RAFAEL JUAN RODRGUEZ GUTIRREZ

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TEMA 2: EL DERECHO EN LA MODERNIDAD La ciencia y la sociedad en la Modernidad: empirismo e individualismo. El derecho y el estado modernos. El principio de seguridad jurdica. La ciencia del bien y del mal y la ciencia de la vida. 2.1 LA CIENCIA Y LA SOCIEDAD EN LA MODERNIDAD. EMPIRISMO E INDIVIDUALISMO 2.1.1 CIENCIA Y SOCIEDAD EN LA MODERNIDAD Con los Pitagricos arraiga la idea en Occidente que lo existente existe a partir del nmero 1, conociendo que el Universo est compuesto por nmeros (p.e: el 1 es Dios y el 0 la nada) En el pentagrama vemos el desarrollo del pentgono regular. Constituye la aplicacin prctica de la proporcin urea, pudiendo encontrarse en todo el universo. El nmero representa para el ser humano la idea de armona. Es fi, porque el escultor Fidias esculpa con esa proporcin. Al igual que para una escultura, la Moral y la Justicia son aplicables en esa proporcin. Existe una unin del MICROCOSMOS con el MACROCOSMOS: de un pentgono regular obtenemos una estrella, repetidas e infinitas veces, todos con la misma proporcin. Lo de abajo es reflejo de lo de arriba: por tanto tenemos 2 dimensiones: una superior (cielo) y otra inferior (la tierra). Esto puede observarse en los textos sagrados (Hombre como imagen de Dios) o en el Hombre de Vitruvio, que al estar realizado proporcionalmente es calificado como perfecto. El cuadrado representa los cuatro elementos: Tierra, fuego, aire y agua, que dan todo lo material. El Ser Humano se inscribe tanto dentro del cuadrado con en la circunferencia, ya que sus extremidades son los radios, siendo la parte central el diafragma, o neuma, considerado por los clsicos como la parte que separaba la parte divina de la terrenal. Por tanto, el cuadrado y la circunferencia representan la unin de lo terrenal con lo celestial, expresiones de un Ser Humano que pasa a ser el eje de la vida, que, tras el fin del Medievo con la cada de Constantinopla, tiene su capital en Florencia un RENACIMIENTO de la Cultura Clsica. Cmo es ese Ser Humano? Se va construyendo a partir de Dios. La cultura comienza en Mesopotamia, primer lugar donde hay un exceso de alimentos, gracias al desarrollo de la agricultura. Comienza a preguntarse qu hay arriba, en las estrellas. En el cambio de hegemona de Grecia a Roma se produce un paso muy importante: se deja de idealizar al ser humano, en un arquetipo, para intentar fijarse en la individualidad de cada ser humano. En el Renacimiento ocurre exactamente lo mismo: es visible en la Capilla Sixtina la multiplicidad y diversidad del ser humano, a la vez que vemos al Ser Humano construido como imagen de Dios (patente en la tradicin cristiana). Este es el comienzo de la Modernidad: cmo encontrar la proporcin, ver ese punto de encuentro entre lo celestial y lo terrenal: el centro del universo. Se produce de nuevo el paso de lo arquetipizado a lo individualizado (al igual que se parte del 1 pitagrico para llegar al infinito. Una vez que hemos captado la multiplicidad en la individualidad, nos planteamos Cmo conseguimos cierta unidad? Esto se traslada al campo de la Poltica, buscando la unidad de accin poltica, sabiendo que existe esa multiplicidad. [E PLURIBUS, UNUM: De muchos, uno] Todo esto se completa con la Teora Platnica del Universo: Existe una realidad metafsica de ideas y arquetipos - El ajuste de esa realidad es una relacin de proporcionalidad. Todo es cuestin de