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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO INSTITUTO DE ECONOMIA

GREGRIO DA CRUZ ARAJO

COORDENAO, CONTRATOS E REGULAO: UM ESTUDO TERICO E EMPRICO ACERCA DOS ACORDOS DE UNITIZAO

Rio de Janeiro 2009

GREGRIO DA CRUZ ARAJO

COORDENAO, CONTRATOS E REGULAO: UM ESTUDO TERICO E EMPRICO ACERCA DOS ACORDOS DE UNITIZAO

Dissertao apresentada ao Curso de Mestrado do Instituto de Economia da Universidade Federal do Rio de Janeiro como requisito parcial obteno do ttulo de Mestre em Economia.

Orientador: Prof. Dr. Helder Queiroz Pinto Jnior

Rio de Janeiro 2009

GREGRIO DA CRUZ ARAJO

COORDENAO, CONTRATOS E REGULAO: UM ESTUDO TERICO E EMPRICO ACERCA DOS ACORDOS DE UNITIZAO

Dissertao apresentada ao Curso de Mestrado do Instituto de Economia da Universidade Federal do Rio de Janeiro como requisito parcial obteno do ttulo de Mestre em Economia.

Aprovada em 03 de dezembro de 2009

BANCA EXAMINADORA

_________________________________________________________ Prof. Dr. Helder Queiroz Pinto Jnior Universidade Federal do Rio de Janeiro

_________________________________________________________ Prof. Dr. Joo Luiz Simas Pereira de Souza Ponde Universidade Federal do Rio de Janeiro

_________________________________________________________ Dr. Jos Alberto Bucheb Petrobras Petrleo Brasileiro S.A.

_________________________________________________________ Dr. Jos Cesrio Cecchi ANP Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis

minha famlia

O primeiro dever da inteligncia desconfiar dela mesma Albert Einstein

A dificuldade reside no nas novas idias, mas em escapar das velhas idias John Maynard Keynes

Tudo o que slido se desmancha no ar Karl Marx

Tudo vale a pena se a alma no pequena Fernando Pessoa

As coisas tm vida prpria, tudo questo de despertar a sua alma Gabriel Garcia Marquez

As instituies econmicas no capitalismo tm como o principal propsito e efeito economizar custos de transao Oliver Williamson

AGRADECIMENTOS:

Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis, atravs do Programa de Formao de Recursos Humanos da ANP para o setor de Petrleo e Gs Natural, pelo apoio financeiro durante a realizao deste trabalho. Mais do que uma praxe, gostaria de deixar meus agradecimentos ao professor Helder Queiroz, orientador dessa pesquisa, primeiro pelas inmeras conversas at o afunilamento de um tema de pesquisa e, em segundo lugar, pelos valorosos comentrios e sugestes que sempre reconduziram a pesquisa para o tema central, no permitindo que a mesma se espraiasse por caminhos mais tortuosos. Eximo o mesmo das deficincias e lacunas que persistiram. Um agradecimento mais do que especial minha famlia. Minha me Rosimar, pelo exemplo, dedicao e renncia. Todo meu esforo e conquistas so eternamente dedicados para minha querida me. Meus avs Ilda e Manoel pelo exemplo e conselhos. Ao meu irmo Gabriel, meus tios Jaime e Ionny, meus primos Mariana, Grasiela, Raulisson, Pmela e Tbata, pelo enorme carinho e torcida. Meus parentes de BH pela contnua preocupao. Minha bisav Maria Trindade, em memria, pelas longas conversas que sempre me inspiraram. De forma incomensurvel e inconteste, meu carter e conhecimento so tributados ao alicerce que os mesmos me proporcionaram. No poderia deixar de agradecer ao Grupo de Energia pelo espao privilegiado de pesquisa. Aos professores Helder, Edmar e Mariana pelos ensinamentos. As secretrias Daisy e Joseane pela ateno e carinho. Aproveito o ensejo para registrar meus reconhecimentos ao corpo docente do IE/UFRJ, nas pessoas daqueles que tive oportunidade de assistir frutferas aulas, pelo ambiente acadmico extremamente propcio para o amadurecimento intelectual e o desenvolvimento do livre pensar. Aos meus queridos colegas que conformaram minha turma de mestrado. Uma turma heterognea e que por meio dessa qualidade emanava sua riqueza e efervescncia apresentando-se como um canal para debate e compartilhamento de idias. Aos

colegas-irmos pelas valorosas conversas, pelos ouvidos em p para confisses e pelos braos abertos de apoio, Pedro Celso, Pedro Guimares, Pedro Motta, Wilson, Max. As meninas que foram diminutas em nmero, mas enormes em importncia nesses mais de dois anos, Daniela, Luclia, Mariana, Natlia e Thas. Aos amigos que me cativaram atravs suas personalidades, Bruno, Flix, Fred, Leonardo, Marco, Marconi, Miguel,

Rodrigo, Theo, Vincius. Em especial gostaria de destacar meus agradecimentos ao Leonardo e ao Pedro Celso e suas respectivas famlias pela gentileza e carinho em me receber em suas casas. Aproveito o ensejo para agradecer o apoio de todos os amigos que mesmo longe torceram pelo findar feliz dessa etapa. A todos aqueles que em algum momento compartilharam o espao de um lar comigo. Creusa e Elisa que primeiro me recepcionaram no Rio de Janeiro. Dona Adlia pelo ano inteiro de convivncia. Aos meus colegas de repblica: Raul, Vitor, Fabrizio, Patrick, Francisco, Thales, Wilson e Bento. Sem eles minha estadia no Rio de Janeiro teria sido muito mais sofrida. Por fim, gostaria de agradecer queles que me ajudaram no arremate final da dissertao. Ao gerente Mrcio Bezerra e ao consultor Daniel Pedroso pela gentileza e prstimos para finalizao da pesquisa, assim como outros tantos colegas da Petrobras que de alguma forma nos ajudaram. Aos amigos Gabriel Carvalho, Wilson e Thales pela ajuda na reviso dos captulos. Em especial ao Mcio Mori pela gentileza de ler todo o texto, nos auxiliando na correo semntica e ortogrfica.

RESUMO A presente pesquisa buscou analisar terica e empiricamente o processo contratual dos acordos de unitizao. A dissertao apia-se no arcabouo analtico das Teorias Contratualistas Econmicas Teoria dos Incentivos, Teoria dos Direitos de Propriedade e Teoria dos Custos de Transao. Partindo dos problemas de coordenao derivados do compartilhamento de direitos em uma jazida comum, identificaram-se possveis solues contratuais. A concluso foi que o acordo de unitizao a soluo mais eficaz. Por meio de um acordo de unitizao os problemas do comum pool so eliminados porquanto os incentivos s prticas eficientes so realinhados de modo a propiciar o gerenciamento coordenado das atividades petrolferas. Contudo, os acordos de unitizao tm demonstrado grandes dificuldades para serem concludos. Os custos de transao subjacentes s experincias concretas de unitizao tm se sido bastante relevantes a ponto de protelar a concluso do acordo por anos. Nesse contexto, a regulao petrolfera tem um papel crucial no sentido de construir um ambiente institucional mais propcio celebrao dos acordos. A pesquisa contribuiu apontando quais so funes que a regulao pode desempenhar, bem como retratando o estado geral da regulao no mundo e no Brasil. Por fim, se analisa as primeiras experincias de unitizao no Brasil.

ABSTRACT The aim of this study was analyze theoretically and empirically the contractual process of unitization agreements. The study is based on the analytical framework of Economic Theory Incentives Theory, Property Rights Theory and Transaction Cost Theory. It starts coordination problems conjugate from the common pool recognize feasible contractual solutions. The conclusion was unitization agreement is best solution. In unitization agreement to the problems of common pool are eliminated because the incentives for efficient practices are realigned in order to provide coordinated management of petroleum activities. However, unitization agreements have proved very difficult to complete. Transaction costs underlying the concrete experiences of unitization has been very relevant to delaying the conclusion of the agreement for years. In this context, oil regulation has a crucial role in building an institutional environment more auspicious to concluding agreements. The study contributed indicating functions that regulation can play as well as portraying the general state of regulation in the world and in Brazil. Finally, it examines the early experiences of unitization in Brazil.

LISTA DE FIGURAS

Figura 1 - Momentos lgicos e variveis chaves do processo contratual....................... 32 Figura 2 - Valor da flexibilidade contratual ................................................................... 55 Figura 3 - Visualizao em perfil de jazidas comuns..................................................... 61 Figura 4 - Unitizao de uma jazida comum.................................................................. 73 Figura 5 - Distribuio das reservas entre o pas e os respectivos modelos contratuais 98 Figura 6 - Pases com provises legais atinentes unitizao ..................................... 104 Figura 7 - Forma de regulamentao da unitizao...................................................... 105 Figura 8 - Compulsoriedade da unitizao ................................................................... 106

LISTA DE TABELAS

Tabela 1 - Atributos distintivos das estruturas de governana ....................................... 48 Tabela 2 Solues contratuais para o problema da jazida comum .............................. 69 Tabela 3 - Unitizao luz das teorias contratualistas................................................... 92 Tabela 4 - Principais pases produtores de petrleo ..................................................... 103 Tabela 5 - Regulamentao da unitizao no mundo....................................................123 Tabela 6 - Quadro sntese dos resultados das rodadas licitatrias................................ 133 Tabela 7 - Quadro sntese da regulao para unitizao nos Contratos de Concesso 146 Tabela 8 - Principais tpicos objeto de negociao em uma unitizao ...................... 151

