7 Congresso de Ps-Graduao PROPRIEDADE INTELECTUAL E SUA FUNO SOCIAL: A QUEBRA DE PATENTES MEDICAMENTOSAS

Autor(es)

ARMANDO ZANIN NETO

Orientador(es)

VICTOR HUGO TEJERINA VELAZQUEZ 1. Introduo

Podemos dizer, de maneira geral, que a propriedade intelectual se constitui do conjunto de princpios e de regras que regulam a aquisio, o uso, o exerccio e a perda de direitos e interesses sobre ativos intangveis diferenciadores, que so suscetveis de utilizao no comrcio. Este instituto no abarca todos os ativos intangveis, mas aqueles que servem de elementos de diferenciao entre concorrentes. Assim, conforme Carvalho , o objeto tratado pela propriedade intelectual abrange os elementos diferenciadores que apresentem: a) novidade, que diferencia quanto ao tempo; b) originalidade, que diferencia quanto ao autor; c) distingibilidade, que diferencia quanto ao objeto. A propriedade intelectual compreende: I) Propriedade Industrial: marcas, patentes, desenho industrial, indicaes geogrficas e cultivares e; II) Direitos do Autor e Direitos Conexos: obras literrias e artsticas, programas de computador, domnios da internet e cultura imaterial. Os conhecimentos tradicionais ainda no foram reconhecidos como parte da Propriedade Intelectual. Como veremos adiante, o objetivo do presente trabalho investigar a interpretao da propriedade intelectual sob o prisma da funo social, com nfase no licenciamento compulsrio, e assim, o conceito de propriedade no poder ser prescindido na anlise dessa questo.

2. Objetivos

O presente trabalho pretende investigar o tratamento dispensado pela Lei maior propriedade intelectual, sua funo social, aos direitos dela decorrentes e at que medida os direitos de exclusividade e os privilgios conferidos PI se sustentam frente ao instrumento do licenciamento compulsrio, utilizado para a quebra da patente em benefcio do interesse pblico. Neste espeque, este artigo busca analisar as disposies legais acerca do tema, a natureza jurdica da propriedade intelectual, sua funo social determinada positiva e negativamente por seus limites, em especial, o limite compulsrio externado pelo instrumento do licenciamento compulsrio e sua aplicao no mbito das patentes de medicamentos.

