UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA DERECHO COMERCIAL 1

ANLISIS COMPARATIVO ENTRE EL CDIGO DE COMERCIO DE 1853, EL CDIGO DE COMERCIO DE 1902 Y LA LEY MARCO DEL EMPRESARIADO 1.- NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL La Ley 52 de 1999, de 28 de diciembre constituye la pieza central del sistema de defensa de la competencia y del mantenimiento de una estructura competitiva en el mercado espaol. Las prcticas PROHIBIDAS: Las prcticas en general se conciben como actos o hechos jurdicos, o conjunto de ellos, llevados a cabo por uno o varios empresarios que, por su significado y contenido econmicos, se relacionan de modo directo o indirecto con la situacin de libre competencia que debe existir en el mercado produciendo una alteracin de la misma. Las prcticas pueden ser de diversas clases: Son prcticas prohibidas aquellas que siendo competitivas no se pueden ejecutar porque impiden, falsean o limitan la libre competencia en todo o en parte del mercado nacional, o bien constituyen un abuso de la posicin de dominio que en el mercado ostenta quien las lleva a cabo. Hay dos categoras de prcticas prohibidas: 1.Prcticas concertadas o colusorias y 2. Prcticas abusivas. Son prcticas concertadas o colusorias todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva, o prctica concertada o conscientemente paralela que tenga por objeto impedir, restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado nacional. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que estn prohibidas. Son prcticas abusivas son aquellas conductas competitivas mediante las cuales una o varias empresas, actuando de consuno, explotan su posicin de dominio en todo o parte del mercado nacional. La ley no prohbe la existencia de monopolios ni oligopolios establecidos en el mercado. Por el contrario, la ley se limita a prohibir aquellas conductas de tales monopolios u oligopolios que abusan de su posicin de dominio en el mercado. Las prcticas expresamente prohibidas en tanto que abusivas o concertadas son: 1. Fijacin de precios u otras condiciones de transaccin 2. Limitacin de la produccin, distribucin, inversin o el desarrollo tecnolgico
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3. Reparto de mercados 4. Prcticas discriminatorias en cuya virtud, para identidad de situacin y de contrato, se aplican alas diversas contrapartesdistintas clusulas o condiciones derivndose de ello desigualdades que influyen o pueden influir negativamente en la situacin empresarial de los terceros discriminados 5. Contratos vinculados, conducta sta muy frecuente, en cuya virtud se subordina por parte del empresario predominante la conclusin de un contrato con un tercero dbil a la aceptacin por su parte de prestaciones u operaciones suplementarias que, por su naturaleza y con arreglo a los usos comerciales, no guardan relacin con el contrato originario o principal 6. La ruptura, incluso parcial y sin mediar preaviso escrito y preciso comunicado con seis meses de anticipacin, de una relacin comercial preexistente, salvo que medie incumplimiento grave de la contraparte o causa de fuerza mayor 7. La obtencin o el intento de obtencin, mediando amenaza de ruptura de las relaciones empresariales, de condiciones comerciales ms favorables de aquellas que se tengan pactadas promedio de condiciones generales. Estas condiciones ms favorables pueden referirse aprecios, condiciones de pago, modalidades de venta, pago de cargos adicionales y cualquier otro extremo de cooperacin comercial. Las sanciones que el legislador prev para las prcticas prohibidas y sus ejecutores son de dos diferentes categoras: a) Sanciones civiles: responsabilidad de los autores por daos y perjuicios ocasionados a terceras personas b) sanciones administrativas que consistirn sustancialmente en multas coercitivas. Las conductas AUTORIZADAS son todos los acuerdos, decisiones, recomendaciones prcticas legales. Y son conductas AUTORIZABLES aquellas que, incurriendo por su naturaleza o contenido en algunas de las prohibiciones establecidas y sin ser calificables como autorizadas, resultan susceptibles de autorizacin por los rganos administrativos competentes, atendiendo a razones de inters econmico o a su escasa importancia econmica. Tras su autorizacin, la prctica autorizable se convierte en prctica autorizada. Las conductas autorizables pueden ser de dos tipos: a) conductas autorizadas singulares: Son aquellas que a pesar de reunir las condiciones de las prcticas prohibidas, son autorizadas de
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modo especfico y directo, para cada caso concreto, por el Tribunal de Defensa de la Competencia b) conductas autorizadas mediante una exencin por categora: Son aquellas que forman parte, en virtud de sus caractersticas, de una determinada clase o categora de acuerdos, decisiones o conductas cuya realizacin, no obstante ser restrictiva, es autorizada de modo general por el Gobierno mediante la promulgacin de un determinado Reglamento de exencin (p. ej. muchos casos de exclusivas comerciales o franquicias).El control de las concentraciones econmicas: Entre los procedimientos de concentracin mencionados expresamente por la ley se incluyen los siguientes: 1. La fusin de dos o ms sociedades anteriormente independientes, 2. La toma de control por un empresario de la totalidad o parte de una empresa por cualquier otro modo distinto de la fusin adquisicin de acciones, designacin de la mayora de miembros del rgano de administracin, pacto de sindicacin o de grupo, etc.3. La creacin deuna empresa comn entre dos o ms empresas independientes. Las operaciones desconcentracin han de ser obligatoriamente notificadas, cuando concurra en ellas algunas de estas circunstancias: a) adquisicin o incremento a resultas de la concentracin de una cuota de mercado relevante de producto o de servicio equivalente al 25 por 100 del mercado geogrfico espaol o de un mercado geogrfico definido dentro del mismo local, provincial, regional, supra regional b) cifra de ventas conjunta de los empresarios partcipes en la operacin de concentracin superior en el ltimo ejercicio contable a los 40.000 millones de pesetas, siempre que al menos dos de los partcipes posean en Espaa una cifra de ventas superior a los 10.000 millones de pesetas. La notificacin de la operacin de concentracin conforme a su nueva disciplina no depende, por consiguiente, del riesgo o posibilidad inherente de creacin de una posicin de dominio en todo o en parte del mercado espaol para un producto o servicio en concreto como consecuencia de la concentracin.