LISTA DE SIGLAS

AIP ANH ANP CNOOC CNPC CNPE EOR E&P PSC MMS TCI TCT TDP TI SC UOA

Acordo de Individualizao da Produo Agencia National de Hidrocarburos Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis China Nacional Offshore Petroleum Coroportion China Nacional Petroleum Coroportion Conselho Nacional de Poltica Energtica Enhanced Oil Recovery Explorao e Produo Profit Sharing Contract Minerals Management Service Teoria do Contrato Incompleto Teoria dos Custos de Transao Teoria dos Direitos de Propriedade Teoria dos Incentivos Service Contract Unit Operating Agremeent

UOPCOM Unit Operating Committee

SUMRIO

1. INTRODUO ........................................................................................................ 12 2. COORDENAO, CONTRATOS E GOVERNANA DE LONGO PRAZO . 19 2.1 COORDENAO: FORMAS E DIMENSES...................................................... 20 2.2 RACIONALIDADE CONTRATUAL..................................................................... 25 2.3 CONTRATO E GOVERNANA ............................................................................ 30 2.3.1 A Teoria dos Incentivos......................................................................................... 33 2.3.2 A Teoria dos Direitos de Propriedade ................................................................... 38 2.3.3 A Teoria dos Custos de Transao ........................................................................ 42 2.3.4 Uma viso contratualista conjunta......................................................................... 49 2.4 AS FORMAS HBRIDAS E A FLEXIBILIDADE CONTRATUAL ..................... 51 2.4.1 Mapeando uma conceituao para flexibilidade contratual .................................. 52 3. OS CONTRATOS DE UNITIZAO LUZ DA TEORIA ECONMICA ... 58 3.1 O PROBLEMA DO COMMON POOL NA INDSTRIA DO PETRLEO .......... 60 3.2 DA REGRA DA CAPTURA AOS CONTRATOS DE UNITIZAO ................. 69 3.2.1 As dificuldades contratuais dos acordos de unitizao ......................................... 71 3.3 A UNITIZAO LUZ DAS TEORIAS CONTRATUALISTAS....................... 78 3.3.1 Incentivos e a regra da igualdade .......................................................................... 78 3.3.2 Custos de transao e flexibilidade contratual ...................................................... 81 3.3.3 O papel da Regulao ............................................................................................ 87 3.4 CONCLUSES ........................................................................................................ 93 4. A REGULAO DA UNITIZAO .................................................................... 94 4.1 A REGULAO NA INDSTRIA DO PETRLEO ............................................ 95 4.1.1 Regulao da unitizao ........................................................................................ 98 4.2 A REGULAO DA UNITIZAO NO MUNDO ............................................ 102 4.2.1 Estados Unidos .................................................................................................... 106 4.2.2 Reino Unido......................................................................................................... 113 4.2.3 Outros pases ....................................................................................................... 114 4.3 CONCLUSES ...................................................................................................... 121

5. A EXPERINCIA BRASILEIRA COM ACORDOS DE UNITIZAO ....... 127 5.1 ORGANIZAO ECONMICA E REGULAO DA INDSTRIA PETROLFERA BRASILEIRA ................................................................................... 128 5.2 A ESTRUTURA CONCORRENCIAL NO UPSTREAM BRASILEIRO ............. 131 5.3 A REGULAO DA UNITIZAO NO BRASIL ............................................. 134 5.3.1 A unitizao nos contratos de concesso............................................................. 137 5.3.2 O fato gerador para os acordos da unitizao...................................................... 138 5.3.3 As partes do contrato de unitizao..................................................................... 138 5.3.4 Contedo dos acordos de unitizao ................................................................... 141 5.3.5 Atuao da ANP .................................................................................................. 143 5.4 O PROCESSO ESTILIZADO DE CONTRATAO DA UNITIZAO.......... 147 5.4.1 Escopo do acordo e peas contratuais ................................................................. 147 5.4.2 Acordo de pr-unitizao .................................................................................... 149 5.4.3 Negociao e celebrao do contrato de unitizao ............................................ 151 5.4.4 Redeterminaes.................................................................................................. 154 5.4.5 Governana das operaes de produo .............................................................. 157 5.5 AS PRIMEIRAS EXPERINCIAS BRASILEIRAS DE UNITIZAO ............ 160 6. CONCLUSO......................................................................................................... 165 REFERNCIAS ......................................................................................................... 169

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1. INTRODUO

Para um leigo no assunto, primeira vista, o fato de jazidas petrolferas se estenderem por domnios que esto sujeitos a diferentes contratos pode parecer um fato bastante singelo e sem grande importncia, entretanto, quando analisado na perspectiva das questes regulatrias, contratuais e concorrenciais da indstria do petrleo adquire uma complexidade que o transforma em um tema extremamente atraente. O que torna a questo interessante a circunstncia que o petrleo est localizado em reservatrios abaixo da superfcie, de forma que a transferncia ex ante dos direitos de explorao e produo dos recursos hidrocarbonetos, do Estado para firmas privadas, por meio de contratos tutelados pelo rgo regulador - contratos estes que asseguram concessionria a posse sobre o produto explorado a partir das reas concedidas -, no suficiente para determinar a propriedade absoluta sob o petrleo e gs natural contidos na extenso da concesso, j que a repartio dos direitos de explorao e produo descrita apenas por rea superficial. Isso s verdadeiro porque a definio da rea de contrato feita sem o conhecimento prvio da extenso e contigidade dos reservatrios que ela contm, de modo que o desenho dos blocos exploratrios concebidos pelos agentes institucionais que regulam a indstria no necessariamente segue a exata e desconhecida geometria dos reservatrios. Combinando essas caractersticas com o fato que o petrleo um hidrocarboneto que possui na fluidez uma de suas principais caractersticas, identifica-se a tendncia dos recursos se moverem no interior dos reservatrios, tornando qualquer definio ex ante da propriedade incompleta. Nessas condies, uma vez que do outro lado do reservatrio se encontra uma empresa concorrente movida por lucros, a definio incompleta dos direitos de propriedade suscita problemas de coordenao que emergem tendo grandes impactos sobre o processo decisrio dos agentes envolvidos. De fato, o compartilhamento de direitos de explorao e produo de petrleo em uma jazida comum um dos muitos exemplos do que na literatura se conhece como problema do common pool ou, mais antigamente, como tragdia dos comuns (HARDIN, 1968). De forma bastante diversa e complementar, a temtica tem sido tratada no interior da academia, bem como na prpria indstria, a partir de diversas perspectivas, dentre as quais se destaca a jurdico-regulatria, a econmica e a dimenso tcnica mais especfica (geofsica, geologia, engenharia de petrleo), retratando assim a dimenso interdisciplinar que ela comparta.

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Sem embargo, o problema do recurso comum (common pool) abrangente e se refere s situaes nas quais indivduos partilham direitos de propriedade em relao a algum recurso econmico. Em particular, os problemas de coordenao que se afiguram no horizonte da produo em jazidas petrolferas comuns, diferentemente de outras questes coordenativas tratadas pela teoria econmica, no trazem baila apenas questes tcnicas e competitivas desdobradas da interao entre as empresas produtoras de petrleo e gs, mas essencialmente integram o conjunto de situaes nas quais os percalos definio integral dos direitos de propriedade e as contentas contratuais derivadas, resultam em ineficincias e custos econmicos adicionais. Dessa forma, muitas das questes que iremos discutir ao longo dessa pesquisa circunscrevem-se ao complexo sistema de direitos de propriedade e s dificuldades em defini-los com relao a recursos que tm na mobilidade uma de suas caractersticas peculiares. No caso do petrleo e gs natural, o compartilhamento de direitos de produo engendra fortes incentivos econmicos para acelerar a produo em detrimento do ritmo eficiente recomendado pelas boas prticas da indstria (WIGGINS; LIBECAP; 1985 e LIBECAP; SMITH, 1999). Nessas condies, a produo em uma jazida comum altera a dinmica de mobilidade do petrleo e, em virtude da incompletude dos direitos de propriedade, implica disputas competitivas que se traduzem em concorrncia predatria que consome desnecessariamente recursos fsicos e econmicos, minorando, assim, a produo de riqueza desta atividade econmica. A fim de restaurar um processo coordenativo alinhado s boas prticas da indstria exigindo que solues cooperativas sejam delineadas a partir de instrumentos contratuais. O problema a ser enfrentado pela pesquisa elucidar quais so as alteraes que o compartilhamento de direitos de explorao e produo produz na dinmica competitiva entre empresas petrolferas, traduzidos em termos de estorvos e desalinhamentos coordenativos. Mais do que isso, buscar-se- destacar quais so os fatores que tornam as possveis solues contratuais complexas e de difcil concluso, demandando, dessa forma, uma contribuio positiva do arcabouo regulatrio no sentido de assentar melhores condies institucionais para a celebrao dessas solues. A hiptese da pesquisa que a Teoria Econmica possui instrumentos valiosos para ajudar a compreender os problemas relacionados e encaminhar solues institucionais para os mesmos. A pesquisa intenta demonstrar que o acordo de unitizao a soluo mais eficaz para lidar com os problemas causados pelo compartilhamento de direitos sob um mesmo recurso. Nessa pesquisa, unitizao remete ao processo contratual que unifica os direitos

