ou culpa (Lei 8.112/1990, art. 122, 2), sendo incabvel a denunciao da lide ou o litisconsrcio passivo. Gabarito: letra c. 7 (ESAF/ACE/TCU/2006) Sobre a responsabilidade civil da Administrao, assinale a afirmativa falsa. a) A responsabilidade decorre de ato comissivo ou omissivo, culposo ou doloso. b) A obrigao do servidor em reparar o dano estende-se a seus sucessores, at o limite do valor da herana. c) Tratando-se de dano causado a terceiro, o servidor responder mediante denunciao lide. d) A responsabilidade objetiva pode abranger aes de agentes de empresas privadas, desde que concessionrias de servios pblicos. e) possvel a responsabilidade do Estado por ato jurisdicional. COMENTRIO O gabarito dessa questo bastante simples, por isso ela no causa maiores dvidas. verdade que a letra a no foi nada feliz. Ela reproduz o caput do art. 122 da Lei 8.112/1990, a saber: Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. Acontece que essa regra do art. 122 especfica para a responsabilidade civil do agente pblico, do servidor pblico regido pela Lei 8.112/1990. No uma regra 61 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO sobre a responsabilidade civil da Administrao, como est no enunciado da questo. E isso faz muita diferena. Por qu? Ora, porque a responsabilidade civil da Administrao pela atuao de seus agentes independe de o ato do agente ser doloso ou culposo! E mesmo a responsabilidade civil da Administrao no caso de omisso independe de existir um ato omissivo especfico de um agente determinado a quem possa ser imputada culpa ou dolo. A responsabilidade civil da Administrao por dano decorrente de omisso exige apenas falta ou deficincia na prestao de um servio que a administrao devesse prestar, e pode ser perfeitamente configurada mesmo se no se identificar algum agente que tenha atuado ou se omitido culposamente! A letra d tambm merece um pequeno reparo. Na verdade, a responsabilidade objetiva pode abranger aes de agentes de empresas privadas, desde que elas sejam delegatrias de servios pblicos, ou seja, concessionrias, permissionrias ou autorizadas de servios pblicos, no s as concessionrias. Aproveito a letra e para falar sobre a responsabilidade do Estado por ato jurisdicional. Em nosso ordenamento jurdico, a regra a inexistncia de responsabilidade civil do Estado em decorrncia de atos jurisdicionais. H uma nica exceo: admite-se a responsabilidade civil do Estado por ato jurisdicional no caso de erro judicirio, exclusivamente na esfera penal (CF, art. 5, LXXV); hiptese de responsabilidade civil objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio, ou seja, a obrigao de indenizar do Estado independe de culpa ou dolo do magistrado, conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal (RE 505.393/PE). Reparem, ento, que a letra e da nossa questo est correta: possvel, sim, a responsabilidade do Estado por ato jurisdicional, embora seja em uma nica hiptese. Mas, que possvel, ! No fim das contas, para acertar a questo precisvamos mesmo identificar que, sem dvida, a letra c est absolutamente errada, conforme expliquei anteriormente. Acho bom, por fim, reproduzir o art. 122 da Lei 8.112/1990, que foi a base das alternativas a, b, e c: Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. 1 A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que assegurem a execuo do dbito pela via judicial. 2 Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. 62 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 3 A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. Vale, ainda, sempre lembrar que as aes de ressarcimento ao errio, o que inclui a ao regressiva contra o agente pblico, so imprescritveis, nos termos do 5 do art. 37 da Constituio. O gabarito da questo a letra c. 8 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) No caso de responsabilidade civil do Estado, por dano causado a outrem, cabe ao regressiva, contra o agente causador, que tenha agido culposa ou dolosamente, mas constitui requisito essencial para tanto, ter havido a) ajuizamento de ao pelo paciente, cobrando indenizao do dano. b) condenao do Estado a indenizar o paciente. c) reconhecimento de culpa ou dolo, por parte do agente. d) prova produzida pelo paciente, de culpa ou dolo do agente. e) recusa do agente em assumir o nus da reparao desse dano. COMENTRIOS Essa questo pede, to-somente, o pressuposto, a condio de procedibilidade para que o Estado possa ajuizar a ao regressiva contra o agente pblico que tenha causado dano a terceiro. No pergunta o requisito para o Estado sagrar-se vencedor na ao, que seria provar o dolo ou a culpa do agente na atuao que acarretou o dano ao particular. A nica condio, o requisito nico exigido para ajuizamento da ao regressiva que o Estado tenha sido, antes, condenado a indenizar o particular que sofreu o dano decorrente da atuao do agente pblico. Vejam que para o Estado ajuizar a ao regressiva no necessrio, no uma condio essencial ter havido dolo ou culpa do agente. Mesmo que o agente tenha ocasionado um dano, mas no tenha havido qualquer dolo ou culpa em sua atuao, pode o Estado, desde que condenado a indenizar o paciente, ajuizar a ao regressiva contra o agente. Se no conseguir provar nenhuma culpa do agente, o Estado perder a ao, a ao no ser acolhida (e o Estado ainda ter que arcar com nus sucumbenciais e honorrios advocatcios), mas a existncia de dolo ou culpa do agente no requisito, no condio para o ajuizamento da ao. Na esfera federal, a Lei 4.619/1965 traz algumas