2.- EN QUE AOS SE PROMULGARON:

CODIGO DE COMERCIO DE 1853 : General Jos Rufino Echenique (1851-1855) CODIGO DE COMERCIO DE 1902 : Eduardo Lpez de Romaa (1899-1903) CODIGO DE COMERCION DE 1999: Alberto Fujimori (1990-1995, 1995-2000)

ANALISIS JURIDICO DE LOS RESPECTIVOS CODIGOS

1. EN

CUANTO AL

SISTEMA LEGISLATIVO:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Siguiendo el modelo de legislacin espaola, adopt el sistema legislativo de la codificacin. b. Cdigo de Comercio de 1902: Hace uso, al igual que el Cdigo anterior, del sistema legislativo de la codificacin. c. Ley Marco del Empresariado: Se basa en el sistema legislativo de las leyes especiales. Al entrar en vigencia la Ley Marco del Empresariado, se finalizara con el proceso de decodificacin del derecho mercantil; ya que el actual Cdigo de Comercio se ha visto parcialmente modificado por diferentes leyes que han ido supliendo las deficiencias y llenado los vacos advertidos en dicho cuerpo normativo, a tal punto que posiblemente el Cdigo de Comercio de 1902 no llegue a ser derogado por un nuevo Cdigo, sino por la Ley Marco del Empresariado. 2. EN
CUANTO A LA

NOCIN

DEL

CONCEPTO

DE

DERECHO MERCANTIL:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Comprende al Derecho Mercantil como a aquel conjunto de normas destinadas a regular las operaciones comerciales. El Derecho mercantil constitua un sistema de excepcin, o sea una rama del Derecho civil aplicable a los comerciantes. Por tal razn otorg tal importancia a las formalidades para adquirir el status de comerciante, pues slo a ellos les alcanzaba el Cdigo. Se exiga la inscripcin de los comerciantes en un libro especial para permitir su identificacin. b. Cdigo de Comercio de 1902: En el Cdigo actual predomina el concepto de Derecho Mercantil como aquella rama del Derecho que regula los actos de comercio. Adoptando igual criterio que el Cdigo de Comercio de 1853. El Cdigo de Comercio de 1902 utiliz el trmino "Compaas Mercantiles" para referirse a las formas colectivas que podan adoptar los comerciantes. c. Ley Marco del Empresariado: Predomina el concepto de Derecho Mercantil como un Derecho destinado a regular la empresa, entendida sta como la organizacin econmica dedicada a la produccin o comercializacin de bienes, o a la prestacin de servicios. La Ley Marco del Empresariado que se propone, pretende construir un derecho empresarial y comercial moderno, sobre la nueva concepcin integral de empresa, empresario, actividad empresarial y riesgo, en reemplazo de conceptos ya desfasados. 3. EN
CUANTO A LA