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petrolferos detidos por todos os proprietrios e que se referem a reas que comportam um nico reservatrio com recursos hidrocarbonetos, mas sujeitas a diferentes autorizaes. Por meio de um acordo de unitizao os problemas do comum pool so eliminados porquanto os incentivos s prticas eficientes so realinhados de modo a propiciar o gerenciamento coordenado das atividades, por meio do qual somente uma nica empresa detentora de direitos de produo na jazida comum atua na figura de operadora do campo, repartindo os ganhos lquidos com todos os demais na forma de participao, tal como em uma joint venture (TAVERNE, 1999). A unitizao dos direitos de produo em reas adjacentes que represam um mesmo reservatrio representa um paradigma de confluncia de interesses pblicos e privados e, no nvel das companhias envolvidas, da convergncia de competio e cooperao, na medida em que propicia o melhor aproveitamento da jazida, gerando melhores resultados para as empresas e sociedade que detm os direitos sobre os recursos minerais no subsolo (RIBEIRO, 2005). Alm de impedir a concorrncia predatria, o estatuto da unitizao garante a proteo aos direitos correlatos, tornando mais eficiente o gerenciamento dos recursos ao longo da cadeia de produo. importante ressaltar que a prtica de unitizao tambm se torna plausvel por reduzir os custos e impactos ao meio ambiente, j que por meio dela se reduz o nmero de poos perfurados desnecessariamente (APPI; ANDADE, 2000). Os benefcios proporcionados pelos acordos de unitizao em termos de eficincia de custos e de uma maior taxa de recuperao de petrleo so incontestes. No obstante, celebrar um acordo de unitizao tem demonstrado ser uma tarefa bastante desafiadora. As controvrsias que surgem para a determinao de uma frmula equitativa para a partilha das receitas e dos custos da operao conjunta, o tratamento dos custos incorridos antes da unificao, bem como a construo de uma governana para lidar com a flexibilidade contratual que o acordo exige, resumem a complexidade do processo contratual da unitizao, traduzida nos altos custos de transao para negociao, concluso e efetivao dos contratos. Os custos de transao subjacentes s experincias concretas de unitizao tm se demonstrado bastante relevantes a ponto de protelar a concluso do acordo por anos, podendo at, em alguns casos, anular os benefcios obtidos com as operaes conjuntas. Como os ganhos da produo eficiente so sentidos por toda a sociedade, atravs dos desdobramentos econmicos e ambientais, a regulao tem sido apontada como forma de alterar o arcabouo institucional com escopo de facilitar a celebrao dos acordos de unitizao. Nessa direo, os EUA representam um caso paradigmtico. Os primeiros conflitos relacionados ao compartilhamento de direitos ocorreram j nos estgios iniciais de sua

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indstria petrolfera, retratando de algum modo a natureza dos direitos de propriedade vigentes (LIBECAP; SMITH, 2002). Nesse pas, a unitizao emergiu como forma de superar a impropriedade da soluo competitiva (prescrita pela regra da captura) para lidar com as questes colocadas pelo compartilhamento de direitos de explorao e produo. Por conta dessa evoluo regulatria - da regra da captura para o estatuto da unitizao, os EUA acumularam, ao longo de mais de sessenta anos, experincia no tema, a ponto de no apenas se tornarem a capital mundial da unitizao, como tambm se apresentarem como inspirao para a regulao aplicvel em outras naes. De fato, quando se analisam os regimes regulatrios vigentes nos diferentes pases, bem como os contratos de E&P assinados entre empresas produtoras e estes Estados, verificase, com frequncia, a incluso de artigos e clusulas prevendo a assinatura de acordo de unitizao, caso haja a comprovao de evidncias da presena de uma jazida comum. Essa prtica tem a consequncia de promover de forma extensiva na indstria do petrleo o estatuto da unitizao compulsria. Em resumo, problemas de coordenao, controvrsias contratuais e interveno regulatria so questes que permeiam uma anlise mais detida da temtica inaugurada pelo compartilhamento de direitos de explorao e produo de hidrocarbonetos fsseis. Elas, em conjunto, evidenciam a natureza interdisciplinar do fenmeno, ressaltando a necessidade de avanar no seu melhor entendimento por meio da contribuio complementar de diferentes perspectivas metodolgicas. No Brasil, os trabalhos acadmicos da rea jurdica tm prevalecido com destaque para Ribeiro (2002 e 2005) e Bucheb (2007) -, fornecendo importantes interpretaes do estado regulatrio no pas em relao ao tema, alm de inserir os acordos de unitizao como um novo instrumento contratual no arcabouo legal brasileiro. Ao mesmo tempo, constata-se uma ausncia das contribuies de pesquisas filiadas perspectiva econmica, a despeito da potencialidade da Teoria Econmica para tratar as questes colocadas pela temtica. Entendemos que o processo negocial e a prpria estrutura de governana subjacente a um acordo de unitizao, podem ser mais bem elucidados a partir das Teorias Econmicas Contratualistas, que encontram sua base analtica em Coase (1937 e 1960), Demsetz (1967), Williamson (1985), Laffont e Tirole (1993). Tanto a concepo terica, quanto a prpria anlise das experincias concretas de unitizao so bastante aderentes aos conceitos e formulaes dessas tericas. Dessa forma, constitui finalidade premente da presente pesquisa compensar um pouco da lacuna da pesquisa econmica no pas em relao ao tema, tentando, assim, avanar em uma possvel interpretao econmica do fenmeno em tela, tendo como foco as

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especificidades regulatrias e concorrenciais brasileiras. Com efeito, os objetivos especficos da pesquisa podem ser listados como se segue: a) detalhar as consequncias concorrenciais desdobradas do compartilhamento de direitos de propriedade (explorao e produo) em uma jazida petrolfera comum; b) conceituar os acordos de unitizao, identificando, a partir da base terica fornecida pelas Teorias Econmicas Contratualista, as principais dificuldades contratuais presentes nos processos de unitizao; c) apontar como a regulao pode facilitar a concluso dos acordos de unitizao; d) mapear o estado das provises regulatrias para unitizao no mundo, com destaque para a regulao americana e brasileira; e) caracterizar as primeiras experincias concretas de unitizao no Brasil. Para alcanar esse conjunto de objetivos que combinam ambies tericas e empricas, a metodologia adotada na pesquisa foi bastante diversa. Alm do estudo das teorias econmicas, debruou-se sobre uma ampla reviso da literatura sobre unitizao. Para os propsitos empricos, analisou-se um grande nmero de documentos legais (leis, decretos, contratos de E&P), a fim de caracterizar o estado regulatrio da unitizao no mundo. Tambm se lanou mo do recurso de entrevista para caracterizao dos acordos celebrados no pas. O resultado dessas pesquisas foi estruturado em quatro captulos, alm das notas introdutria e conclusiva. No primeiro captulo, buscou-se recuperar um arcabouo terico que nos capacitasse no apenas compreender a funcionalidade da regulao, mas tambm elucidar as caractersticas das experincias concretas de unitizao. Partiu-se, portanto, de uma anlise mais abstrata a fim de demonstrar como as Teorias Econmicas Contratualistas fornecem um arcabouo coerente compreenso dos principais fenmenos emergentes nas diversas relaes contratuais existentes em uma economia moderna, bem como o entendimento dos fatos econmicos da derivados, no apenas do ponto de vista microfundamentado, mas tambm incluindo aspectos histrico-institucionais. Conceitos como coordenao e contratos so analisados mais detidamente. Em especial, buscou-se dar nfase natureza flexvel das contrataes complexas, como o caso dos acordos de unitizao. De fato, este o ponto original a partir do qual se desenvolve toda a reflexo terica da pesquisa. Dessa forma, o primeiro captulo se apresenta como base terica para o entendimento da dinmica negocial, das dificuldades contratuais e do acordo firmado, percebido nos processos de unitizao em diversas partes do mundo.

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No segundo captulo, aplicam-se os conceitos tericos recuperados no captulo 1 para os problemas especficos da unitizao. Partindo das distores coordenativas criadas em virtude do compartilhamento de direitos de propriedade em uma jazida comum, analisa-se como os acordos de unitizao podem se apresentar como solues efetivas. Na sequncia do captulo, as contribuies das Teorias Econmicas complementam a anlise, indicando as dificuldades e respostas contratuais que podem emergir dos processos concretos de unitizao. O terceiro captulo se inclina para apreciao da funcionalidade da regulao no sentido de facilitar a celebrao dos acordos de unitizao. O ponto de partida do captulo a identificao dos instrumentos regulatrios que podem ser agregados para construo de uma institucionalidade mais favorvel contratao da unitizao. Na segunda metade do captulo, busca-se retratar o estado atual das provises regulatrias para unitizao no mundo, a partir de uma amostra composta por 72 pases, incluindo todos os principais pases produtores. Deve-se chamar a ateno para o fato que o estudo da regulao permite nos posicionar na fronteira com Direito do Petrleo, compartilhando e se beneficiando de muitos temas desenvolvidos por essa agenda de pesquisa O quarto captulo se debrua detidamente sobre a experincia brasileira com os acordos de unitizao. Na primeira parte do captulo analisa-se, apoiado nas pesquisas j desenvolvidas, o estado da regulao para unitizao no pas. A leitura e interpretao da Lei do Petrleo e das nove Minutas dos Contratos de Concesso so as fontes primrias de pesquisa. Na segunda parte do captulo, o foco est sobre o prprio acordo de unitizao. Por questes de confidencialidade das minutas contratuais, optou-se por estilizar um contrato de unitizao que se acredita alinhado s especificidades regulatrias e concorrenciais brasileiras. O captulo finalizado com a caracterizao da unitizao no pas a partir dos resultados dos primeiros acordos j celebrados. Deve-se frisar que desde o trmino do monoplio estatal exercido pela Petrobras na explorao e produo de petrleo e a prospectiva abertura do mercado nacional por meio das Rodadas de licitao, observa-se um crescente nmero de novas entrantes no upstream brasileiro. Com efeito, o gradativo incremento no nmero de concessionrios atuantes no segmento, associado oferta de blocos exploratrios baseada em clulas de tamanho reduzido, a partir da quinta rodada, ocasiona um crescimento significativo da probabilidade de que reservatrios se estendam para alm de uma nica rea de concesso. Em adio, face aos novos horizontes estratigrficos propiciados pelas descobertas de grandes acumulaes na camada do pr-sal, ratifica-se que as ocorrncias de novas

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oportunidades de unitizao se tornaro cada vez mais frequentes e importantes no pas. Muito embora o pr-sal no constitua tema de anlise dessa pesquisa, as questes de unitizao esto fortemente presentes no debate acerca do marco regulatrio que orientar as atividades nessa nova fronteira petrolfera, de modo que o conhecimento terico e emprico sobre tema ser importante para embasar as escolhas institucionais a serem feitas. Cabe, por fim, fazer um breve comentrio a respeito do termo utilizado no texto. Apesar da Lei do Petrleo inaugurar no pas a expresso individualizao da produo, o termo unitizao, enquanto uma traduo literal do verbete em ingls unitization, prevalece de uso extensivo na indstria1. Dessa forma, no Brasil vigoram trs expresses em uso corrente para designar o mesmo fato: a) a forma legal,individualizao da produo, devidamente expressa no artigo 27 da Lei do Petrleo; b) a forma contratual, unificao da produo, referida no ttulo que trata da matria no Contrato de Concesso; c) a forma convencional, unitizao, consagrada no jargo corrente da indstria. Nessa pesquisa deu-se preferncia pelo uso do termo unitizao, muito embora em alguns momentos aparea meno s outras duas formas.