proporcionalidad: de relacin de las partes con el todo o Este ajuste es fsico (p.e Hombre de Vitruvio): Lo que se ajusta a esta proporcin nos parece elegante, armonioso Lo que se aleja de la proporcin es una deformidad que urge ser corregida. Podemos hacer de todo esto una extrapolacin con la Teologa Juda: la Conexin que existe entre lo ultraterreno (lo metafsico) y lo terreno (lo fsico). Debemos partir de la idea que no existe una imagen de Dios en la Religin Juda, pero se sabe que es un Dios individual, ya que habla, contrata y negocia, relacionndose INDIVIDUALMENTE con los humanos, generalmente con un Patriarca (Moiss, Abraham) con el que Dios se comunica, y que representa a la colectividad (el pueblo de Israel). LA CONSTRUCCIN DE LA MORAL GRIEGA CLSICA, CULMINADA CON EL ESTOICISMO: El Ser Humano es responsable de su comportamiento. l busca una gua (la moral), y reflexiona, construyendo mediante DILOGO. EN LA TEOLOGA JUDA OCURRE LO MISMO: Dios establece Leyes, con castigos y recompensas (asume las funciones de

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Legislador, nico, y por tanto libre de hacer las cosas como quiere). Como es libre, el Ser Humano tambin, pero con restricciones (a la sombra de Dios). Pero es tan libre como para poder desobedecer a Dios, ya que fue creado con la finalidad de que fuera libre. Es decir, existe esa LIBERTAD DE CAPACIDAD DE DECISIN DE DESOBEDIENCIA DE LAS LEYES. El Cristianismo aporta otros temas al surgimiento de la Modernidad, que, cuando se desarrollen darn grandes ideas. Estas ideas son las de: Prjimo, Caridad, Relacin entre prjimo y caridad, Providenia y Universalidad. Prjimo: De prximo, el de al lado. Frente al mundo antiguo, el semejante ya no nos es indiferente, ya que cuando los miramos, nos vemos a nosotros mismos, ya que podemos ponernos en su lugar. Es el concepto de Simpata el que desarrollar Adam Smith. La idea es clara: partimos de una concepcin colectivista del Ser Humano, a una Individualista, para luego ver las relaciones entre esos individuos (constructivamente y respetando la individualidad). Caridad: Es exigida por el Cristianismo como una preocupacin genuina. Providencia: Concepto cristiano con races judas: EL MUNDO FUNCIONA SOLO, ya que hay una Providencia Divina que cuida de todo. Universalidad: El judasmo slo es aplicable al pueblo de Israel, cosa que cambia con el Cristianismo, que tiene un mensaje para toda la humanidad, a la que se ve como un solo gnero. Es el germen del sentimiento de Derechos Humanos, desarrollado por los pensadores de la Escuela de Salamanca, al reconocer los Derechos inherentes a los indios, por su naturaleza humana. Otra rama surgida ser el COSMOPOLITISMO: una nica Patria para toda la Humanidad. 2.1.2 EMPIRISMO E INDIVIDUALISMO Para el desarrollo de la Modernidad hacen falta: el Empirismo y el Nominalismo. La ciencia moderna slo permite conocer la realidad empricamente: los sentidos permiten al Ser Humano una conexin sensorial. En la Modernidad no slo se intermedian datos: hay momentos empricos y momentos Racionales, que deben estar presentes en todo momento. Pero en las teoras, cada uno tiene un peso diferente. En la Edad Antigua, tena ms peso lo racional: la Razn Divina comunicada con el libro sagrado. En la Modernidad la emprica (plasmado, p.e en Sherlock Holmes y su observacin para obtener conclusiones, tras formalizar datos), empezando por mirar el entorno. En la Antigedad, el conocimiento parte del libro