ESTRUCTURA:

a. Cdigo de Comercio de 1853: El primer Cdigo peruano de comercio tiene una divisin pentatutica: de los comerciantes y los agentes de comercio; de los contratos de comercio; del comercio martimo; de las pruebas; y, el ltimo de la administracin de justicia en materia comercial. En este ltimo libro del Cdigo se mantuvo el Tribunal del Consulado. Hay que destacar como las Ordenanzas del Bilbao fueron derogadas en la parte que se oponan a este Cdigo de
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comercio espaol PERUANIZADO por lo que continuaron rigiendo en el mundo mercantil de esta repblica nueva. b. Cdigo de Comercio de 1902: La estructura de dicho cdigo distribuido en cuatro libros: "De los Comerciantes y Del Comercio en General."; "De los Contratos Especiales de Comercio"; "Del Comercio Martimo"; y "De la Suspensin de Pagos y de las Quiebras; y de las Prescripciones"; coincidi con el cdigo de 1853 salvo en el Libro V relativo a la jurisdiccin mercantil. c. Ley Marco del Empresariado: La cual contiene definiciones, un Ttulo Preliminar (10 artculos), 93 Artculos distribuidos en cuatro libros: "De la Empresa"; "Del Empresario"; "De los Contratos de Colaboracin Empresarial"; y "De la Contabilidad"; Finalmente 7 disposiciones complementarias. 4. EN
CUANTO A SUS

FUENTES:

a. Cdigo de Comercio de 1853: El Cdigo de Comercio de 1853 fue tomado del Cdigo de Comercio espaol de 1829, literalmente. b. Cdigo de Comercio de 1902: El Cdigo de Comercio peruano de 1853, Cdigo de Comercio espaol de 1885, Cdigo de Comercio italiano de 1883, Cdigo de Comercio argentino de 1889, el derecho comn o derecho civil, el cdigo francs de 1807, el cdigo argentino de 1889, usos y costumbres en materia mercantil. c. Ley Marco del Empresariado: Cdigo de Comercio peruano de 1902, Cdigo Civil peruano de 1984, Cdigo Civil italiano de 1942, Constitucin Poltica del Per de 1993, usos y costumbres empresariales, doctrina. 5. EN
CUANTO AL

CRITERIO ADOPTADO:

a. Cdigo de Comercio de 1853:

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Nuestro primer Cdigo de Comercio fue reflejo del Cdigo espaol de 1829, que llevaba un criterio subjetivista. Esto quiere decir que considera la condicin de comerciantes de las personas para delimitar la materia mercantil. Fue un Cdigo pensado para una clase especial de ciudadanos; y que adems fue el ms prximo antecedente del Cdigo de Comercio vigente b. Cdigo de Comercio de 1902: Nuestro Cdigo de Comercio del ao 1902, reflejo del Cdigo espaol del ao 1885, y ste a su vez heredero del Cdigo francs, estaba impregnado de un sistema objetivo. Esto significa que para delimitar la materia mercantil, ha de considerar la naturaleza de los actos y operaciones de comercio, cualquiera que sea el estado o profesin de quienes lo celebren. Se preocup de precisar el concepto del acto de comercio, a fin de que sirviera de criterio a los particulares y a los juzgadores para determinar en cada caso en concreto lo que deba entenderse por acto de comercio. El Cdigo Espaol de 1885 reconoce el "acto de comercio" como punto central de su sistema legislativo, diferenciando al autor del acto de comercio; siempre que estuvieran comprendidos en el cdigo seran actos de comercio. c. Ley Marco del Empresariado: Apunta a restituir la caracterstica original del derecho mercantil, en su distincin subjetiva del derecho civil. En este sentido, seala que su razn de ser es la empresa, esta categora mayor, que es el eje de la vida econmica de una sociedad civilizada. 6. EN
CUANTO A LAS