Unitizao traduo para a lngua portuguesa do verbete unitization na grafia americana. Na Europa, entretanto, o termo grafado diferentemente (unitisation). tambm encontrado na literatura e nas regulaes de outros pases termos para se referenciar a mesma concepo, entre eles unification e individualization (ASMUS; WEAVER, 2006).

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2. COORDENAO, CONTRATOS E GOVERNANA DE LONGO PRAZO

Comearemos com uma digresso terica que a primeira vista ao leitor pode parecer inapropriadamente extensa. Entretanto, estes esforos iniciais se mostraro visivelmente teis quando nos defrontarmos com o complexo processo de unitizao de reservatrios. Neste momento se tornar evidente que no poderamos prescindir de uma base terica que nos auxilie na organizao do pensamento, selecionando os aspectos que so essenciais, a fim de descortinar a problemtica contratual presente. A forma bastante abstrata com que recuperamos os elementos tericos que iremos nos embasar para mais a frente lidar com o objeto principal da pesquisa se mostrou forosa para efeito de rigor e consistncia quando considerada nossa opo por um tratamento no-matematizado. As Teorias Econmicas Contratualistas so o objeto principal do presente captulo. Comumente os contratos so referenciados a partir da natureza legal que encerram. No obstante, h algum tempo a Teoria Econmica tem alcanado sucesso em fornecer um arcabouo coerente para a compreenso dos principais fenmenos emergentes nas diversas relaes contratuais existentes em uma economia moderna, contribuindo sobejamente para a elucidao dos fatos econmicos no apenas de um ponto de vista microfundamentado, mas incluindo tambm aspectos histrico-institucionais. Dos diversos tipos de contratos que as teorias contratualistas tratam, particularmente interessantes so os contratos complexos, incompletos, de longo prazo e flexveis que colocam aspectos intrigantes para manuteno do relacionamento em face da contnua necessidade de adaptaes em um contexto econmico de incerteza (comportamental e do ambiente como um todo). Sem embargo, os contratos de unitizao so um exemplo desse agrupamento de contratos. justamente por esse motivo que os contratos complexos, de longo prazo, incompletos e flexveis persistem como horizonte de investigao por todo o captulo. Nesse captulo, coordenao o conceito terico central. Em uma economia moderna com alternativas institucionais para organizao da atividade econmica, os contratos so formas de coordenao que incrementam a eficincia das transaes. De fato, entendemos que os diversos temas que por vezes estaremos preocupados so, de outro modo, traduzveis na problemtica da coordenao. Temtica complementar a racionalidade dos agentes que firmam contratos. Indubitavelmente o suposto comportamental de racionalidade central para entendermos o porqu da diversidade de enfoques nas diferentes teorias contratualistas.

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Alm dessa nota introdutria, o captulo possui quatro sees. As duas primeiras conceituam e problematizam a coordenao e racionalidade dos agentes econmicos. A terceira seo canalizada para apresentao das trs grandes teorias contratualistas at hoje desenvolvidas (Teoria dos Incentivos, Teoria dos Direitos de Propriedade e Teoria dos Custos de Transao). A ltima seo reservada para o estudo dos contratos complexos, de longo prazo, incompletos e flexveis, com nfase especial para predicativo de flexibilidade. Findado esse percurso terico, nos prximos captulos, poderemos especificar os problemas contratuais relativos aos acordos de unitizao.

2.1 COORDENAO: FORMAS E DIMENSES

O problema para a realizao da coordenao envolve pelo menos duas dimenses genricas: motivao e aquisio/manejo de informaes2. Comecemos pela segunda. questo chave no processo coordenativo o detalhamento e a aglutinao da informao necessria para determinar o melhor uso dos recursos. Escolhas eficientes requerem informao a respeito dos gostos e habilidades individuais, oportunidades tecnolgicas e disponibilidade dos recursos. preciso grifar que, caso a informao necessria para os clculos racionais no esteja concentrada no volume necessrio aos centros de tomada deciso, mas sim dispersas por todo o sistema econmico, os clculos no podero ser empreendidos ainda que os mesmos sejam viveis a princpio. Uma vez reunidas as informaes, para que os centros de deciso determinem as alocaes eficientes, estes teriam que: i) compreender e contabilizar todas as atividades possveis e os respectivos recursos que poderiam e deveriam ser considerados; ii) identificar se os planos para todas atividades so consistentes com os recursos disponveis e com as oportunidades tecnolgicas (MILGROM; ROBERTS, 1992). J a motivao refere-se ao fato que os mecanismos coordenativos devem incluir no seu bojo a criao de incentivos que estimulem os agentes a cumprir sua parte na atividade cooperativa. Os incentivos devem ser aqui compreendidos como uma antecipao, por parte dos agentes, que a situao de alinhamento com os sinais e ordens da instncia coordenativa implicar a concesso de benefcio de alguma natureza e monta por eles levado em conta como parmetro no seu processo decisrio. Sem a motivao, os agentes podem no

Uma terceira dimenso ser acrescentada na sequncia da sesso.

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corroborar com os planos delineados nos centros decisrios superiores e, portanto, a coordenao falhar mesmo precedida de clculos racionais e disponibilidade de informao. luz dessas duas dimenses genricas, pode-se concluir que o processo de coordenao de qualquer monta estar sujeito a um conjunto de questes que o torna uma tarefa extremamente complexa e rdua. Em primeiro lugar, frisam-se as dificuldades de manuseio, coleta e depurao das informaes necessrias, bem como os custos para adquirir competncias de cmputo necessrias a tomada de deciso otimizante. Em segundo lugar, incluem-se, outrossim, mecanismos de reviso e adaptao s diversas mudanas, principalmente as imprevistas, que por ventura ocorram durante a execuo das aes. Em termos abstratos, a coordenao poderia ser obtida a partir de duas formas polares: de forma centralizada ou descentralizados3. Na forma centralizada, um planejador central seria o responsvel por coletar todas as informaes, depur-las e empreender os clculos para as decises otimizadoras. Em seguida, o planejador transmite as ordens aos agentes executores de forma a motiv-los a cumprir sua alquota de responsabilidade no processo coordenativo. Ao planejador central cabe estar atento agilidade na tomada inicial e reviso de deciso, manuteno em nveis baixos dos custos em termos de consumo de recursos de comunicao (das informaes das unidades do sistema para o planejador e das ordens do planejador para as unidades executoras), assim como aos custos de cmputo. J na forma descentralizada, parte dos custos de comunicao preterida, uma vez que s unidades executoras so apenas comunicadas com a informao relevante para tomada individual de deciso e os mecanismos de coordenao agem para garantir um resultado coerente e harmonioso. Hayek (1945) formula o problema da coordenao em termos do tratamento e uso da informao4. O autor chama ateno para a devida importncia acerca da inevitvel imperfeio do conhecimento humano e, por conseguinte, para a necessidade de um processo por meio do qual o conhecimento constantemente comunicado e adquirido. Hayek (1945) identifica como principal dificuldade para a coordenao o fato de os dados com que os clculos econmicos deveriam se basear nunca esto disponveis a todos os membros do sistema econmico, mas se encontram dispersos em pedaos incompletos e freqentemente contraditrios de conhecimento possudos por todos. Dessa forma, a soluo para o problema econmico da sociedade de adaptao s mudanas nas circunstncias
As duas formas de coordenao podem ser pensadas no contexto de toda a economia ou de uma parte dela. Which of these systems [centrally or authority] likely to be more efficient depends mainly on the question under which of them we can expect that fuller use will be made of existing knowledge. (HAYEK, 1945, p. 521).
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particulares de tempo e espao deveria ser deixada s pessoas que so familiares a estas circunstncias, que conhecem diretamente a respeito das mudanas relevantes e dos recursos imediatamente disponveis para enfrent-las. Na construo terica de Hayek (1945), o sistema de preos seria um resultado nointencional na organizao social que teria a funcionalidade de conectar as informaes necessrias tomada de deciso, operando nos moldes de uma mquina de transmisso de informaes, que permitiria combinaes de conhecimento e habilidades individuais. Essas combinaes, em alguns aspectos sempre nicas, possibilitariam uma coordenao que no somente levaria em conta as vantagens das decises tomadas pelos melhores conhecedores das circunstncias particulares, mas tambm, como desdobramento dessa condio, permitiria rpida adaptao s mudanas nas preferncias e possibilidades tecnolgicas. O tratamento da informao pelo sistema de preos, que combina eficincia nas alocaes e agilidade na adaptao, seria o aspecto que advoga em seu favor como instncia proeminente de coordenao, em detrimento da alternativa centralizadora. De fato, o mercado, desde Adam Smith, identificado como a soluo (descentralizada) para o problema de coordenao econmica, por meio da qual um sistema econmico complexo em que agentes interdependentes e auto-referenciados (egostas) tomam decises de forma autnoma - organizado via concorrncia e informaes remetidas por preos. O mercado se destaca como forma de coordenao por possibilitar uma alocao eficiente dos recursos recorrendo apenas informao relevante. Alm disso, a alocao de mercado compatvel com o comportamento individual e auto-interessado dos agentes. Nos livros-textos de microeconomia5, a concepo qualitativa da coordenao de mercado traduzida num modelo equilibrista formalizado. Nesse modelo, a economia consiste de consumidores, cujas necessidades e desejos o sistema de preo tenta satisfazer; e unidades produtivas que combinam fatores de produo. Nessa perspectiva, o problema central do sistema econmico fornecer aos agentes as informaes que eles necessitam para a tomada de deciso de forma coerente e aderente com sua parcela no esquema alocativo. O modelo matemtico solucionado por um vetor de preos que garante o equilbrio do sistema. Como no modelo os agentes tomam os preos como dados, esquemas de incentivos esto presentes e o problema de coordenao resolvido: os consumidores so chamados a realizar seus planos de consumo luz apenas de seus interesses. Do mesmo modo, os produtores so questionados apenas no melhor uso dos seus fatores produtivos. Por sua vez, a condio de