sagrado o del sabio. Lo especial de la Modernidad es que el conocimiento parte de uno mismo, como expresin de mi soberana individual: debo dejar impregnar mi mente por la Realidad, y no por opiniones. Cuando miramos al mundo, vemos individuos; no pueblo de Israel, o Ejrcito. Aunque por herencia de nuestro pasado colectivista tendemos a meter la realidad en cajas. Conocemos, por tanto, la realidad del individuo sabiendo de qu caja sale [pertenencia a un clan o encasillamiento]. Esas casillas son conceptos, cajas lgicas donde metemos esa realidad observada individualmente. No podemos prescindir del encasillamiento, pero en la Modernidad, estos conceptos UNIVERSALES pierden importancia. En Derecho ocurre lo mismo: las INSTITUCIONES seran estos conceptos: abstracciones de las caractersticas relevantes de individuos que pertenecen a la realidad, pero que en la realidad no son tan de esa caja. Por tanto, debemos someter esos conceptos a filtros para poder ver la realidad, aunque no es suficiente, porque siempre podemos hablar de excepciones [el rarito]. Para nuestro Anlisis es ms importante la observacin de ese individuo [el rarito]. Por tanto, deducimos que esas extrapolaciones que realizamos [cajas] son tiles, pero no fiables, por ser fruto de la libertad la individualidad humana. 2.1.3. LA NUEVA ONTOLOGA Los Seres Humanos tendemos a agruparnos. Esa agrupacin debe ser posterior a la creacin del ser humano, a fin de que este consiga su objetivo [PASO DE LA UNIVERSITAS A LA SOCIETAS]. UNIVERSITAS es el colectivo que se considera previo a la existencia del Ser Humano, por tanto, se cree superior. Se han ido sustituyendo por SOCIETATES: asociaciones posteriores al propio ser humano, entendida slo como surgida a partir del ser humano. En la Universitas, el individuo estaba sometido a ella enteramente [Edad Media]. En la Modernidad, nos sometemos parcialmente. Por tanto, observamos un paso de las sociedades naturales a las sociedades contractuales. Las sociedades artificiales son las ms numerosas en la Modernidad. Un individuo propiamente soberano impide estar en una sociedad colectiva. Lo ms significativo es lo que ocurre con la familia, la primera sociedad natural, que pasa a ser consensual [contractual] (matrimonio, divorcio)

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2.2 EL DERECHO Y EL ESTADO MODERNOS 2.2.1 EL DERECHO MODERNO El Estado es resultado de las normas jurdicas, son interdependientes. Caractersticas: - Sujeto individual: frente a la concepcin colectivista. - Derecho subjetivo: como creacin Bajomedieval - Contrato: Mediante l, las partes establecen contrato para regular sus actuaciones. 2.2.2 LA SOCIEDAD MODERNA Es en Espaa donde se da el primer fenmeno Parlamentario, pero de forma estamental. El sujeto individual es poseedor de Derechos, parte naturales y parte positivos [DIVINOS Y LEGALES]. El Derecho en la Modernidad se articular en torno a estas dos grandes lneas. Como es precario su disfrute, es necesario valerse de contratos. 