BASES FUNDAMENTALES:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Se consider que el comerciante tena una condicin especial, distinta a la del ciudadano comn, pues solo l realizaba determinados actos; por lo que, se justific la coexistencia de un Derecho Civil, destinado a regular las relaciones de los hombres como ciudadanos y un Derecho mercantil, para satisfacer las exigencias de las transacciones peculiares de los comerciantes. La adopcin de un criterio subjetivo, ya que somete la
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legislacin comercial a la condicin de comerciantes de las personas. b. Cdigo de Comercio de 1902: Se funda en la independencia del Derecho Comercial frente al Derecho Civil, destacando su carcter autnomo al contar con una doctrina y normas propias. c. Ley Marco del Empresariado: La unificacin de las obligaciones civiles y mercantiles: unificacin que se encuentra limitada al campo de las relaciones econmicas referentes a las obligaciones y los contratos. La eliminacin del criterio objetivo al dejar de lado toda disposicin relativa al acto de comercio. La adopcin de un criterio subjetivo, siendo la empresa el nuevo eje de la vida econmica: ya que regula el funcionamiento de las personas naturales y jurdicas que realiza una actividad empresarial. 7. EN
CUANTO A LA

LIBERTAD EMPRESARIAL:

a. Cdigo de Comercio de 1853: No se refiere a la misma. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace referencia alguna. c. Ley Marco del Empresariado: El artculo IV de su Ttulo Preliminar, basndose en un principio constitucional, fija el derecho de las personas a organizarse individual o colectivamente, a elegir la modalidad empresarial que mejor le parezca y a estructurar su empresa y llevar a cabo cualquier actividad empresarial permitida por ley. Es menester explicar que la libertad empresarial es un plexo de derechos o libertades que permiten, en buena cuenta, el desarrollo de la actividad empresarial. As, subsume los derechos de acceso al mercado, creacin de la empresa, organizacin de la empresa, direccin de la empresa, disposicin de la empresa, vinculacin con otras empresas y salida del mercado, entre otros.

8. EN

CUANTO AL

FONDO EMPRESARIAL:

a. Cdigo de Comercio de 1853: No hace referencia alguna. b. Cdigo de Comercio de 1902: No se refiere al tema en mencin. c. Ley Marco del Empresariado: El Libro II regula el denominado fondo empresarial, es decir, el conjunto de elementos y bienes, corporales e incorporales, licencias, contratos, activos, pasivos y otros, que organiza y del cual se vale el empresario para desarrollar su actividad empresarial, el que debe anotarse en un registro nico nacional que organizar la Sunarp, para dotarlo de autonoma, limitar la responsabilidad del empresario y conferirle el beneficio de excusin. El fondo empresarial podr darse en garanta de obligaciones y as el microempresario tendra acceso al crdito bancario, que hoy por hoy, por la ausencia de respaldo, le es negado. 9. EN CUANTO A LA DENOMINACIN ACTIVIDAD ECONMICA:
DEL

SUJETO TITULAR

DE LA

a. Cdigo de Comercio de 1853: Se refiere al comerciante, sealando que se reputan en Derecho comerciantes, los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se han inscrito en la matrcula de comerciantes, y tienen por ocupacin habitual y ordinaria el trfico mercantil, fundando en l su estado poltico. As, segn el criterio del Cdigo de Comercio de 1853, slo son comerciantes las personas naturales o individuales.

b. Cdigo de Comercio de 1902: Tambin se refiere al comerciante, estableciendo que son comerciantes los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente; as como las compaas mercantiles o industriales que se
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constituyeren con arreglo a este Cdigo. En este sentido, a diferencia del Cdigo de Comercio 1853, son tambin comerciantes las personas jurdicas. c. Ley Marco del Empresariado: Hace referencia al empresario, definindolo como la persona natural o jurdica que con o sin fines de lucro, explota un fondo empresarial por cuenta propia y asume el riesgo de la actividad empresarial. Se regula al empresario como titular de la empresa. La ley admite que la titularidad corresponda a una persona natural o jurdica. Es el empresario el que, en su condicin de sujeto de derecho, crea, modifica, regula o extingue relaciones jurdicas. 10. EN
CUANTO A LA