Por exemplo, Mas-Colell; Whinston, Green (1995), Varian (1992), Kreps (1990).

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flexibilidade dos preos, garante que as mudanas nas circunstncias sejam plenamente refletidas e as decises reavaliadas6. Em um dos seus artigos seminais7, Coase (1937) alertou para um aspecto desconsiderado na anlise tradicional da funcionalidade do mercado, qual seja, a existncia de custos para usar o sistema de preos8. Enquanto que para a abordagem neoclssica os preos so tomados como dados, Coase destaca que eles no so livremente entregues aos agentes econmicos, mas envolvem custos de pesquisa, isto , custos de descobrir quais preos so relevantes e custos de negociao e concluso de contratos especficos que subsidiam as transaes no mercado. Com efeito, o sistema de preos teria seu papel limitado na coordenao, pois existiriam formas alternativas, que por economizarem estes custos de recorrer ao mercado, se mostrariam mais eficientes9. a partir dessa argumentao que Coase (1937) justifica a existncia de firmas, ao invs de uma cadeia transacional formada por um grande nmero de ofertantes de recursos e servios que se comunicam e se coordenam por meio do mercado at a elaborao final de uma mercadoria. No interior das firmas, essas transaes de mercado so eliminadas pela coordenao do empresrio que organiza a produo. Esta singela percepo dos elementos que determinam a organizao econmica fez com que as suas inovaes tericas fossem to profundas a ponto de marcarem o nascedouro de uma nova e complexa agenda de pesquisa. Dentre os muitos elementos a serem investigados por essa agenda, para ns, nesse momento, dois pontos merecem ser grifados. O primeiro se refere associao entre mercado e firmas (hierarquias). Se por um lado, a marca distintiva de uma firma a substituio do sistema de preos, por outro lado, o mecanismo de preos dependente da coordenao empresarial, embora constituam formas alternativas de coordenao. Sendo a recproca verdadeira, firma e mercados se colocam, dessa forma, como formas complementares de coordenao. de se imaginar que justamente esse ponto que Coase tinha em mente ao ponderar que o planejamento de dentro do sistema econmico muito diferente do planejamento individual implcito nas crticas aos tericos do equilbrio10. Se o grande volume de informaes necessrio para coordenar as atividades econmicas faz com que os problemas e possibilidades para organiz-las de forma
Um importante componente da flexibilidade a substituibilidade entre os produtos demandados pelos consumidores, bem como entre os fatores combinados pelas firmas. 7 A idia central neste texto a existncia de custos de transao foi a base para discusso de Coase (1960) das questes emergentes na presena de externalidades. 8 Ao longo do artigo, Coase utiliza a expresso marketing costs ao invs de transactions costs. 9 Arrow (1969, p. 25) definiu os custos de transao como os custos de recorrer ao mercado. 10 Coase (1937, p. 388), grifo nosso.
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exclusivamente centralizada em alguma escala relevante seja a princpio desencorajada, formas alternativas e conexas de coordenao reconstroem sob novas bases a controvrsia entre coordenao centralizada ou descentralizada. Firmas e mercado so tambm formas complementares (ao invs de dicotmicas) de manejo de informao, gerao de conhecimento e organizao, que esto espalhados entre os agentes individualmente ou em conjunto, ou no sistema econmico como um todo. Firmas e mercado so extremos de um contnuo coordenativo que comporta formas intermedirias (contratos de longo prazo, por exemplo) e que se apia em instituies para tornar a coordenao um processo adaptativo, gerado por mecanismos institucionais que produzem algum grau de ordem na interao entre os agentes11 (POND, 2000, p. 98). De fato, nos diversos arranjos institucionais da organizao econmica, que se diferem pelo grau de eficincia e ordem que geram, as diferentes instncias (mercado, contratos e firmas) se estruturam de acordo com padres histricos que representam solues para o problema da coordenao, onde arranjos canalizadores e restritivos das aes (instituies) so parte integrante daqueles padres. Com efeito, as solues coordenativas assumem a forma de ambientes empresariais que se apresentam localizadas no tempo e no espao. Podemos, assim, falar de uma eficincia global da economia, que resultado da combinao e interao das diversas formas de coordenao em seus pontos particulares e que esto disponveis em seu contexto histrico-institucional (KERSTENETZKY, 2001). o contexto histrico-institucional que constitui a terceira dimenso genrica envolvida na coordenao12. O segundo tema de pesquisa aberto pelas contribuies de Coase (1937) est expresso na seguinte citao:

a factor of production does not have to make a series of contracts with the factors with whom he is co-operating with firm, as would be necessary, of course, if this co-operating were as direct result of the working of the price mechanism. For his series of contract is substituted one. (COASE, 1937, p. 391).

Assim, em uma firma os diversos contratos que existiriam entre os fatores de produo fora dela so substitudos por um nico contrato que estabelece as bases para a
Pond (2000, p. 97) segue a conceituao hayekiana de ordem, isto , um estado de coisas no qual uma multiplicidade de elementos de vrios tipos esto relacionado uns aos outros de tal forma que possvel, a parte de nossa familiaridade com alguma parte espacial ou temporal do todo, aprender o suficientes para formar expectativas corretas em relao ao restante, ou ao menos expectativas que tm uma boa chance de se mostrarem corretas. 12 No comeo da seo discutimos a dimenso informacional e a dimenso motivao.
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remunerao dos fatores. Essa concluso explicita que os fenmenos econmicos podem ser apreendidos sob um olhar contratualista. Mais do que isso, que o contrato, sob certas circunstncias, ele prprio a forma de coordenao predominante. Esclarecer quais so essas circunstncias13 e as caractersticas da coordenao proporcionadas por uma interao contratual o objetivo central deste captulo, assim como a temtica que perpassa os demais captulos. 2.2 RACIONALIDADE CONTRATUAL14

Se de fato nosso interesse precpuo analisar quais as condies que tornam um contrato uma forma discreta e alternativa de organizao das relaes entre agentes econmicos, devemos iniciar nos inquirindo sobre a racionalidade desses agentes. A racionalidade nos explicita por meio de quais parmetros o agente avalia que determinada ao lhe traz algum benefcio. ela que nos responde por que o agente preferiu uma modalidade contratual em detrimento de outra? Por que ele incluiu especficas solues contratuais para determinadas contingncias e para outras ele desconsiderou? Assim, estamos precisamente preocupados em ter conscincia dos supostos cognitivos que forjam o processo decisrio dos agentes que esto por trs dos contratos. Tanto a teoria econmica quanto outras cincias sociais concordam que as pessoas tm motivos para o que elas fazem. Isto o mesmo que dizer que todos os comportamentos humanos inclusive firmar contratos tm um largo componente racional, pois eles contribuem para que certos objetivos latentes ou manifestos sejam atingidos. Como destaca Simon (1978), este um ponto de partida funcionalista que permite concluir que nas diferentes cincias sociais no h uma discordncia per se em relao ao pressuposto de racionalidade para os agentes na tomada de deciso, mas apenas que elas discordam do que constitui e determina a racionalidade. No obstante a considerao funcionalista da racionalidade, o julgamento de uma determinada deciso como racional somente possvel se enxergarmos o comportamento humano dentro do contexto definido por um conjunto de premissas, que incluem a situao com que o agente toma a deciso, os objetivos que ele busca alcanar e os meios computacionais disponveis para determinar quais objetivos so alcanveis (SIMON, 1986,

O prprio autor nos d uma valiosa pista: firm is likely therefore to emerge in those cases where a very short term contract would be unsatisfactory Coase (1937, p. 392). 14 A presente sesso fortemente baseada em Simon (1955, 1978, 1982 e 1986) e Dosi e Egidi (1991).