disposies ainda vlidas acerca da ao regressiva (eu no recomendo que vocs estudem essa lei, porque nem toda ela foi recepcionada). Segundo a Lei 4.619/1965, obrigatria a propositura da ao regressiva contra os funcionrios de qualquer categoria declarados 63 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO culpados por haverem causado a terceiros leses de direito que a Fazenda Nacional seja condenada judicialmente a reparar (art. 1). Portanto, quando, por exemplo, em um processo administrativo, for considerado culpado o agente por uma atuao que ocasionou dano a terceiro, o Estado obrigado a ajuizar a ao regressiva, se tiver sido condenado judicialmente a indenizar esse dano (mas ter que provar a culpa do agente perante o Poder Judicirio). O art. 2 da mesma lei estabelece que o prazo para ajuizamento da ao regressiva ser de sessenta dias a partir da data em que transitar em julgado a condenao imposta Fazenda (esse prazo, se descumprido, poder acarretar responsabilizao disciplinar do agente que esteja obrigado a ajuizar a ao regressiva, mas no ocorre extino do direito de regresso da administrao pblica, uma vez que todas as aes de ressarcimento ao errio so imprescritveis, nos termos do 5 do art. 37 da Carta Poltica). Repito que essa lei s se aplica esfera federal. O gabarito da questo letra b. 9 (FCC/ICMS-SP/2006) A responsabilidade civil de um servidor pblico e a de um empregado de empresa privada concessionria de servio pblico, ambos atuando no exerccio de sua funes, por danos causados a um terceiro, , respectivamente a) subjetiva e subjetiva. b) objetiva e objetiva. c) subjetiva e objetiva. d) objetiva e subjetiva. e) inexistente e inexistente. COMENTRIOS Selecionei essa questo da FCC porque a considero interessante para enfatizarmos a natureza da responsabilidade civil do agente que causa um dano que sujeite ao art. 37, 6, a pessoa jurdica a cujos quadros ele pertena. Minha opinio que essa questo tem potencial para gerar uma certa insegurana no candidato. Como ela pergunta a espcie de responsabilidade civil a que est sujeito um servidor pblico e a espcie a que est sujeito um empregado de empresa privada delegatria de servio pblico, a nossa tendncia natural imaginar que haveria alguma diferena. Mas a verdade que no h. Ambos respondem regressivamente perante a pessoa jurdica a cujos quadros pertenam exclusivamente se agirem com dolo ou culpa, ou seja, ambos esto sujeitos a responsabilidade civil subjetiva, na modalidade culpa comum. O gabarito letra a. 64 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 10 (ESAF/PROCURADOR FORTALEZA/2002) A responsabilidade objetiva do Estado, conforme a jurisprudncia dominante, no abrange o ato praticado: a) por autarquia, incumbida de poder de polcia. b) por empresa privada, concessionria de servio pblico. c) por empresa pblica, prestadora de servio pblico. d) pelo Poder Legislativo, no exerccio de funo administrativa. e) pelo Poder Judicirio, no exerccio de funo jurisdicional. COMENTRIOS A responsabilidade civil objetiva do Estado abrange atos administrativos, bem como qualquer atuao da administrao pblica e de delegatrias de servio pblico que acarrete dano direto para o particular, isto , atos e fatos administrativos. A regra a inexistncia de responsabilidade civil objetiva do Estado por atos legislativos e por atos judiciais. J vimos a nica exceo no caso dos atos jurisdicionais: a hiptese de erro judicirio, exclusivamente na esfera penal (CF, art. 5, LXXV); nessa hiptese, o Estado responde com base no art. 37, 6, ou seja, tem responsabilidade civil objetiva na modalidade risco administrativo. Falemos agora da responsabilidade civil decorrente de atos legislativos. Em nosso ordenamento jurdico, a regra a inexistncia de responsabilidade civil do Estado em decorrncia de atos legislativos. As nicas excees irresponsabilidade do Estado por atos legislativos: a) lei inconstitucional (danos decorrentes da aplicao de leis que venham a ser declaradas inconstitucionais): a pessoa que sofreu a aplicao da lei ter que ajuizar uma ao especfica pleiteando a indenizao pelo dano decorrente da aplicao da lei que foi declarada inconstitucional; b) leis de efeitos concretos, porque so materialmente equivalentes aos atos administrativos e, assim, podem acarretar danos diretos a indivduos determinados, destinatrios dessas leis. Nossa questo, nas letras a a d, traz atos administrativos ou prprios da administrao, como os de empresa privada concessionria de servio pblico. Todos eles enquadram-se no art. 37, 6, da Constituio. A letra e fala no ato praticado pelo Poder Judicirio, no exerccio de funo jurisdicional. A letra e o gabarito. O fato de existir uma nica hiptese em que o ato judicial acarreta responsabilidade civil para o Estado no prejudica a afirmao constante da alternativa, do jeito que ela foi formulada. Notem que a formulao genrica: a responsabilidade objetiva do Estado, conforme a jurisprudncia dominante, no 65 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO abrange o ato praticado pelo Poder Judicirio, no exerccio de funo jurisdicional. diferente de dizer: o ato jurisdicional pode acarretar responsabilidade civil do Estado. Com essa formulao, basta que exista uma possibilidade para a afirmao ser verdadeira. Bem, seja como for, no havia como errarmos a questo, nem que fosse s por eliminao! O gabarito a letra e. 11 (ESAF/Procurador DF/2004) Assinale a sentena correta. a) O agente pblico , sempre, responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros. b) O