3. Desenvolvimento

Se os direitos do autor de obra ou invento so configurados como verdadeira propriedade intelectual, forosamente somos obrigados a concluir que estamos tratando de uma espcie de propriedade, e que portanto, caberiam ao proprietrio todos os frutos de seu bem imaterial, de maneira exclusiva e privilegiada. Demais disso, se a CR/88 em seu artigo 5 fala em garantia do direito de propriedade, as prerrogativas do autor sobre sua obra estariam garantidas de maneira permanente, cito: XXII garantido o direito a propriedade Todavia, no inciso XXIII, do artigo que trata dos direitos e garantias fundamentais, o legislador inseriu de forma genrica, que toda propriedade atender a sua funo social, in verbis: XXIII a propriedade atender a sua funo social. A nosso ver, a maneira genrica com a qual o legislador constituinte originrio imps a observncia da funo social propriedade fora intencional, pois desta forma estendeu a obrigatoriedade de atendimento da funo social, no s propriedade material de bens corpreos mas tambm propriedade imaterial, constituda por bens incorpreos. Parece-nos que a natureza jurdica encontra-se delineada: Um direito de propriedade que detm em sua concepo primeira, privilgios e exclusividades, naturalmente ser um direito de natureza patrimonial. Todavia, pela vontade do legislador constituinte, acreditamos que o tempero da funo social trazido no inciso XXIII do artigo 5, impe limites ao direito patrimonial, a ponto de impor ao particular a perda da propriedade e dos direitos dela decorrentes, em favor do interesse pblico. Assim, temos que o direito de propriedade garantido e prestigiado no Brasil (regime capitalista da livre iniciativa), porm, esta garantia mitigada pelo interesse pblico que sempre prevalecer sobre o interesse do particular. Como conclumos alhures, a propriedade intelectual possui natureza patrimonial. Com efeito, a Constituio Federal/88 no artigo 5, inciso XXII, garante o direito de propriedade a todos os brasileiros. Da mesma sorte, o indigitado diploma insere no inciso seguinte, cito o XXIII, que a propriedade atender a sua funo social. A nosso ver, o inciso XXIII impe propriedade um requisito essencial para o seu exerccio, qual seja, o atendimento da funo social. Mas o que entendemos por funo social? A sociologia define a expresso, indicando a idia de uma sociedade vista como um organismo vivo, onde cada parte tem uma funo. De outro lado, se interpretarmos a expresso funo social da propriedade sob o prisma das cincias jurdicas, temos a propriedade como uma parte do organismo social, cabendo a esta, a realizao de uma funo. Neste esteio, podemos dizer que caber a cada nao definir qual ser a funo atribuda propriedade segundo a opo poltica de seu povo. Neste aspecto, vale transcrever as criteriosas ponderaes de Orlando Gomes que identifica a diferena estrutural e poltica existente entre a propriedade que tem funo social e propriedade que funo social: .Se no chega a ser uma mentira convencional, um conceito ancilar do regime capitalista por isso que, para os socialistas autnticos, a frmula da funo social, sobre ser uma concepo sociolgica e no um conceito tcnico jurdico, revela profunda hipocrisia pois mais no serve do que para embelezar e esconder a substncia da propriedade capitalista. que, legitima o lucro ao configurar a atividade do produtor da riqueza, do empresrio, do capitalista, como exerccio de uma profisso de interesse geral. Seu contedo essencial permanece intangvel, assim como seus componentes estruturais. A propriedade continua privada, isto , exclusiva e transmissvel livremente. No mundo moderno, o direito individual sobre as coisas impe deveres em proveito da sociedade e at mesmo no interesse dos no proprietrios. Quando tem por objeto bens de produo, sua finalidade social determina a modificao conceitual do prprio direito, que no se confunde com a poltica das limitaes especficas ao seu uso. A despeito, porm, de ser um conceito geral, sua utilizao varia conforme a vocao social do bem no qual recai o direito, - conforme a intensidade do interesse geral que o delimita, e conforme a sua natureza na principal rerum divisio tradicional. No Brasil, adotamos o regime capitalista e a propriedade corprea e incorprea privada, tendo funo social e no sendo uma funo social, para utilizarmos as idias trazidas pelo douto autor. Desta feita, a funo social preconizada por nossa carta magna, nunca ser plena como aquela imaginada em um Estado que adota a opo poltico-econmica do socialismo, pois em nossa opo econmica, o proprietrio possuir sempre prerrogativas positivas, tais como privilgios, exclusividades e direito de proteo, em face de seus semelhantes. Contudo, a despeito de no ser plena, a funo social inserta da Constituio Federal, impe aos proprietrios de bens corpreos e incorpreos uma importante limitao: O interesse pblico dever ser sempre observado, prevalecendo sobre o interesse privado. Assim, temos que o Estado deve garantir o direito de propriedade ao dono, concebendo instrumentos jurdicos para esta proteo erga omnes. De outro lado, deve o proprietrio retribuir sociedade a concesso desta garantia, utilizando a propriedade de maneira adequada, coadunando-se com o conceito da funo social. Isto posto, vale enfatizar que no mbito da propriedade industrial, dentro das categorias supra mencionadas, so tratados os seguintes limites: temporais, territoriais, compulsrios e de esgotamento de direitos. Neste artigo trabalharemos com o denominado limite compulsrio e sua aplicao sobre os medicamentos e as consequncias para o pas que o utiliza, no cenrio internacional.

4. Resultado e Discusso

No Brasil, o licenciamento compulsrio est regulado na Lei 9.279/96, em seus artigos 68 usque 74, os quais dispem que o titular