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p. S210). Na teoria econmica tradicional, a racionalidade tem um significado bastante estrito, que se define justamente pela satisfao da exigncia que os agentes se comportem como maximizadores15. O julgamento da ao como racional a partir da atitude maximizadora se justifica justamente pelo conjunto de premissas adotadas. Simon (1955) destaca que ser racional na teoria econmica tradicional envolve a suposio de homem econmico que: a) tem conhecimento dos aspectos relevantes de seu ambiente; b) guiado por um sistema estvel e bem organizado de preferncias; c) possui habilidade computacional que o capacita para calcular entre cursos alternativos de ao que esto disponveis e quais deles lhe permitiro alcanar o mais alto ponto associado sua escala de preferncia. Se, por um lado, essas premissas nos dizem que o agente tem um objetivo particular, traduzvel na maximizao de sua utilidade, por outro lado, elas nada nos dizem sobre o contedo dos objetivos e valores do agente. Alm de no nos explicitar estas dimenses que se diferenciam entre indivduos, tais premissas conferem um postulado de consistncia global que converge as decises tomadas em qualquer tempo e lugar para um parmetro nico (maximizao na margem). Neste sentido, desprovido de aspectos subjetivos, o comportamento racional quando ele apropriado para alcanar os objetivos estabelecidos dentro dos limites impostos pelas restries colocadas pelas caractersticas do ambiente em que ele ocorre, j que em relao ao agente depende unicamente do objetivo maximizador. Como os agentes so supostos isonmicos em relao ao acesso informao e capacidade de cmputo, os objetivos so igualmente convergentes e previsveis16, no havendo a possibilidade de duas solues racionais substantivas (SIMON, 1976). Com estas condies de racionalidade substantiva17 o tomador de deciso percebe o mundo como ele , isto , no comete erros em sua escolha. O agente introspecta objetivamente um mundo completo, que inclui no apenas o ambiente presente, mas tambm o ambiente futuro, a partir de estados da natureza18. Dado que h uma apreenso objetiva da realidade, podemos predizer suas escolhas

Maximizao significa que o agente precede sua ao por clculos internos que lhe mostram que a ao deve ser empreendida at o ponto em que os custos marginais associadas a ela se igualem aos benefcios marginais resultantes dela. 16 este conjunto de condies que permite na economia o uso do ferramental matemtico padro do clculo diferencial, da programao linear e dinmica. 17 Ver Simon (1976). 18 O agente antecipa o futuro atribuindo para cada ao em cada estado da natureza a condio de uma commodity associada a uma distribuio de probabilidade. Veja formalmente Mas-Collel; Whinston; Green, (1995) o conceito de utilidade subjetiva esperada. (SEU).

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inteiramente a partir do nosso conhecimento do mundo real, sem ter que recorrer ao conhecimento das percepes e dos modos de clculo utilizados pelo tomador de deciso. O comportamento maximizador, produzido por uma racionalidade substantiva, no apenas envolve o acesso a um conjunto extremamente grande de informaes, de forma a englobar todos os cursos presentes e futuros possveis, mas, outrossim, requer uma capacidade cognitiva extremamente poderosa capaz de process-las com baixos custos e em tempo hbil tomada de deciso. Duas crticas so feitas s consequncias de se assumir racionalidade substantiva para os agentes19. Em primeiro lugar, com racionalidade substantiva exclui-se a questo da incerteza fundamental quanto ao futuro. porque os processos e fenmenos econmicos so de um tipo que sua natureza essencialmente indeterminada, no se pode desconsiderar os efeitos da incerteza sobre o comportamento humano20. Na medida em que se considera a presena (em menor ou maior grau) da incerteza, a funo-objetivo com que os agentes se deparam com o escopo de maximizar, incompleta, no sendo possvel construir uma funo de probabilidade - para aqueles eventos que desde o princpio no se tem conhecimento - a fim de inferir uma trajetria futura21. Em segundo lugar, preciso no olvidar que as informaes relevantes nem sempre esto livres disposio de todos e que, portanto, os agentes esto sujeito a custos para obt-las. No obstante, mais importante que o acesso informao a capacidade cognitiva dos agentes de lidar com um conjunto extremamente grande de informaes, o que exige processos extremamente poderosos e sofisticados de depurao e cmputo face ao excesso delas. Incerteza e capacidade cognitiva para processar informaes em conjunto definem a complexidade ambiental e decisria com que o agente est sujeito para tomada de deciso, implicando que mesmo desejando maximizar, os agentes no o podem e no o fazem estritamente, na medida em que lhes faltam meios para tanto. No porque se reconhece que na maioria das decises econmicas no se pode maximizar stricto sensu as escolhas que devemos abandonar a presuno de racionalidade dos agentes. apenas necessrio que sua determinao seja posta em outras bases. Na medida em que se reconhece que em situaes complexas h um considervel gap entre o ambiente real

Veja tambm as crticas de Nelson e Winter (1982). Nunca demais referir-se a distino clssica de Knight (1921) entre risco e incerteza. Enquanto o primeiro pode-se atribuir uma funo de probabilidade e, portanto, passvel de clculo, o segundo no possui essa caracterstica. 21 Esses pontos tm forte aderncia com a sofisticada concepo de incerteza keynesiana, analisada especialmente no Tratado sobre a Probabilidade e no captulo 12 da Teoria Geral, na forma de sua influncia para a formao de expectativas de longo prazo, em que o estado de confiana e a construo de convenes ganham relevo.
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de deciso e o ambiente como os atores o percebem, a determinao da racionalidade envolve questionar como: a) os atores projetam as consequncias de suas aes (expectativas); b) como eles selecionam os componentes do ambiente incerto a serem considerados para a representao subjetiva do mundo que o cerca, bem como na suas

projees futuras; c) como eles formam as estratgias computacionais que so usadas de modo que mesmo com capacidade limitada de processar informao, um agente racional pode lidar com realidades complexas. Isto , a racionalidade passa a ser definida nos termos do processo em que a deciso tomada, e o comportamento processualmente racional quando ele resultado de uma apropriada deliberao face complexidade com que ele esteja sujeito. Nas palavras de Simon:

[If] we accept the proposition that both the knowledge and the computational power of the decision maker are severely limited, then we must distinguish between the real world and the actor's perception of it and reasoning about it. That is to say, we must construct a theory (and test it empirically) of the processes of decision. Our theory must include not only the reasoning processes but also the processes that generate the actor's subjective representation of the decision problem, his or her frame (SIMON, 1986, p. S211).

Como nos lembra Dosi e Egidi (1991), nos problemas de deciso, a escolha otimizadora ou no o ato terminal da atividade de solucionar problemas, em um conjunto de procedimentos destinados a estrutur-los. Em problemas no-triviais o foco no est na escolha, mas nos procedimentos de resoluo do problema, nos quais o raciocnio do agente organizado de forma sequencial, de modo que um passo no pensamento segue outro e a soluo requer a execuo de um largo nmero de passos em sequncia. A fim de estruturar o problema (o clculo em srie) demandado um conjunto de competncias cognitivas especficas, que so as habilidades dos agentes para caminhar da identificao do problema de deciso at a determinao do curso da ao. Estas competncias, no uniformemente distribudas entre os diferentes agentes, definem a partir de uma racionalidade processual22: a) como o problema propriamente definido; b) quais informaes relevantes so selecionadas;
Em Simon (1976) encontra-se uma definio precisa para (e uma comparao entre) racionalidade substantiva e racionalidade processual.
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c) como as competncias pr-existentes, ou o desenvolvimento de novas, so aplicadas para a soluo de problemas; d) os cursos alternativos estratgias da ao. Destarte, no h espao para se predizer uma soluo racional substantiva se no h procedimentos para encontrar aquela soluo com uma quantidade aceitvel de esforo computacional. Nas decises recorrentemente tomadas por agentes econmicos, eles devem estar intencionalmente inclinados para agir racionalmente. Entretanto, seus limites genunos de conhecimento e computabilidade requerem que os agentes faam simplificaes do mundo real para os propsitos de sua escolha. justamente essa simplificao do mundo que introduz as discrepncias entre a representao simplificada e a realidade concreta, e que se apresenta para a teoria como fontes endgenas para explicar muitos dos fenmenos do comportamento organizacional23 (SIMON, 1955). Os procedimentos que os agentes econmicos racionalmente empreendem para a busca de computabilidade em representaes simplificadas da realidade so extensamente observados em situaes complexas nas quais as pessoas usam heursticas seletivas para explorar um pequeno nmero de possibilidades promissoras. Essa demanda por computabilidade implica no apenas a simplificao para um clculo timo vivel, mas, outrossim, por uma busca por satisfao, mais do que escolhas timas24. Nesse sentido, uma apreenso racional da escolha para resoluo de problemas complexos no uma teoria das melhores solues, mas uma teoria dos procedimentos computacionais eficientes para encontrar solues boas (SIMON, 1976). Simon (1955) intentou construir um modelo que representasse esse processo de busca por satisfao, como um processo sequencial em que o agente mapeia solues alternativas possveis que passassem pelo filtro do seu nvel de aspirao. No processo de busca, a facilidade ou a dificuldade para encontrar solues com que o agente se depara, faz com que ele altere o nvel de aspirao que define sua condio de satisfatoriedade proporcionada pelas alternativas. Este processo dinmico de alterao do nvel de aspirao proporciona um aprendizado cumulativo que permite recorrer s experincias passadas para detectar importantes caractersticas que esto armazenadas na sua memria enciclopdica de padres significativos a fim de melhor compreender e solucionar o problema atual (SIMON, 1976).

O comportamento organizacional reflete-se, por exemplo, no uso das instituies, na formao e organizao da empresa, assim como na construo e modelagem de contratos. 24 Ambas interpretaes significam desvios da otimizao clssica.

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Os agentes que firmam contratos de unitizao so agentes processualmente racionais nos termos aventados acima. So agentes que se deparam com situaes complexas e fortes incertezas a respeito do conjunto de variveis relevantes que influenciam o desempenho do contrato que eles voluntariamente firmaram. A incerteza e os riscos presentes na unitizao dos reservatrios se originam, como veremos, da impossibilidade de mensurar o volume de petrleo contido. De fato, a incerteza uma das fontes das falhas contratuais que extensamente se encontram na literatura que lida com os contratos de unitizao.