agente pblico no responde, em qualquer hiptese, pelos danos que, no exerccio de sua funo, causar a terceiros. c) Os danos causados a terceiros, na execuo de servios pblicos, devem ser indenizados pelos beneficirios de tais servios. d) O Estado e as pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras de servios pblicos, respondem pelos danos causados a terceiros por seus agentes, no exerccio de suas funes, assegurado o direito de regresso, em caso de dolo ou culpa. e) O Estado responde pelos danos causados por seus agentes, na execuo de servios pblicos, descontando destes, automaticamente os valores que despender no pagamento de indenizaes. COMENTRIO Essa questo simples. Vale para reforarmos o que j vimos. Alternativa a O agente pblico s responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros quando tiver atuado com dolo ou culpa. Isso est no art. 37, 6, da Constituio e no art. 122 da Lei 8.112/1990. Alternativa b O agente pblico responde pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros, quando tiver atuado com dolo ou culpa. Alternativa c Essa alternativa no merece comentrios, de to absurda. Alternativa d Esta o gabarito. Ela praticamente reproduz o 6 do art. 37 da Constituio. 66 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Alternativa e evidente que no existe desconto automtico do valor que o Estado paga de indenizao. O Estado ter que ajuizar ao regressiva contra o agente e, se provar dolo ou culpa do agente, obtendo a condenao do agente nessa ao, ser ressarcido, ento, do valor que foi condenado a indenizar. Mesmo assim, no h desconto automtico de todo o valor. A Lei 8.112/1990 tem regras para esse desconto, a saber (redao do art. 46 dada pela MP 2.22545/2001): Art. 46. As reposies e indenizaes ao errio, atualizadas at 30 de junho de 1994, sero previamente comunicadas ao servidor ativo, aposentado ou ao pensionista, para pagamento, no prazo mximo de trinta dias, podendo ser parceladas, a pedido do interessado. 1 O valor de cada parcela no poder ser inferior ao correspondente a dez por cento da remunerao, provento ou penso. 2 Quando o pagamento indevido houver ocorrido no ms anterior ao do processamento da folha, a reposio ser feita imediatamente, em uma nica parcela. 3 Na hiptese de valores recebidos em decorrncia de cumprimento a deciso liminar, a tutela antecipada ou a sentena que venha a ser revogada ou rescindida, sero eles atualizados at a data da reposio." ................. Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. 1 A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que assegurem a execuo do dbito pela via judicial. O gabarito da questo a letra d. 12 (CESPE/MP-TCU/2004) A responsabilidade da administrao direta sempre objetiva. COMENTRIOS comum, nos itens do CESPE, e tambm em afirmativas de questes da ESAF, constatarmos que, quando trazida uma matria no muito conhecida, freqentemente jurisprudencial, apresenta-se uma frase seca, sem explicaes, e que geralmente correta. Diferentemente, quando o item, ou sentena, explica muito, costuma estar querendo enrolar o candidato, e normalmente falso. Vejam bem, h excees. Isso s uma constatao genrica. 67 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Nesse item, temos um exemplo de exceo. Ele apresenta uma frase curta, seca, sem nenhuma explicao. Mas est errada. A responsabilidade da administrao direta, ou seja, de pessoa jurdica de direito pblico, sempre objetiva quando h dano decorrente de atuao de agente dessa pessoa jurdica. Entretanto, a responsabilidade civil do Estado subjetiva, na modalidade culpa administrativa, quando h dano ensejado por omisso culposa na prestao de servio pblico. Item errado (F). 13 (ESAF/ANA/2009) Sobre a responsabilidade do servidor pblico, regido pela Lei n. 8.112/90, correto afirmar que: I. as responsabilidades civil, penal e administrativa so excludentes, ou seja, a condenao em uma esfera impede que o seja na outra, para que no haja bis in idem; II. a responsabilidade administrativa ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato; III. a responsabilidade penal restringe-se aos crimes praticados no exerccio das funes; IV. nos casos em que a Fazenda Pblica for condenada a indenizar terceiro, por ato de servidor pblico no exerccio da funo, assiste-lhe o direito de regresso contra o responsvel, independentemente de ele ter agido sem dolo ou culpa; V. a obrigao de reparar o dano causado ao errio estende-se aos sucessores do servidor e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. Esto corretas: a) as afirmativas I, II, III, IV e V. b) apenas as afirmativas I, II, III e IV. c) apenas as afirmativas I, III e IV. d) apenas as afirmativas II e V. e) apenas as afirmativas II, IV e V. COMENTRIO As afirmativas dessa questo esto concentradas nos artigos da Lei 8.112/1990 que versam sobre as responsabilidades dos servidores pblicos, assunto muito cobrado nas questes da ESAF, de um modo geral. As regras pertinentes esto nos arts. 121 a 126 da Lei 8.112/1990, que devem ser muito bem conhecidos. Reproduzo-os:

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Art. 121. O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. 1 A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que assegurem a execuo do dbito pela via judicial. 2 Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva. 3 A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. Art. 123. A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade. Art. 124. A responsabilidade civil-administrativa resulta de ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho do cargo ou funo. Art. 125. As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si. Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria. Estudamos anteriormente que as infraes cometidas pelo servidor pblico podem acarretar, para ele, conforme o caso, responsabilizao nas esferas administrativa (penalidades disciplinares), cvel (reparao de danos patrimoniais) e criminal (sanes penais). Alm dessas sanes, os atos de improbidade acarretam, tambm, sanes de natureza poltica (suspenso dos direitos polticos). O art. 125 da Lei 8.112/1990 estabelece a regra geral, segundo a qual as sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si. Atentem para o fato de que isso a regra geral. Quando a esfera penal est envolvida, pode ocorrer interferncia do trnsito em julgado da sentena penal nas outras esferas, dependendo do contedo ou dos fundamentos da sentena. Assim, na hiptese de um mesmo fato configurar um crime (ou contraveno), uma infrao administrativa e causar dano a terceiro, havendo a condenao criminal do servidor por esse fato, o trnsito em julgado dessa condenao criminal interfere nas esferas administrativa e cvel, acarretando o reconhecimento automtico da responsabilidade do servidor, por esse fato, nessas duas esferas. A absolvio pela negativa de autoria ou inexistncia do fato tambm interfere nas esferas administrativa e civil (art. 126). Isso porque, se a jurisdio criminal, em que a apreciao das provas muito mais ampla, categoricamente afirma que no foi o agente autor do fato a ele imputado, ou que nem sequer aconteceu aquele fato, no h como sustentar o contrrio nas outras esferas. Mesmo que o servidor j tenha sido condenado nas outras esferas pelo mesmo fato os processos de 69 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO apurao das responsabilidades podem correr separada e independentemente em cada esfera , a condenao ser desfeita; se o servidor tiver sido demitido em razo do processo administrativo que lhe imputou a autoria daquele fato, ser reintegrado por fora da sentena penal transitada em julgado que o absolva pela negativa de autoria ou pela inexistncia do fato. J a absolvio penal por mera insuficincia de provas, ou por ausncia de culpabilidade penal, ou por qualquer outro motivo, no interfere nas demais esferas. Alm disso, se o servidor for absolvido por qualquer motivo na esfera penal, mas tiver sido condenado na esfera administrativa por outros fatos alm daquele que foi discutido na esfera penal, esses outros fatos, que no foram discutidos na esfera penal, podem perfeitamente, conforme o caso, acarretar a aplicao de penalidade administrativa, sem qualquer interferncia, quanto a eles, da esfera penal. Em suma, mesmo havendo absolvio na esfera penal, o servidor pode ser punido administrativamente quando estiver configurado aquilo que a doutrina e a jurisprudncia chamam de falta residual, isto , infraes administrativas correspondentes a fatos que no foram discutidos, ou no foram negados, ou no tiveram a sua autoria negada, na esfera penal. Analisemos cada afirmativa da questo. Afirmativa I As responsabilidades civil, penal e administrativa, em regra, so independentes entre si e as respectivas sanes podem cumular-se. Isso est expresso no art. 125 da Lei 8.112/1990. Afirmativa falsa. Afirmativa II Essa uma das hipteses em que a esfera penal interfere nas demais. Est explcita no art. 126 da Lei 8.112/1990. Afirmativa verdadeira. Afirmativa III Conforme estatui o art. 123, a responsabilidade penal abrange os crimes e as contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade. Faltou falar das contravenes. A ESAF volta e meia apronta essa armadilha, provavelmente porque ningum se lembra que contravenes existem! Afirmativa falsa. Afirmativa IV Conforme vimos reiteradamente, o servidor s pode responder perante a administrao, em ao regressiva, se tiver agido com dolo ou culpa responsabilidade subjetiva na modalidade culpa comum. Afirmativa falsa. 70 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO Afirmativa V Essa a regra geral para todas as obrigaes decorrentes de responsabilidade civil: elas se transmitem aos sucessores, at o limite do patrimnio transferido causa mortis. Est expresso no 3 do art. 122. Afirmativa verdadeira. O gabarito da questo, portanto, letra d. 14 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Jurdico/2007) Assinale a opo que contenha a correlao correta. A respeito da responsabilidade extracontratual do Estado, estabelea a correlao entre o Poder e a causa que enseja a responsabilizao. (1) Poder Executivo (2) Poder Legislativo (3) Poder Judicirio ( ) Lei de efeito concreto. ( ) Manter cidado preso alm do tempo fixado na sentena. ( ) Lei inconstitucional. ( ) Infrao s obrigaes gerais devidas por todos. ( ) Juiz que, no exerccio das funes, proceda com dolo ou culpa. a) 1/1/3/2/1 b) 3/2/1/2/3 c) 2/2/3/1/1 d) 2/3/2/1/3 e) 1/2/2/3/1 COMENTRIOS Essa questo poderia ter sido interessante, mas acabou ficando fcil demais. Afinal, mesmo que o candidato no soubesse absolutamente nada sobre responsabilidade civil, acertaria a questo simplesmente identificando o Poder do qual emana o ato ou que pratica o fato mencionado nas lacunas. Vejamos as lacunas. 1) Lei de efeito concreto: como vimos antes, as leis de efeito concreto podem acarretar responsabilidade civil para o Estado. Agora, mesmo que o candidato no soubesse isso, claro que, sendo lei, emana do Legislativo!