SOCIEDAD CONYUGAL:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Establece que puede ejercer el comercio la mujer casada que tenga para ello autorizacin expresa de su marido, dada en escritura pblica, bien estando separada legtimamente de su cohabitacin. La mujer casada que haya sido autorizada por su marido para comerciar, no podr gravar ni hipotecar los bienes inmuebles propios del marido, ni los que pertenezcan en comn ambos cnyuges, si en la escritura de autorizacin no se le dio expresamente esta facultad. b. Cdigo de Comercio de 1902: En su artculo 21 inciso 7, se sealaba que tambin era necesaria la autorizacin del marido para que la mujer ejerza el comercio, y la habilitacin legal o judicial de la mujer para administrar sus bienes por ausencia o incapacidad del marido. Sin embargo, este inciso fue derogado por el inciso 2 de la Primera Disposicin Derogatoria del Cdigo Procesal Civil. c. Ley Marco del Empresariado: Se contemplan un conjunto de disposiciones respecto de la actuacin empresarial de los cnyuges. A diferencia del Cdigo de comercio de 1902, la norma presume la facultad para el ejercicio de la actividad empresarial de ambos cnyuges. El conjunto de disposiciones que se
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proponen buscan resolver dos problemas que derivan de dicha presuncin: qu bienes responden de las obligaciones derivadas de la actividad empresarial y qu actos pueden ser efectuados sin el necesario concurso de ambos cnyuges. En caso de que ambos cnyuges conduzcan un negocio o empresa comn, se presume conferido poder recproco para el ejercicio de la actividad empresarial. 11. EN CUANTO A LA REGULACIN RESPONSABILIDAD LIMITADA:
DE LAS

EMPRESA INDIVIDUAL

DE

a. Cdigo de Comercio de 1853: No legisl al respecto. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace referencia alguna. c. Ley Marco del Empresariado: La EIRL y los contratos asociativos de la Ley General de Sociedades se consideraran incorporados a la Ley Marco del Empresariado. El proyecto regula la denominada Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. Con relacin a la figura hoy existente, se admite la titularidad por una persona jurdica. 12. EN CUANTO A MICROEMPRESA:
LA

FORMALIZACIN

DE

LA

PEQUEA

a. Cdigo de Comercio de 1853: No legisl al respecto. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace referencia alguna. c. Ley Marco del Empresariado: La Ley Marco del Empresariado propicia la incorporacin de la empresa informal, que constituye ms del 70% de la actividad empresarial del pas. Como se sabe, estos agentes informales no pagan impuestos, no reconocen derechos sociales a sus trabajadores y desvirtan las estadsticas; pero constituyen una realidad compleja,

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producto de las excesivas exigencias burocrticas y de la falta de control. 13. EN

CUANTO A LA

RELACIN CONTRACTUAL:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Regul los contratos de comercio en general (compraventa mercantiles, prstamos, contratos, permutas), legislando sobre sus formas y efectos. b. Cdigo de Comercio de 1902: El segundo Libro de este Cdigo se ocupa de la regulacin de los llamados Contratos Especiales de Comercio (compra-venta, permuta, prstamo, prenda, entre otros), pasando la mayora de los mismos a ser regulados por nuestro actual Cdigo Civil. Sin embargo, el Cdigo de Comercio de 1902 an legisla sobre los contratos de comisin mercantil y agencia. c. Ley Marco del Empresariado: La ley marco elimina las disposiciones sobre contrato de comercio puesto que esta orientada a que el cdigo civil regule los contratos, con acepcin de los contratos bancarios, de transporte terrestre, martimo y aeronutico, el contrato de seguros y otros tpicos regidos por leyes especiales. Asimismo, innova al legislar sobre los contratos de colaboracin o de gestin de intereses ajenos (como los denomina la doctrina), los que son considerados como un instrumento jurdico de cooperacin en los que las partes intervinientes asumen obligaciones de hacer. Dentro de esta clase de contratos tenemos: contratos de asociacin en participacin, de consorcio y de riesgo compartido. 14. EN
CUANTO AL

COMERCIO ELECTRNICO:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Al no existir en su tiempo de vigencia tal figura, no la legisl. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace mencin del tema.