2.3 CONTRATO E GOVERNANA

Normalmente, os contratos so apreendidos na perspectiva legal, em que traduziriam manifestaes de vontade de indivduos livres, que engendram obrigaes legais e so efetivados pela lei e pelas instituies jurdicas. No obstante, nos ltimos quarenta anos tmse acumulado esforos para a construo de um arcabouo terico que propicia uma leitura econmica dos contratos. Os avanos tericos das diferentes abordagens contratualistas no campo econmico conseguiram iluminar uma srie de fenmenos econmicos importantes e parte deles ser aqui apresentada. Cheung (1970) chamou a ateno para o fato que toda transao envolve um contrato. Dessa forma, os contratos seriam tomados como instrumentos que intermedeiam as interaes econmicas entre os agentes. Nesse sentido, Brousseau (2008) frisa que h duas formas de considerar os contratos na Teoria Econmica: a) como uma ferramenta analtica. Os contratos so referidos num plano mais abstrato, se aplicando a quase todas as relaes econmicas, sem contudo tecer consideraes sobre as formas concretas com que os acordos so negociados, firmados e feitos cumprir; b) como meios de coordenao que organizam as decises entre os agentes, por meio de um conjunto de promessas mutuamente acordadas. Em ambas abordagens, a despeito da existncia de contratos formais e escritos que podem ser executados sob a gide de instituies jurdicas, a nfase sobre a dimenso implcita dos comprometimentos firmados entre as partes envolvidas, que se manifestam nas obrigaes bilaterais por meio das quais os direitos de propriedade so transferidos por promessas voluntariamente acordadas. Como destacado por Brousseau e Glachant (2002), essas abordagens tm sido fundamentais para superar as falhas do modelo walrasiano em explicitar aspectos das economias de mercado em dois sentidos:

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a) h custos de recorrer aos mecanismos de coordenao do mercado; b) em economias verdadeiramente descentralizadas, nem todos os agentes participam do processo de coordenao geral. Os agentes realizam trocas fora do equilbrio e em contextos bilaterais, sem levar em conta os nveis de preos com que outros agentes transacionam e sem conhecer os preos que de fato equilibrariam o mercado. Dessa forma, Brousseau e Glachant (2002) ressaltam que a noo de contrato alm de esclarecer a estrutura bsica que regula a coordenao bilateral, tambm demonstra ser uma poderosa fonte terica para a releitura das interaes microeconmicas, por lanar luz sobre um nmero de fatores chaves, tais como: a) esclarecer a natureza exata das dificuldades associadas com a coordenao econmica, ao mesmo tempo que aprofunda o conhecimento do funcionamento e a base dos mecanismos de coordenao; b) iluminar detalhes de vrios dispositivos para coordenao: rotinas, incentivos, princpio da autoridade, meios de coero e resoluo de conflitos; c) apontar elementos para entender como os agentes conceituam as regras e as estruturas de tomada de deciso que moldam seu comportamento; d) o estudo da evoluo dos mecanismos contratuais ajuda-nos a compreender as mudanas nas estruturas que emolduram a atividade econmica. Os tipos de contratos so os mais variados. A depender do tipo de transao que os contratos sustentam, eles podem exigir compromissos instantneos ou defasados no tempo. Da mesma forma, a execuo do contrato pode preceder ou suceder o fluxo monetrio a ela amarrado25. Nessa pesquisa estaremos interessados nos contratos de longo prazo, nos quais a dimenso intertemporal da coordenao contratual explicitada. Nestas situaes os contratos so arranjos institucionais que buscam estipular marcos especficos para mediar contingncias no seu perodo de vigncia, moldando comprometimentos recprocos em termos do comportamento futuro das partes envolvidas. As diferentes Teorias Contratualistas exploram aspectos distintos do processo contratual nos diferentes momentos lgicos. Para efeito de exerccio terico podemos dividir

Furobotn e Richter (1997) listam uma srie de dicotomias contratuais, que por vezes servem como parmetro para criar tipologias a fim de classificar os contratos como: i) completos ou incompletos, ii) clssicos ou relacionais; iii) explcitos ou implcitos; iv) compulsrios ou voluntrios; v) curto ou longo prazo; vi) padronizados ou complexos; vii) forados por terceira parte ou self-enforcement; viii) particulares ou coletivos; ix) contratos com simetria ou assimetria de informaes; x) contratos cujas informaes relevantes so verificveis ou no pelos tribunais; xi) contratos concludos em prprio nome ou em nome de terceiros.

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o processo contratual em quatro momentos lgicos: Contrao, Execuo, Resultado e Renegociao. Data 0 (ex ante) Data 1 Data 2 ( ex post) Data 3

Contratao

Execuo

Resultado

Renegociao

TEMPO

Variveis Chaves Premissas de Incentivos e Verificao dos racionalidade e monitoramento; resultados; informao; Atributos da Mecanismos de transao e punio; Exigncia de investimentos possibilidade de Barganha e especficos; comportamentos conflitos; Incerteza, assime- oportunistas; Instituies e grau tria de informaes e Grau de de enforcement. formas contratuais flexibilidade.
Figura 1 - Momentos lgicos e variveis chaves do processo contratual Fonte: O autor (2009).

Governana e arbitragem para resoluo de conflitos; Dimenso relacional para cooperao e continuidade da relao.

As diferentes Teorias Contratualistas iro basear-se em premissas de racionalidade e informao que iro distingui-las e sero centrais para a definio das questes que emergiro nas fases futuras ou mesmo at a prpria existncia de alguma das fases. No momento da Contratao as partes viabilizam o relacionamento duradouro por promessas, mas tambm por investimentos em ativos especficos. A modalidade contratual escolhida combinar incentivos, direitos de deciso e dispositivos para gerar credibilidade, que iro determinar o nvel de esforo das partes a fim de alinhar a Execuo do contrato com os compromissos assumidos. O Resultado depender desse nvel de esforo (que precisa ser monitorado e verificado), mas tambm de choques exgenos que ocorram no ambiente econmico. As eventuais contingncias no cobertas em contratos incompletos que surjam a partir da instabilidade do ambiente criam desalinhamentos que precisaro ser corrigidos a partir da capacidade de adaptabilidade de contrato. O grau de flexibilidade, que o principal determinante dessa adaptao, tambm germina potencial de conflito em partes. Os conflitos, por sua vez, iniciam um processo de barganha que ir conduzir o contrato para as Renegociaes. Essas renegociaes sero ordenadas a partir de parmetros fornecidos pela estrutura de governana criada por meio do contrato. A importncia ou no da continuidade da relao ser central para definir o produto das renegociaes. Por fim, preciso destacar

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que os agentes antecipam estes momentos lgicos, de modo a moldar seu comportamento e decises j na fase inicial para atender as contingncias que o processo apresenta. O detalhamento destas questes feito na discusso que segue das trs grandes Teorias Contratualistas que identificamos26: a) Teoria dos Incentivos; b) Teoria dos Direitos de Propriedade; c) Teoria dos Custos de Transao.

2.3.1 Teoria dos Incentivos

A Teoria dos Incentivos (TI) se desenvolveu originalmente, no comeo dos anos de 1970, a partir da preocupao precpua com os mercados que operam sob condies que no se alinham perfeitamente com os pressupostos walrasianos de equilbrio27. Aqui, de fato, os contratos se constituam instrumentos tericos para representar uma economia verdadeiramente descentralizada, em que os agentes se relacionam bilateralmente28 (BROUSSEAU, 2008). O objetivo principal da teoria era compreender o desempenho de mercados particulares, inicialmente nos mercados de trabalho, em que os contratos de trabalho contemplassem incentivos com escopo de incrementar o desempenho individual de cada empregado. Dada a maleabilidade conceitual e a instrumentalidade quantitativa do ferramental terico, a abordagem dos incentivos se espraiou, gradativamente, para uma quantidade extensa de reas de pesquisa, como por exemplo: seguros, crdito, mercados secundrios, aluguis, corporaes abertas e concesses pblicas. Segundo Furubotn e

Richter (1997), podemos segregar a Teoria dos Incentivos em duas grandes linhas de pesquisa distintas: a) abordagem normativa: segue a metodologia tradicional da microeconomia com maximizao restringida da funo de utilidade. Usa um ferramental matemtico e no empiricamente direcionado. Exemplos: Laffont e Tirole (1993), Salani (1997), Laffont e Martimort (2002);

Essa classificao aproxima-se da abordagem de Brousseau e Glachant (2002) e Brousseau (2008). Estes artigos tambm serviram como apoio para a leitura dos textos originais das respectivas teorias. 27 A busca por compreender quais os fatores que determinam o desenho dos contratos era apenas uma derivao secundria e somente se observa uma inclinao por essas questes em desenvolvimentos posteriores. 28 Os trabalhos clssicos de Akerlof (1970) sobre o mercado de carros usados e Stiglitz (1977) sobre o mercado de seguros so alguns trabalhos do perodo que explicitam os problemas que surgem em mercados verdadeiramente descentralizados.