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 2) Manter cidado preso alm do tempo fixado na sentena: evidente que isso atuao do Poder Judicirio (mais propriamente, omisso do Poder Judicirio). Vejam que essa hiptese de responsabilidade civil no decorrente de ato jurisdicional. Mas certo que a soltura do preso depende de uma ordem judicial, que, nesse caso de simplesmente reconhecer que j foi cumprida a sentena, um ato administrativo, e no jurisdicional. Em resumo, a hiptese de responsabilidade civil decorrente de atuao do Poder Judicirio (mais precisamente, de omisso do Poder Judicirio), mas no se trata de responsabilidade civil decorrente de ato jurisdicional. 3) Lei inconstitucional: vale a mesma observao que fiz acima, qual seja, lei declarada inconstitucional pode acarretar responsabilidade civil para o Estado, mas, mesmo que o candidato no soubesse isso, bvio que, por ser uma lei, ela advm do Poder Legislativo! 4) Infrao s obrigaes gerais devidas por todos: eu entendi que a infrao a que se refere o enunciado a infrao praticada pelos particulares, sujeita a sano administrativa no mbito do exerccio do poder de polcia. Assim, se houver algum excesso no exerccio do poder de polcia que acarrete dano a algum, surgiria a responsabilidade civil, e, nesse caso, por atuao do Poder Executivo. Se no for isso, no consigo imaginar o que seria. Poderia ser o Poder Pblico praticando a tal infrao s obrigaes gerais devidas por todos? Ora, se fosse, qual o motivo para eu escolher Poder Executivo, e no outro Poder, que teria possibilidade, igualmente, de descumprir obrigaes gerais devidas por todos? Bem, no prejudica a questo, mas, que no ficou bem explicado, isso no ficou... 5) Juiz que, no exerccio das funes, proceda com dolo ou culpa: essa evidentemente reporta-se ao art. 133 do CPC, que estabelece a responsabilidade civil do juiz quando ele proceder com dolo, inclusive fraude, bem como quando recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio ou a requerimento da parte (CPC, art. 133). Nesse caso, a responsabilidade pessoal do juiz, a quem cabe o dever de reparar os prejuzos que causou, e s alcana suas condutas dolosas. Em relao s condutas culposas (quando profere sentena com negligncia, sem apreciar devidamente os elementos constantes dos autos, por exemplo), prevalece a regra geral relativa aos atos jurisdicionais, da irresponsabilidade civil. Novamente, mesmo que o candidato no soubesse absolutamente nada, bvio que o ato do juiz do Poder Judicirio! Depois dessa prola de questo, encerramos o estudo da responsabilidade civil do Estado (que, vale lembrar, sinnimo de responsabilidade extracontratual do Estado, expresso empregada no enunciado da questo). O gabarito letra d.

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LISTA DAS QUESTES APRESENTADAS 6. SERVIOS PBLICOS. 1 (ESAF/APOFP/SP/2009) Acerca dos servios pblicos, assinale a opo correta. a) Vrios so os conceitos encontrados na doutrina para servios pblicos, podendo-se destacar como toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de outras pessoas (delegados), com o objetivo de satisfazer s necessidades coletivas, respeitando-se, em todo caso, o regime jurdico inteiramente pblico. b) Pode-se dizer que toda atividade de interesse pblico servio pblico. c) A legislao do servio pblico tem avanado, apresentando modelos mais modernos de prestao, em que se destaca, por exemplo, a parceria pblicoprivada, com duas previses legais: patrocinada ou administrativa. d) So princpios relacionados ao servio pblico: continuidade do servio pblico, imutabilidade do regime jurdico e o da igualdade dos usurios. e) Para que seja encarada a atividade do Estado como servio pblico, deve-se respeitar a gratuidade quando de sua aquisio pelo usurio. 2 (ESAF/Fiscal do Trabalho/2006) Quanto ao servio pblico, assinale a afirmativa verdadeira. a) Pela Constituio Federal, no Brasil, s possvel a prestao de servios pblicos de forma indireta. b) A permisso e a autorizao para a prestao de servios pblicos dependem de prvia licitao. c) Os servios pblicos, no Brasil, so prestados sob regime jurdico especial, distinto do comum, seja exercido pelo Estado ou por empresas privadas. d) Os servios pblicos, quando prestados pelo Poder Pblico, s podem ser executados por entidades ou rgos de direito pblico. e) A frmula do denominado servio adequado no foi positivada pelo direito brasileiro. 3 (ESAF/APO/EPPGG-MPOG/2008) O servio pblico, modernamente, busca melhorar e aperfeioar o atendimento ao pblico. Analise os itens a seguir:

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO I. considera-se concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas; II. considera-se permisso de servio pblico a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica ou consrcio de empresas; III. toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado que satisfaa as condies de atualidade compreendendo a modernidade das instalaes e a sua conservao; IV. as concessionrias de servios pblicos de direito privado, nos Estados, so obrigadas a oferecer ao usurio, dentro do ms de vencimento, o mnimo de seis datas opcionais para escolherem os dias de vencimento de seus dbitos. Assinale a opo correta. a) Apenas o item I est correto. b) Apenas o item II est incorreto. c) Apenas o item III est correto. d) Apenas o item IV est incorreto. e) Todos os itens esto corretos. 4 (ESAF/ACE/TCU/2006) De acordo com a Constituio Federal, a prestao de servios pblicos dar-se- diretamente pelo Poder Pblico ou mediante concesso ou permisso. O texto constitucional prev, ainda, lei que regrar esta prestao. Assinale, no rol abaixo, o instituto que no est mencionado na norma constitucional como diretriz para esta mencionada lei. a) Direitos dos usurios. b) Poltica tarifria. c) Obrigao de manter servio adequado. d) Condies de caducidade e resciso da concesso ou permisso. e) Critrios de licitao para a escolha dos concessionrios ou permissionrios. 