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c. Ley Marco del Empresariado: Para impulsar la nueva economa, prev la implementacin de normas relativas al comercio electrnico, que contempla entre otros aspectos la incorporacin de la firma digital para facilitar los negocios en tiempo real. 15. EN CUANTO CONFLICTOS:
A LOS

MEDIOS ALTERNATIVOS

DE

SOLUCIN

DE

a. Cdigo de Comercio de 1853: No hace referencia alguna. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace mencin del tema. c. Ley Marco del Empresariado: Constituyendo la autocomposicin el mtodo ideal para la solucin de los conflictos, se ha recogido como principio rector de la actividad empresarial el empleo de mtodos alternativos de solucin de conflictos, principalmente el arbitraje. 16. EN
CUANTO A LOS

CONSUMIDORES

USUARIOS:

a. Cdigo de Comercio de 1853: No hace referencia alguna. b. Cdigo de Comercio de 1902: No hace mencin del tema. c. Ley Marco del Empresariado: Establece medidas para proteger a los consumidores y usuarios, como contraparte de la denominada libertad empresarial. Considera consumidor y/o usuario, no slo a la persona natural sino tambin a la persona jurdica 17. EN
CUANTO A LOS

LIBROS

REGISTROS CONTABLES:

a. Cdigo de Comercio de 1853: Establece que todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones en tres libros a lo

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menos, que son: el Libro Diario, el Libro Mayor o de Cuentas Corrientes y el Libro de Inventarios. b. Cdigo de Comercio de 1902: Adems de referirse a los libros de contabilidad, tambin considera a los libros de actas que lleva cada sociedad y al libro copiador de correspondencias. c. Ley Marco del Empresariado: Regula lo concerniente a los Libros y Registros Contables, as regula la contabilidad del empresario y la necesaria intervencin del profesional contador pblico colegiado Establece que stos se clasifican en principales y auxiliares; pudiendo ser llevados a travs de sistemas mecanizados, computarizados y otras formas que permita la ley. Los Libros se legalizan antes de su uso. Se regula la reserva y exhibicin de los Libros y Registros. Se conservan durante 5 aos.

ANALISIS COMPARATIVO DE LAS LEYES ESPECIALES QUE REGULAN LAS SOCIEDADES MERCANTILES (LEY N16123 Y LEY N26887) 1.- EN CUANTO A LA NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 El artculo primero de esta ley se refiere especficamente al contrato de sociedad. Dentro de nuestro ordenamiento legal, tanto el Cdigo de Comercio de 1902 como la Ley de Sociedades Mercantiles 16123 modificada por Decreto Legislativo N 311, calificaban a la sociedad como un contrato. b. Ley General de Sociedades 26887 De la lectura del artculo primero, se advierte que la nueva ley se cuida de no calificar a la sociedad como un contrato. El hecho que en la nueva Ley no se precise la naturaleza jurdica de la sociedad, no niega su carcter contractualista; se ha optado ms bien de no calificarla normativamente.

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2.- EN CUANTO A LA PLURALIDAD DE SOCIOS: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 El requisito que impona la ley 16123 es que en las sociedades annimas existan 3 socios fundadores como mnimo, y para las dems solo dos. Muchos sostenan que las sociedades annimas que necesariamente se constituan con tres socios, cuando se quedaban nicamente con dos socios, incurran en la causal de disolucin. b. Ley General de Sociedades 26887 La nueva Ley en su artculo 4 ha establecido como regla general que para constituir una sociedad se requiere cuando menos de dos socios, que pueden ser personas naturales o jurdicas. Con la nueva ley para todos los modelos societarios bastarn 2 socios. Si se pierde esta pluralidad y no se reconstituye en un plazo de seis meses se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo, constituyendo sta una causal de disolucin recogida en el inciso sexto del artculo 407. 3.- EN CUANTO AL ACTO CONSTITUTIVO: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Con la Ley de Sociedades Mercantiles, el Estatuto era una institucin particular y privativa de la sociedad annima. b. Ley General de Sociedades 26887 Conforme al artculo 5, la sociedad se constituye por escritura pblica en la que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto, estableciendo adems que para cualquier modificacin de stos se requiere la misma formalidad. 4.- EN CUANTO A LA PERSONALIDAD JURDICA: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Con la anterior Ley, segundo prrafo del artculo tercero, referido a este tema, quedaba la duda si la ratificacin deba ser expresa o tcita, no resolviendo que suceda si es que transcurra el plazo de tres meses y estos actos no se ratificaban ni se impugnaban. b. Ley General de Sociedades 26887 El artculo 6 seala que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el registro y la mantiene hasta
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que se inscribe su extincin, con lo cual prcticamente se consagra el carcter especial del acto constitutivo. Respecto a los actos en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro, en el artculo 7 de la nueva Ley se supedita la validez de stos al cumplimiento de dos condiciones: que se inscriba la sociedad en el registro y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes, establecindose que si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos quienes haya celebrado actos en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente a aquellos con quien hayan contratado y frente a terceros. La nueva Ley en su artculo 71, segundo prrafo, seala puntualmente que a falta de pronunciamiento de la sociedad en el citado plazo de tres meses a que se refiere el artculo 7, se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.