2.2.2.1 UN RETRATO: - Matrimonio por eleccin (siglo XIII) y consentimiento: Primeramente, ocurre este fenmeno en Inglaterra. Antes era un negocio interfamiliar. Los futuros cnyuges no tenan nada que decir ni decidir. La visin actual es producto del Romanticismo: entrega de la persona a otra por un ideal [recordar las palabras de John Stuart Mill: El Matrimonio requiere de un consentimiento constante]. John Stuart Mill, pese a ser un clsico del liberalismo, toca casi con la frontera del socialismo, sobre todo en el terreno de la produccin (aunque en todos los grandes reformadores hay tintes comunistas, como Jess o los Amish, aunque se produce una evolucin). Es un liberal romntico, que sigue a Von Humboldt [Alexander o Wilhelm?], uno de los mayores exaltadores del individuo. Para Mill, al individuo le llama un fin, una potencia interior que debe realizar en trminos de libertad. Triunfar si se realiza con libertad. Podemos, por tanto, extrapolar esta afirmacin, a la realizacin de la sociedad: conseguir una unin que respete la independencia [gente unida, pero con libertad, y socorro mutuo]. Ese matrimonio debe renovarse constantemente para conservar la independencia (que debe de haber hasta en trminos econmicos). Por tanto, desde el punto de vista del Derecho debe existir el divorcio.[ El Patrn Oro refleja ese sentimiento de lo que se ha perdido: hay situaciones previas de uso del propio oro, existiendo lmites, a diferencia de la emisin directa de billetes. ESTO VA AQU?] El Matrimonio, primeramente es un Sacramento, pero con Lutero cambia. Ya no es algo sagrado, sino un contrato [una sociedad al fin y al cabo]. Existe tambin la libertad de casarse o no, ya que es una obligacin que debe contraerse en libertad. - Libre Mercado parcial de la tierra: Los primeros fenmenos suceden en Inglaterra, gracias a los Cercados en tierras comunales. Tierras que, anteriormente en la Edad Media estaban vinculadas a la propiedad comunal y que ahora podan pasar a venderse. La regulacin de la tierra, por aquel entonces, era muy fuerte, ya que era lo ms importante. La Modernidad levantar estas restricciones, alcanzando la tierra esa independencia cuando tiene un propietario. - Burgos y burgueses: Surgen a medida que se van creando fuentes de riqueza artificiales (p.e Acciones de una S.A, como abstraccin del capital de la empresa). El proceso histrico es ir de lo natural (Oro) a lo artificial (bitcoin). El burgo siempre ha sido el sitio de las libertades. Fuera de ellos, est la naturaleza, un lugar de lucha por la que satisfacer las necesidades (la lluvia en ciertos momentos puede ser perjudicial para el cultivo, pero, en la ciudad, evitamos el perjuicio con un simple paraguas, demostracin de que la vida burguesa es artificial). El punto ms extremo de libertad se alcanza en los burgos no sometidos a ningn seor, es decir, aquellos que tienen carta de libertad, siendo llamados sus habitantes FRANCOBURGUESES. Aunque se hable mal de los burgueses, calificados de personajes cmodos, han sido los verdaderos constructores de la libertad moderna. - Movilidad Social: La Edad Media se caracteriza por su inmovilidad. Tras el colapso de Bizancio, se intenta encontrar el modo de llegar a las Indias sin pasar por territorio Otomano, y adems, se reciben a los pensadores en Florencia, que difundirn ideas NEOPLATNICAS, siendo origen de un crecimiento cientfico importante en Europa, con tanto xito que hasta llega a Cambridge (Gravedad de Sir Isaac Newton). Aunque ser patente la escisin que el Neoplatonismo crea en el Conocimiento: una dicotoma entre CONOCIMIENTO ABIERTO o aparente, que se ensea en las universidades; y uno OCULTO o esotrico, va que abarcar ese Neoplatonismo, y que merecer la reaccin de la Iglesia, quemando a sus seguidores. El individuo aventurero es la encarnacin de este fenmeno. Podemos verlo en la figura de Cristbal Coln como emprendedor; o en la del Prncipe Emprendedor de Maquiavelo.