5 (ESAF/Analista Compras Recife/2003) Quanto concesso, permisso e autorizao, a celebrao de contrato incompatvel em caso de: a) permisso de uso ou de servio. b) concesso e permisso. c) concesso e autorizao. d) concesso de servios pblicos. 74 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO e) autorizao. 6 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) A concesso de servio pblico, pela qual o Estado delega a terceiros a sua execuo e/ou explorao, procedida de regulamentao das condies do seu funcionamento, organizao e modo de prestao, uma vez selecionado o concessionrio, ela se ultima e formaliza mediante a) ato concessivo unilateral vinculado. b) ato unilateral discricionrio. c) ato unilateral precrio. d) ato discricionrio e precrio. e) contrato bilateral, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae. 7 (ESAF/ANA/Analista Administrativo/rea Economia/2009) O contrato administrativo pelo qual a Administrao confere ao particular a execuo remunerada de servio pblico ou obra pblica, ou lhe cede o uso de bem pblico, para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condies regulamentares e contratuais, classificado como: a) Contrato de gesto. b) Contrato de obra pblica. c) Contrato de servios. d) Contrato de concesso. e) Contrato de fornecimento. 8 (ESAF/PFN/2003) A permisso de servio pblico, nos termos da legislao federal, dever ser formalizada mediante: a) termo de permisso b) contrato administrativo c) contrato de permisso d) contrato de adeso e) termo de compromisso 9 (ESAF/AFC/CGU/Auditoria e Fiscalizao/2006) No integra a natureza legal do instituto da permisso de servio pblico: a) precedida de licitao pblica. 75 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO b) formalizada mediante contrato de adeso. c) precariedade de seu objeto. d) revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. e) objeto limitado prestao de servios pblicos no complexos. 10 (ESAF/CGU/2004) O que, conceitualmente, comum entre a concesso, a permisso e a autorizao, sob o aspecto jurdico-administrativo, o fato de terem a) a forma de contrato administrativo bilateral e oneroso. b) o prazo fixo e peremptrio. c) por objeto um servio pblico. d) predominante dose de precariedade. e) pressuposto de interesse pblico. 11 (ESAF/AFC-CGU/2008) Sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos correto afirmar: a) nos contratos de financiamento, as concessionrias no podero oferecer em garantia os direitos emergentes da concesso. b) para garantir contratos de mtuo de longo prazo, destinados a investimentos relacionados a contratos de concesso, em qualquer de suas modalidades, no se admite que as concessionrias cedam ao mutuante, em carter fiducirio, parcela de seus crditos operacionais futuros. c) incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros. A responsabilizao ser atenuada em razo da existncia da fiscalizao exercida pelo rgo competente. d) o contrato de concesso poder prever o emprego de mecanismos privados para resoluo de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, nos termos da lei. e) a encampao e a caducidade no extinguem a concesso, vez que sua extino ocorrer pelo advento do termo contratual, pela resciso, ou pela anulao. 12 (ESAF/EPPGG/MPOG/2002) No mbito do servio pblico, a noo de servio adequado abrange as seguintes condies, exceto: a) cortesia na sua prestao b) atualidade c) modicidade nas tarifas 76 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO d) continuidade e) gerenciamento participativo 13 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Contbil/2007) Assinale a opo que contenha condies que no so tidas como necessrias para a caracterizao do servio adequado, nos termos da Lei n. 8.987/95. a) Regularidade/modicidade das tarifas. b) Continuidade/cortesia. c) Controle/economicidade. d) Eficincia/generalidade. e) Atualidade/segurana. 14 (ESAF/Analista Comrcio Exterior/2002) No mbito do conceito de servio pblico adequado, o requisito referente modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio, denomina-se: a) atualidade b) eficincia c) desempenho d) efetividade e) tecnologia 15 (CESPE/ Escrivo PF/2002) Considere a seguinte situao hipottica. Certa empresa era concessionria de servio pblico de telefonia. Por motivos tcnicos, divulgou, pela imprensa oficial e em veculos de imprensa de grande alcance, que determinadas centrais telefnicas ficariam inoperantes durante algumas horas em dia prximo, a fim de que, nelas, se fizessem servios de manuteno preventiva. Nessa situao, a despeito das cautelas adotadas pela empresa, juridicamente correto afirmar que houve ofensa ao princpio da continuidade dos servios pblicos, o que por sua vez, poderia justificar a aplicao de penalidade empresa por parte do poder concedente. 16 (CESPE/Delegado de Polcia Civil/ES/2006) Em caso de inadimplncia, torna-se possvel, aps prvio aviso, a realizao de corte no fornecimento de servios pblicos essenciais ao usurio e remunerados por tarifa, sem que se configure a descontinuidade na prestao do servio. 77 www.pontodosconcursos.com.br