5.- EN CUANTO A LOS CONVENIOS a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Con la Ley 16123 los convenios de sindicacin eran simples convenios privados frente a los cuales la sociedad no se senta involucrada.

b. Ley General de Sociedades 26887 Ahora bien, cuando la Ley se refiere a las limitaciones que se originen en el convenio, se est refiriendo a los universalmente conocidos como convenios de sindicacin de acciones, relacionados con el ejercicio de un derecho de preferencia dentro de grupos de accionistas 6.- EN CUANTO A LA DENOMINACIN O RAZN SOCIAL: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Esta Ley era muy restrictiva en este sentido, por cuanto slo otorgaba proteccin a un nombre igual. b. Ley General de Sociedades 26887 Con la nueva ley, se ha ampliado la proteccin del nombre tanto de la denominacin social como de la razn social.
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Con la nueva Ley no se puede adoptar un nombre igual o semejante, salvo que se demuestre legitimidad para ello, ni tampoco una denominacin completa o abreviada o razn social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derecho de autor salvo que se demuestre estar legitimado para ello. 7.- EN CUANTO NOMBRAMIENTOS, PODERES E INSCRIPCIONES: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 En su artculo 18, el nombramiento de administradores, liquidadores o representantes requiere de aceptacin ms inscripcin en el Registro del lugar del domicilio de la sociedad. b. Ley General de Sociedades 26887 Al igual que la Ley anterior en su artculo 18, el nombramiento de administradores, liquidadores o representantes requiere de aceptacin ms inscripcin en el Registro del lugar del domicilio de la sociedad. Tambin su revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin, bastando para todos los supuestos, copia certificada de la parte pertinente del acto. Una innovacin interesante se da en la precisin de que no se requiere inscripcin adicional para el ejercicio del cargo o de la representacin en cualquier otro lugar, con lo cual se ha dado solucin a otro viejo problema

8.- EN CUANTO AL DOMICILIO: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 El artculo 15, ha establecido que la sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas. b. Ley General de Sociedades 26887 Respecto al domicilio, se establece en el artculo 20 que la sociedad tiene por domicilio el sealado en el Estatuto, donde desarrolla algunas de sus actividades principales o donde instala su administracin. En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el registro, del que

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efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos. 9.- EN CUANTO A LOS APORTES a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 El inciso N 2 del artculo 275 de la Ley de Sociedades fundamentalmente para el caso de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, que dejaba nicamente para los socios, segn lo que acordara, la determinacin del valor de los aportes no dinerarios. b. Ley General de Sociedades 26887 Mediante el artculo 27 de la nueva Ley se generaliza como regla de los aportes no dinerarios que se realicen en todas las sociedades, la necesidad de contar con un informe de valorizacin en el que se describan los bienes y derechos materia del aporte, los criterios aplicables para su valuacin y sus respectivos valores. 10.- EN CUANTO PATRIMONIO SOCIAL: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 El artculo 14 del Ttulo Preliminar dice; el patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo contempla, prescindindose en consecuencia de la enumeracin de las mismas. b. Ley General de Sociedades 26887 Se ha reiterado en el artculo 31 la norma contenida en el artculo 14 del Ttulo Preliminar de la antigua Ley, por la cual el patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo contempla, prescindindose en consecuencia de la enumeracin de las mismas. 11.- EN CUANTO A LAS FUENTES: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123