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- El Protestantismo y la Imprenta: El Protestantismo supone la individualidad en lo religioso, a la que ayuda la difusin de la Biblia traducida a las lenguas populares, germen del surgimiento de la literatura en lenguas vernculas (p.e la alemana). - El puritanismo en Inglaterra: Levellers y Diggers: Richard Overton fue el lder de los Levellers (Niveladores: una ramificacin de los puritanos que estaban en contra de los enclosers (cercados) que explotaban privadamente la tierra, rompiendo esos cercados para alcanzar una sociedad igualitaria). En la misma lnea se encontraban los Diggers (excavadores), que llevaban a un punto ms radical la protesta de los niveladores, autodenominndose True Levellers. Estos movimientos fueron reducidos por Oliver Cromwell. Estas teoras tienen su base en explicar el ser humano individual mediante la figura del propietario, un ser humano dueo de s mismo. Sin embargo, la libertad no viene de un artificio, sino que es natural. En el momento que eres dueo de ti mismo no eres un esclavo. Por tanto puedes disfrutar de tu vida como si fuera una propiedad: aprovechar sus frutos, etc. Cada hombre es Rey, Sacerdote y Profeta. Es un crculo en el que nadie puede meterse sin tu consentimiento, rompindolo por va consensual libre. Esta es la base (la rotura del crculo) que dar lugar al CONTRATO SOCIAL, que fundamentar la existencia del Estado. 2.2.2.2. LA VOLUNTARIEDAD, NUEVA BASE DE LA SOCIABILIDAD: EL SUJETO DE DERECHO Y EL CONTRATO. El individuo es el protagonista del Derecho en la modernidad: l tiene que hacer el derecho. Con esta individualidad, debemos ver cmo organizar la convivencia de los seres humanos. Podemos organizar esa convivencia de dos formas, tomando en consideracin que el individualismo es libertad: - Cada individuo debe ser libre (Overton) - La organizacin de la convivencia consiste en no organizarla : cada uno se relaciona con quien quiere, respetando al resto. La cuestin es aceptada normalmente en la Modernidad: El ser humano que busca la vida con los dems, es bsicamente centrpeto: l se coloca en el centro del universo. Ese crculo es la esfera: al entender la creacin entera como centrada en el individuo en esos 2 relatos del gnesis. Adn y Eva son ese centro: Dios los ordena que pongan nombres a los animales. Al ser humano se le ve como resultado de 2 tendencias contrapuestas: 1) Centrpeta: busca la unin de los individuos. 2) Centrfuga: hace que el individuo rehya por tendencias egostas Hay que buscar el trmino medio: Esa libertad bsica necesita del complemento de la actuacin del Estado. HOBBES: INDIVIDUALISMO METODOLGICO Querella de los universales: depende de cmo entendamos los nombres, se refleja la teora del conocimiento. Son nombres genricos, reflejo de un concepto abstracto: son generalidades de sujetos. NOMBRES PROPIOS: Usados para referirnos a un individuo NOMBRES COMUNES: Nombres de diversas cosas. Cuando las cosas son consideradas en conjunto hablamos de UNIVERSALES. Aunque la realidad no est compuesta por cosas generales, sino particulares EL ORIGEN DEL ESTADO, DEL PODER, EN LA MODERNIDAD, BASNDONOS EN EL DERECHO, SLO PUEDE SER UNA REALIDAD CONTRACTUAL. Hay un derecho que procede de la sociedad, y otro previo (ius naturale): Es la libertad bsica y genrica: La natural es la existente cuando no existe estado. La libertad bsica, es puramente filosfica: hacer lo que quieras. La ley de la conservacin explica que el Derecho Fundamental subjetivo es el derecho a la vida. Este se defiende conforme a criterio individual. Por consiguiente, es la razn individual. - Orgen Terico del Estado: conceptualmente Los individuos humanos son iguales entre s. Esto es lo que hace que sea una guerra de todos contra todos. No hay nadie que tenga tanta diferencia de fuerza con el resto como para poder gobernar todo (David y Goliath). Todos tenemos miedo por nuestra vida, ya que nadie la tiene garantizada. David mata a Goliath por la tcnica.