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17 (FCC/TCE-AM/2005) Determinado municpio promoveu licitao para a concesso do servio pblico de transporte urbano de passageiros, vencida pela empresa ABC Transportes Ltda. A concessionria assumiu como encargo da concesso, devidamente previsto no edital e no contrato, a obrigao de arcar com os custos da desapropriao de uma rea de 10.000m2 (dez mil metros quadrados) para a instalao de um terminal de nibus. A desapropriao a) deve ser decretada e promovida pela concessionria b) deve ser decretada pelo poder pblico e promovida pela concessionria c) deve ser decretada e promovida pelo poder pblico, a quem compete pagar as indenizaes correspondentes, com ressarcimento posterior pela concessionria d) deve ser decretada pela concessionria e promovida pelo poder pblico, a quem compete pagar as indenizaes correspondentes, com ressarcimento posterior pela concessionria e) no pode ser efetuada, pois incompatvel com as concesses de servios pblicos. 18 (ESAF/Auditor do TCE-GO/2007) Sobre a interveno, pelo poder concedente, na concesso de servio pblico, assinale a opo correta. a) A interveno d direito indenizao prvia. b) No se admite declarao de interveno sem prvia observncia do princpio da ampla defesa, em favor da concessionria. c) O procedimento atinente interveno deve ser conduzido em juzo, constituindo hiptese de jurisdio voluntria. d) A interveno, da mesma forma da declarao de caducidade, d-se por decreto do poder concedente. e) Por no se tratar de hiptese de extino da concesso, o trmino da interveno conduzir ao direito da concessionria de retomada da concesso. 19 (ESAF/Procurador do MP/TCE-GO/2007) A inexecuo, pela concessionria, do contrato de concesso de servio pblico, por razes imputveis exclusivamente a ela, autoriza o Poder Pblico a) resciso do contrato respectivo, com posterior encampao. b) encampao, com posterior resciso do contrato respectivo. c) declarao de caducidade da concesso, com posterior encampao. d) resciso do contrato respectivo. e) declarao de caducidade da concesso. 78 www.pontodosconcursos.com.br

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20 (ESAF/PFN/2004) Em face da inexecuo parcial de um determinado contrato de concesso de servio pblico, a Administrao concedente, observadas as formalidades legais, declarou extinta a concesso, mediante decreto. correto dizer que a extino da concesso, em tal caso, se deu por declarao de a) encampao, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. b) encampao, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. c) caducidade, com direito a indenizao prvia ao concessionrio. d) caducidade, com direito a indenizao posterior ao concessionrio. e) resciso, sem que o concessionrio tenha direito a qualquer indenizao. 21 (ESAF/AFRF/2002-2) No se considera hiptese de caducidade de concesso de servio pblico quando a) o servio estiver sendo prestado de forma inadequada, conforme os critrios definidores da qualidade do servio. b) a concessionria perder as condies econmicas para manter a adequada prestao do servio concedido. c) a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos. d) a concessionria descumprir clusulas regulamentares concernentes concesso. e) a concessionria for condenada, em processo administrativo, por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais. 22 (ESAF/Fiscal Trabalho/2003) Tratando-se de concesso de servios pblicos, assinale a afirmativa verdadeira quanto caducidade da concesso. a) A caducidade pode ser declarada pelo poder concedente ou por ato judicial. b) Declarada a caducidade, o poder concedente responde por obrigaes com os empregados da concessionria. c) A declarao de caducidade depende de prvia indenizao, apurada em processo administrativo. d) A caducidade pode ser declarada caso a concessionria seja condenada por sonegao de tributos, em sentena transitada em julgado. e) Constatada a inexecuo parcial do contrato impe-se, como ato vinculado, a declarao de caducidade.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 23 (FCC/TCE-PI/AUDITOR/2005) elemento caracterstico do regime jurdico das concesses de servios pblicos, nos termos da lei n 8.987/95, a possibilidade a) de o Poder Concedente intervir na concesso, por ato da autoridade que seja a responsvel pelo contrato, sem necessariamente com esse ato acarretar a extino da concesso. b) de haver subconcesso, independentemente de nova licitao. c) da transferncia do controle acionrio da concessionria, sem prvia anuncia do Poder Concedente, desde que mantidas as condies de habilitao e classificao que haviam sido exigidas na licitao. d) de a concessionria promover desapropriaes, declarando de utilidade pblica os bens necessrios execuo do servio. e) de o Poder Concedente promover a encampao, retomando o servio durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, desde que mediante lei autorizativa especifica e com prvio pagamento de indenizao nos termos da lei.

7.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

1 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) A responsabilidade objetiva do Estado, em ltima anlise, resulta na obrigao de indenizar, quem tenha sido vtima de algum procedimento ou acontecimento, que lhe produza alguma leso, na esfera juridicamente protegida, para cuja configurao sobressai relevante haver a) ausncia de culpa do paciente. b) culpa ou dolo do agente causador. c) nexo causal entre aquele comportamento e o dano causado. d) prova de ilicitude desse acontecimento danoso. e) prova de falta ou deficincia do servio que causou o dano. 2 (FCC/TCE-MA/PROCURADOR/2005) A responsabilidade civil do Estado, no Direito Brasileiro, tem entre os seus fundamentos doutrinrios a teoria a) da culpa do servio pblico (faute du service), pela qual o Estado responsvel pelos atos praticados culposamente pelos seus agentes. b) do risco administrativo, que dispensa o Estado de velar pelos atos praticados pelos concessionrios de servio pblico no integrantes da Administrao.