ficar sujeito quebra da patente nos casos de: a) exerccio dos direitos dela decorrentes de forma abusiva; b) prtica de abuso de poder econmico; c) no explorao do objeto da patente no territrio brasileiro por falta de fabricao ou fabricao incompleta do produto; d) falta de uso integral do processo patenteado e; e) a comercializao no satisfizer as necessidades do mercado. O Acordo da OMC sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual relacionados ao Comrcio (TRIPS, sigla em ingls) permite que os Membros da Organizao, na qual inclui-se o Brasil, emitam licenas compulsrias (artigo 31 do tratado internacional) em circunstncias especficas, entre elas emergncias nacionais relacionadas sade pblica. No caso dos medicamentos, a licena compulsria por interesse pblico suspende os direitos patentrios sobre determinado produto e abre caminho para a importao ou produo de genricos a um custo bastante inferior. Ocorre que, na quebra de uma patente medicamentosa, mais importante que a economia em termos de gastos pblicos para um pas em desenvolvimento como o Brasil, o estmulo ao desenvolvimento de uma competncia tecnolgica nacional para desenvolver e testar um princpio ativo. uma condio necessria para desenvolver o setor de frmacos no pas e reduzir sua dependncia na importao de produtos de qumica fina. As farmacuticas brasileiras, apesar de avanos recentes, no tm tradio de pesquisa nem recursos financeiros para se tornarem to cedo de fato inovadoras. Farmanguinhos, da Fiocruz, um laboratrio pblico, que se associou a duas empresas privadas nacionais para desenvolver o Efavirenz, medicamento que teve sua patente quebrada pelo governo brasileiro atravs do Decreto n 6.108/2007. No caso brasileiro, parece ser esse o caminho do desenvolvimento tecnolgico: criar consrcios para aglutinar competncias e ganhar escala, com foco na inovao que v alm da simples cpia de medicamentos consagrados. O Decreto n 6.108/2007 que inaugurou o instituto da licena compulsria por interesse pblico no Brasil, utilizou-se da faculdade prevista no artigo 71 da Lei 9.729/96, dispositivo este que fora institudo no pas graas assinatura pelo Brasil do Acordo da Organizao Mundial do Comrcio sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual relacionados ao Comrcio (TRIPS, sigla em ingls). O uso racional da licena compulsria pode favorecer a transferncia de tecnologia para a produo de medicamentos nos pases subdesenvolvidos ou em desenvolvimento, em setores de vital interesse para sade da populao. Assim, apesar do poder econmico representado por gigantes do setor farmacutico no estarem de acordo com a utilizao da licena, ela uma das poucas maneiras pelas quais os pases mostram para a comunidade internacional que os valores prevalecentes nas culturas dos povos deve ser o da primazia do ser humano em detrimento do capital. Enquanto no unirmos esforos para deixar realado o imprio de valores humansticos, a sociedade continuar assistindo a genocdios em massa, como ocorre nos pases africanos com a disseminao de epidemias e doenas infecto contagiosas, sem tratamento por falta de recursos. No podemos aceitar que seres humanos, pelo fato de terem nascido em um pas economicamente subdesenvolvido, agonizem aguardando a morte sem remdios ou outro tipo de tratamento, enquanto indstrias farmacuticas, discutem qual ser a repercusso em seu faturamento da quebra de uma patente em um pas em desenvolvimento. Os rgos multilaterais internacionais possuem a obrigao de estimular, apoiar e assessorar os pases em desenvolvimento a transferir tecnologia para o seu territrio, fazendo com que o desenvolvimento econmico atravesse as fronteiras para que um dia o instrumento do licenciamento compulsrio no seja mais importante, dada a condio de desenvolvimento que o planeta atingir.

5. Consideraes Finais

A humanidade necessita de uma alterao no paradigma de valores que hoje imperam em nossa sociedade. O poder econmico no pode mais prevalecer sobre o ser humano. A crise financeira mundial pela qual o mundo atravessa desde 2007, mostra que a supervalorizao do capital um contra senso numa sociedade onde pessoas esto sobrevivendo miseravelmente, sem alimentao ou medicamentos, numa condio sub humana. Nesse contexto, o instrumento do licenciamento compulsrio de patentes medicamentosas pode contribuir para a mudana desse cenrio desastroso, transferindo tecnologia para pases em desenvolvimento, gerando emprego e estimulando o desenvolvimento intelectual de seus habitantes, bem como reduzindo os recursos despendidos com o pagamento de royaltes, transformando o que era despesa em investimento e melhor qualidade de vida para as pessoas. Assim sendo, como demonstrado ao longo de toda a exposio, a comunidade internacional precisa se unir, contando com maior participao de pases em desenvolvimento em rgos multilaterais, atribuindo-lhes poderes de veto. Neste espeque, pases como o Brasil, a ndia, a China e Rssia devem possuir maiores poderes junto a Organizao Mundial do Comrcio, no Conselho da Organizao das Naes Unidas e integrar grupos at ento formados apenas pelas grandes potncias como o G8. Assim, necessitamos trabalhar conjuntamente para que a experincia hodierna do desenvolvimento econmico combinado com a valorizao do ser humano que parece ser o caminho trilhado pelos pases em desenvolvimento, passem a integrar os paradigmas de valor hoje presentes nos rgos mundiais de controle, bem como, na mente das sociedades presentes em pases desenvolvidos que, muita vez, atingiram um patamar elevado de desenvolvimento, graas a explorao de pases que hoje buscam um desenvolvimento sem explorao, mas construtivista.

Referncias Bibliogrficas

- BARRAL, Welber; PIMENTEL, Luiz Otavio (Orgs). Propriedade Intelectual e Desenvolvimento. Florianpolis: Fundao Boiteux,

2007. - BARBOSA, Denis Borges. IBMEC. LL.M. em Direito Empresarial . Apostila Direitos Autorais, Conexos e de Software. Pg 15. - CARVALHO, Nuno Tomaz Pires de. Propriedade Intelectual. Florianpolis: UFSC, 22 de maio de 2004 - CHESNAIS, Franois. A mundializao do capital. So Paulo: Xam, 1996. - GOMES, Orlando. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Editora Forense. 2002, pg 107 a 109. - TEJERINA-VELAZQUEZ, Victor Hugo (Org.). Propriedade Intelectual: Setores Emergentes e Desenvolvimento. Piracicaba. Equilibrio, 2007, 214 p..