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Sin derecho, nadie esta inmune: el ms poderoso, se duerme, quedando inerme (Orofernes) y llega Judith y le corta la cabeza Cada hombre debe esforzarse por la paz: sin paz, hay una amenaza para todos: nadie queda libre de poder sucumbir Cuando no es posible la paz: defendernos por todos los medios posibles Si renuncias a esa libertad pura, lo haces a condicin de que el resto lo haga. La nica alternativa a esa paz, es la guerra. El Estado nace de aceptar esa libertad recproca. QUOD TIBI FIERI NON VIS, ALTERI NE FECERIS: No hagas a los dems lo que no quieras que te hagan a ti 2.2.3. LEVIATN: Esquema: 1) Individualismo Metodolgico y Empirismo; 2) Estado de Naturaleza Atomstico (Ni Sociedad ni Legalidad); 3) Inters individual y Contrato Social. Para que exista la paz necesitamos condiciones de reciprocidad. En caso de no existir, no hallaremos en plena guerra, inevitable y continua, ya que siempre llegar alguien con ms fuerza o que se aproveche de la debilidad ajena. En caso de no existir renuncias recprocas, estamos en situacin de AUTOINMOLACIN. Por tanto, cuando existe la renuncia recproca, hay un CRITERIO INDIVIDUAL PARA LA JUSTICIA: No tengo un sitio fuera de m mismo para establecer la Justicia, por tanto, se toma al concepto Justicia, en general, por todos, por algo subjetivo. Ante la bsqueda de alternativas no encontramos nada mejor. Por tanto, podramos definir a la Justicia como un Sentimiento, algo intuitivo, que parte de uno mismo, pero que interviene en otras personas. Es por ello que vemos un concepto de justicia negativo: el mnimo cuya infraccin nos llevara a ser radicalmente injustos. El Contrato Social nace tras hacernos la pregunta: Qu es lo que debe hacer el gobernante? La respuesta es clara: RESPETAR EL CONTRATO SOCIAL. Su infraccin quiebra la legitimidad del gobernante. Para Hobbes, mantener la paz era eliminar o restringir al mximo la ley del ms fuerte, que sera la antpoda a la ley del gobernante. El trmino Estado es una expresin despersonalizada del Gobierno. Por eso es ms correcto usar el trmino Gobierno, a fin de reflejar mejor cmo ocurren las cosas. Toda la Historia es de Pactos entre personas y entes. P.e el Antiguo Testamento es un pacto de promesa de obediencia a Dios, y a cambio, se da una proteccin. El Cristianismo es la renovacin de ese pacto, pero basado en el amor y la caridad. En la Modernidad, el individuo es quien interpreta el cumplimiento del pacto, sometindolo a un juicio subjetivo sobre su licitud. 2.3 LA CIENCIA DEL BIEN Y DEL MAL. LA CIENCIA DE LA VIDA. - RES EXTENSA Y RES COGITANS: Res Extensa: Mesurable y tangible Res Cogitans: Algo no mesurable, ya que no tiene dimensiones (sustancia pensante) - CAUSALIDAD Y LIBERTAD: Causalidad: no hay causa sin efecto Libertad: Aquello que va ms all de lo medible. En la causalidad son necesarios los comportamientos, aunque algunos de ellos se producen libremente. - LA NORMA: No anula la libertad, sino que la condiciona: intenta obtener comportamientos predeterminados, pero no puede evitar que las normas sean desobedecidas. (Dios no quera evitar que Adn y Eva cogieran la manzana, sino que quera condicionar su comportamiento). SIN NORMA NO HAY LIBERTAD: No podramos desobedecer las normas, por tanto, mostrara una ausencia de eleccin. (En definitiva, Dios quera hacer al ser humano a su imagen y semejanza, es decir, que tuviera capacidad de eleccin. - LEY: AMBIVALENCIA DE LA LEY: LEY FSICA: No es posible desobedecerla ni anularla LEY MORAL: Podemos elegir usarla o no - EL DERECHO COMO HECHO: El Derecho de la dimensin moral tiene una dimensin fsica: son hechos que pueden ser observados, medidos y comparados, al igual que el ser humano. Descartes estableci que parte de nuestros comportamientos pertenecen a esas leyes fsicas de la necesidad: no podemos elegir entre flotar o tener gravedad, pero s entre cometer un homicidio o no (porque somos Res Cogitans y Res Extensa).