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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO c) do risco-proveito, que afasta a existncia de excludentes de responsabilidade, bem como a responsabilidade civil do Estado por omisso. d) da igualdade nos nus e encargos sociais, pela qual um particular no est obrigado a sofrer perdas patrimoniais maiores do que os outros indivduos. e) da culpa administrativa, por meio da qual o Estado est obrigado a arcar com os danos causados a particulares, ainda que decorrentes de atos lcitos. 3 (ESAF/Gestor/MPOG/2002) As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que os seus agentes nessa qualidade causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque as pessoas jurdicas de direito pblico no respondem por danos causados pelos seus agentes a terceiros. c) Incorreta a assertiva, porque a chamada responsabilidade objetiva prevista em norma constitucional (art. 37, 6), restrita s pessoas jurdicas de direito pblico e no extensiva s de direito privado, mesmo que prestem servios pblicos. d) Incorreta a assertiva, porque em tais casos no cabe o direito de regresso, mesmo se houver dolo ou culpa do agente responsvel. e) Incorreta a assertiva, porque a responsabilidade aquiliana, em tais casos, depende sempre da prvia prova de ter havido dolo ou culpa, por parte do agente causador do dano. 4 (CESPE/Delegado PF-Regional/2004) A responsabilidade civil do Estado por conduta omissiva no exige caracterizao da culpa estatal pelo no-cumprimento de dever legal, uma vez que a Constituio brasileira adota para a matria a teoria da responsabilidade civil objetiva. 5 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Jurdico/2007) A teoria que responsabiliza o Estado pelos danos que seus agentes causarem a terceiros sem admitir qualquer excludente de responsabilidade em defesa do Estado denomina-se teoria a) objetiva. b) subjetiva. c) da falta do servio. d) da irresponsabilidade. e) do risco integral. 81 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO 6 (ESAF/AFRF/2003) Em caso de responsabilidade civil do Estado, a divergncia sobre a insero do agente pblico causador do dano a terceiros, em caso de culpa, na ao judicial, em relao Fazenda Pblica, foi dirimida pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, na esfera federal. Pela regra positiva, ser caso de: a) ao regressiva ou litisconsrcio b) ao regressiva ou denunciao lide c) somente ao regressiva d) litisconsrcio ou denunciao lide e) somente denunciao lide 7 (ESAF/ACE/TCU/2006) Sobre a responsabilidade civil da Administrao, assinale a afirmativa falsa. a) A responsabilidade decorre de ato comissivo ou omissivo, culposo ou doloso. b) A obrigao do servidor em reparar o dano estende-se a seus sucessores, at o limite do valor da herana. c) Tratando-se de dano causado a terceiro, o servidor responder mediante denunciao lide. d) A responsabilidade objetiva pode abranger aes de agentes de empresas privadas, desde que concessionrias de servios pblicos. e) possvel a responsabilidade do Estado por ato jurisdicional. 8 (ESAF/AFC/CGU/Correio/2006) No caso de responsabilidade civil do Estado, por dano causado a outrem, cabe ao regressiva, contra o agente causador, que tenha agido culposa ou dolosamente, mas constitui requisito essencial para tanto, ter havido a) ajuizamento de ao pelo paciente, cobrando indenizao do dano. b) condenao do Estado a indenizar o paciente. c) reconhecimento de culpa ou dolo, por parte do agente. d) prova produzida pelo paciente, de culpa ou dolo do agente. e) recusa do agente em assumir o nus da reparao desse dano. 9 (FCC/ICMS-SP/2006) A responsabilidade civil de um servidor pblico e a de um empregado de empresa privada concessionria de servio pblico, ambos atuando no exerccio de sua funes, por danos causados a um terceiro, , respectivamente a) subjetiva e subjetiva. 82 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO b) objetiva e objetiva. c) subjetiva e objetiva. d) objetiva e subjetiva. e) inexistente e inexistente. 10 (ESAF/PROCURADOR FORTALEZA/2002) A responsabilidade objetiva do Estado, conforme a jurisprudncia dominante, no abrange o ato praticado: a) por autarquia, incumbida de poder de polcia. b) por empresa privada, concessionria de servio pblico. c) por empresa pblica, prestadora de servio pblico. d) pelo Poder Legislativo, no exerccio de funo administrativa. e) pelo Poder Judicirio, no exerccio de funo jurisdicional. 11 (ESAF/Procurador DF/2004) Assinale a sentena correta. a) O agente pblico , sempre, responsvel pelos danos que nessa qualidade vier a causar a terceiros. b) O agente pblico no responde, em qualquer hiptese, pelos danos que, no exerccio de sua funo, causar a terceiros. c) Os danos causados a terceiros, na execuo de servios pblicos, devem ser indenizados pelos beneficirios de tais servios. d) O Estado e as pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras de servios pblicos, respondem pelos danos causados a terceiros por seus agentes, no exerccio de suas funes, assegurado o direito de regresso, em caso de dolo ou culpa. e) O Estado responde pelos danos causados por seus agentes, na execuo de servios pblicos, descontando destes, automaticamente os valores que despender no pagamento de indenizaes. 12 (CESPE/MP-TCU/2004) A responsabilidade da administrao direta sempre objetiva. 13 (ESAF/ANA/2009) Sobre a responsabilidade do servidor pblico, regido pela Lei n. 8.112/90, correto afirmar que: I. as responsabilidades civil, penal e administrativa so excludentes, ou seja, a condenao em uma esfera impede que o seja na outra, para que no haja bis in idem; 83 www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ AFRFB PROFESSOR: MARCELO ALEXANDRINO II. a responsabilidade administrativa ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato; III. a responsabilidade penal restringe-se aos crimes praticados no exerccio das funes; IV. nos casos em que a Fazenda Pblica for condenada a indenizar terceiro, por ato de servidor pblico no exerccio da funo, assiste-lhe o direito de regresso contra o responsvel, independentemente de ele ter agido sem dolo ou culpa; V. a obrigao de reparar o dano causado ao errio estende-se aos sucessores do servidor e contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida. Esto corretas: a) as afirmativas I, II, III, IV e V. b) apenas as afirmativas I, II, III e IV. c) apenas as afirmativas I, III e IV. d) apenas as afirmativas II e V. e) apenas as afirmativas II, IV e V. 14 (ESAF/SEFAZ-CE/Analista Jurdico/2007) Assinale a opo que contenha a correlao correta. A respeito da responsabilidade extracontratual do Estado, estabelea a correlao entre o Poder e a causa que enseja a responsabilizao. (1) Poder Executivo (2) Poder Legislativo (3) Poder Judicirio ( ) Lei de efeito concreto. ( ) Manter cidado preso alm do tempo fixado na sentena. ( ) Lei inconstitucional. ( ) Infrao s obrigaes gerais devidas por todos. ( ) Juiz que, no exerccio das funes, proceda com dolo ou culpa. a) 1/1/3/2/1 b) 3/2/1/2/3 c) 2/2/3/1/1 d) 2/3/2/1/3 e) 1/2/2/3/1

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