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Con fecha 27 de julio de 1966, se expidi la Ley de Sociedades Mercantiles, aprobada mediante Ley N 16123, la cual era concordante con el por entonces vigente Cdigo Civil de 1936. b. Ley General de Sociedades 26887 Aos despus se promulga la Ley General de Sociedades a travs del Decreto Legislativo N 311 de 1984, siendo posteriormente modificada por el Decreto Supremo N 003-85JUS del 13 de mayo de 1985 que da origen al Texto nico Concordado de la Ley General de Sociedades; ambos dispositivos legales repiten prcticamente lo ya esbozado en 1966. 12.- EN CUANTO A SU ESTRUCTURA: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 La ley de Sociedades Mercantiles contena 414 artculos b. Ley General de Sociedades 26887 Realmente se produjo un cambio al dictarse la nueva Ley General de Sociedades, cambio que no solamente es cuantitativo al haberse pasado de 414 artculos a 448 artculos, nueve disposiciones finales y once disposiciones transitorias, sino (y por sobre todo) un cambio cualitativo, de esencia jurdica, que se complementa con una mejor estructura del texto normativo y el empleo de una adecuada tcnica legislativa. 13.- EN CUANTO A LOS ESTADOS FINANCIEROS: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Se detallaba el contenido tanto del balance como de la cuenta de ganancias y prdidas en sus artculos 251 y 253, respectivamente. b. Ley General de Sociedades 26887 De acuerdo a la cuarta disposicin final de la Ley General de Sociedades, se entender dentro del concepto de estados financieros tanto al balance general como al estado de ganancias y prdidas. Pues bien, el artculo 223 del mismo texto jurdico estipula que los estados financieros se preparan y presentan de conformidad con las disposiciones legales sobre la

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materia y con principios aceptados en el pas.

de

contabilidad

generalmente

14- EN CUANTO A LA SOCIEDAD ANONIMA CERRADA: a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Tradicionalmente han optado por constituirse como una sociedad comercial de responsabilidad limitada, pero con ella pierden las ventajas que ofrece una sociedad annima. b. Ley General de Sociedades 26887 Es as que el legislador de 1997 crey conveniente regular una nueva institucin jurdica: la sociedad annima cerrada, un hbrido donde confluye el intuito personae con el intuito pecuniae, esto es, una sociedad capitalista con rasgos personalistas, pero que responde a una realidad vigente. 15.- EN CUANTO A LA SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA: a. Ley de Sociedades Mercantiles 1612 Existe un vaco reinante en la legislacin societaria y, con su regulacin, se promovera definitivamente el mercado de capitales, la gran empresa y el financiamiento burstil. b. Ley General de Sociedades 26887 La sociedad annima abierta tiene sus antecedentes legislativos en la Ley de Sociedades Annimas de Accionariado Difundido, aprobada mediante Decreto Legislativo N 672, as como en la Ley del Mercado de Valores, aprobada a travs del Decreto Legislativo N 755, normas jurdicas ahora derogadas. Se encuentra en el artculo 249 de nuestra actual Ley General de Sociedades. 16.- EN CUANTO A LAS SUCURSALES a. Ley de Sociedades Mercantiles 16123 Ley General de Sociedades se careci de un tratamiento jurdico adecuado respecto a esta figura de organizacin corporativa

b. Ley General de Sociedades 26887

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Las sucursales constituyen un brazo mediante el cual la sociedad extiende su campo de actuacin empresarial. As, el artculo 396 de la vigente normatividad societaria define a la sucursal como todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social, estipulndose claramente que carece de personera jurdica independiente de su principal.

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BIBLIOGRAFA: LEON MONTALBN, ANDRES. Curso de derecho comercial. 1944 ELMORE, ALBERTO. Tratado de derecho comercial 1888-99; 2 volumen. FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo "Apuntes para una reforma a la Ley General de Sociedades". En "Ius et Veritas", Lima. 1993. HALPERIN, Isaac. "Curso de Derecho Comercial" Editorial Depalma, Buenos Aires 1978, T.II, p. 458. MONTOYA MANFREDI, Alfredo. Derecho Comercial: Parte General. Direccin Universitaria de Biblioteca y Publicaciones de la UNMSM. Lima. 1972. PG. 85-94 MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Comentario a la Ley de Sociedades Mercantiles". Imprenta de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima, 1967. Pg.: 10. www.teleley.com www.congreso.gob.pe www.ccl.com http://derechoempresarial.deamerica.net

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