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b) teoria positiva da agncia: interessada nas tecnologias de monitoramento e aderncia que assumem formas de contratos e organizaes. emprico e nomatemtico. A principal linha de pesquisa refere-se aos problemas de governana da grande empresa. Exemplos: Jensen e Meckling (1976), Fama (1980) e Fama e Jensen (1983). Embora a TI nasa da insatisfao com relao abordagem (centralizada e insuficiente) da Teoria Walrasiana, ambas as teorias compartilham uma srie de pressupostos tericos. Notadamente, a TI segue as premissas walrasianas de que os agentes so dotados de racionalidade substantiva. Como vimos na seo anterior, com racionalidade substantiva implicitamente assume-se o acesso a informao completa, significando estritamente que os agentes conhecem com base em distribuies de probabilidades a estrutura completa dos fatos que podem ocorrer e interferir no desempenho da relao contratual. Com efeito, no ato de contratao, os agentes, luz dessas distribuies de probabilidade e de suas preferncias, podem estabelecer esquemas de incentivos que so funo dos diferentes estados de natureza possveis. Uma vez que os agentes so supostos livres de limites computacionais, tais esquemas de incentivos so solues timas (first best) no modelo29. A suposio que diverge e, portanto, diferencia as duas abordagens, refere-se ao acesso assimtrico a uma mesma informao entre os dois agentes envolvidos na contratao. Em mercados verdadeiramente descentralizados pouco realstico assumir que no haja razo para pensarmos em condies distintas da homogeneizao da informao entre os participantes30. Ao contrrio, em mercados descentralizados muito pouco provvel que ex ante os agentes possam conhecer as preferncias, a disposio a pagar, as habilidades possudas ou predisposies da contraparte com quem se relaciona. A TI aborda os problemas que surgem da assimetria de informaes entre os contratantes a partir do ponto de vista da relao contratual entre Agente-Principal. guisa de sntese, podemos descrev-lo como se segue. H pelo menos dois tipos de agentes31. O principal o ator econmico que contrata o agente a fim de desempenhar algum trabalho em seu favor. O agente, por sua vez, faz uma srie de esforos32 a fim de executar o trabalho
Os clculos necessrios para solues timas so possveis devido racionalidade substantiva. Portanto, os custos subjacentes so negligenciados 30 O problema no se centra apenas na falta de realismo da premissa, mas no fato que ela altera o tipo de objeto que se est debruando. Em outras palavras, ao assumirmos simetria de informao no estamos olhando de fato para um mercado descentralizado. 31 Um terceiro ator que est implcito aquele que torna efetivo o contrato entre o Agente e o Principal. 32 Parte do nvel de esforo pode ser interpretada como investimento, uma vez que o mesmo realizado antes da relao contratual ser estabelecida, enquanto requisito para qualificao do agente como potencial candidato contraparte no contrato proposto pelo principal.
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contratado pelo principal, sendo que o desempenho funo do nvel de esforo desempenhado e ir afetar o nvel de bem-estar do principal. Os custos subjacentes aos esforos do agente so por ele mesmo suportado, o que lhe concede o direito de acessar um nvel de remunerao contratado aps finalizar o trabalho. Para facilitar a execuo do trabalho, o principal delega algum grau de autoridade tomada de deciso para o agente. No obstante, abre-se um potencial problema pelo fato que o agente poder perseguir seus prprios objetivos, que por vezes so divergentes do objetivo do principal, o que implica que o mesmo poder no tomar decises no melhor interesse do principal. Dentro desse arcabouo terico, a informao considerada ser assimtrica, no sentido de que a ao (nvel de esforo) do agente no pode ser diretamente observada pelo principal. Sendo assim, os problemas de agente-principal aparecem sempre que as aes de algum ator afetam outro, descrevendo, portanto, uma relao de dependncia entre eles33. O foco dessa dependncia est na assimetria de informaes34 e se mostrar de crucial importncia para nossos objetivos no atual texto. Em contratos de unitizao, as empresas produtoras ao unificarem seus direitos de produo tm que determinar as participaes, bem como escolher um operador para desempenhar as atividades de produo. A TI aponta como questo central a formao de um sistema de compensao formulado pelo principal (firmas produtoras) para o agente (operador). Ou seja, o ponto nevrlgico elaborar um contrato que maximize a utilidade esperada das firmas que fundem direitos de produo, dado que a operadora tomar decises que maximizam o seu prprio interesse, ou a sua utilidade esperada. Os contratos de unitizao por intermdio de diferentes incentivos, sensveis a alguma varivel observvel de desempenho, devem fazer com que os interesses do operador se tornem compatveis com os das demais firmas. Os problemas contratuais originados da assimetria de informaes variam de acordo com a natureza da varivel que a fonte de assimetria entre os contratantes. Dois tipos de problemas contratuais surgem e dois respectivos modelos cannicos so propostos para express-los. Se a varivel objeto da assimetria de informaes exgena isto , no est sujeita a manipulao pela parte informada durante a transao, falamos de modelos de seleo adversa. J se a varivel oculta est sujeita a manipulao por uma das partes (endgena), nos referimos a modelos de moral hazard.
Segundo Stiglitz (1989) os problemas de assimetria de informao so gerados por duas fontes, ou devido natureza intertemporal do relacionamento entre as partes ou pela tentativa do principal de extrair o mximo possvel de renda do agente. 34 A assimetria de informaes se refere tanto natureza comportamental (como cada agente se comportar frente a circunstncias distintas) quanto assimetria de informao objetiva (um contratante possui mais conhecimento em relao algum fato do que o outro).
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Os problemas de seleo adversa surgem do fato de que o acesso informao custoso e, portanto, a seleo da contraparte contratada feita de forma ineficiente em funo da assimetria de informaes entre contratantes. Por isso, seleo adversa tambm conhecida como problema de informao oculta35. Nos modelos tericos o problema contornado por meio da premissa que o principal conhece a distribuio de probabilidades da informao privada e as preferncias do agente. Com efeito, ele pode oferecer um menu de contratos timos, isto , um esquema de incentivos que maximiza a utilidade do agente para cada possvel valor que a informao privada assumir. Frente a este esquema, o agente escolhe o contrato que maximiza sua utilidade, revelando assim ao principal a informao que antes era privada. Os modelos de moral hazard ou ao oculta se destinam s situaes em que algumas aes do agente, que interferem no bem-estar do principal, no podem ser observadas por este ltimo. Uma vez que monitorar as aes do agente envolve custos elevados, o que passa a estar em pauta a moral dos agentes, que podem se filiar a comportamentos que alterem a distribuio de probabilidade dos resultados em detrimento do principal. Assim, segurados podem no se preocupar com descuidos, uma vez tendo adquirido uma aplice de seguros e bancos podem montar seu portflio de ativos descasado do perfil do seu passivo, uma vez que sua solvncia garantida pela autoridade monetria36. Ambas as aes aumentam a probabilidade de segurados e bancos terem que acionar suas opes de proteo. Da mesma forma, durante o perodo de contrato de trabalho, um trabalhador pode no se esforar no nvel desejado pelo empregador que justifique o salrio contratado com base na produtividade esperada. A soluo para o problema de ao oculta se refere a uma combinao entre incentivos e segurana que permita transferir uma parcela do risco para o agente. Assim, por exemplo, o trabalhador pode receber uma parcela fixa de salrio independente do resultado observado e uma parcela varivel que reflete seu nvel de esforo, mas tambm as flutuaes devido a choques exgenos. Nestas condies, o trabalhador fica menos protegido contra as flutuaes de mercado, mas percebe incentivos para se esforar o mximo possvel, em cada contexto. No mesmo sentido, as seguradoras tambm exigem uma franquia dos seus segurados.

Um exemplo claro do problema causado pela informao oculta o caso das seguradoras que no podem se basear na taxa mdia de sinistro de uma populao para estabelecer seus preos ou dos bancos que no podem estabelecer suas taxas de juros na taxa mdia de defaut de suas carteiras. 36 A crise financeira contempornea exemplificou claramente os problemas de moral hazard existentes no mercado financeiro, dada as formas relaxadas de regulao que estavam presentes.

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O esquema de incentivos justificado pelo fato que aferir as aes Jensen e Meckling (1976) chamaram de custos de agncia, os quais se referem aos custos de monitorar o comportamento do agente e os custos de montar uma estrutura que efetive os contratos. Mas mesmo arcando com esses custos, na presena de assimetria informacional, o principal no pode avaliar se o agente tomou uma deciso que ele tomaria se estivesse no seu lugar, isto , se ele dispusesse da mesma base de dados do agente e inserido no mesmo contexto. Dessa forma, ainda que o principal monitore as aes do agente, ele no poder saber se suas decises foram apropriadas ou no. Com um esquema de incentivos adequado os custos de agncia diminuem, uma vez que eles provm benefcios ao agente diminuindo a necessidade de troca de informaes entre os contratantes37. Uma das dificuldades principais em se estabelecer incentivos est no fato que, por um lado, a nica fonte de informao objetiva para o principal resultado produzido pelo agente, mas que no necessariamente reflete o exato esforo (que por vezes uma varivel subjetiva) do agente para a execuo do trabalho38; por outro lado, os contratos no podem especificar completamente todos os aspectos relevantes do comportamento do agente39. Destarte, para que o esquema de incentivos seja timo ele deve necessariamente contemplar, como nos chama a ateno Brousseau e Glachant (2002, p. 9), duas suposies: a) o principal embora sub-informado (no sabe o valor da varivel oculta), conhece a distribuio de probabilidade da varivel e o conjunto de preferncias do agente. De posse dessas informaes, o principal pode se por no lugar do agente, antecipando, assim, quais aes que o ltimo tomaria frente ao esquema de incentivos adotado. Com efeito, o principal poderia voltar-se para suas prprias preferncias a fim de selecionar qual esquema de incentivo ele prefere ofertar para o agente; b) h um arcabouo institucional oculto, mas competente que assegura que as promessas de remunerao do principal sejam cumpridas caso o agente se comporte conforme o esquema de incentivos estabelece. Assim, o esquema de incentivos proposto pelo principal crvel e baseado em informaes verificveis.

Mesmo com incentivos os custos de agncia ainda persistem pelo fato que prover incentivos encerra dificuldades especficas. 38 O resultado tambm funo de eventos exgenos que no esto sob a alada de controle do agente. 39 Por este motivo de interesse maior do principal conhecer o mximo possvel a respeito do agente (o que ele sabe, suas caractersticas e predisposies, por exemplo) que age em seu nome, a fim de poder melhor estabelecer os comportamentos possveis que ele possa vir a adotar.

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O questionamento destas premissas, assim como de vrios pontos aventados acima, torna clara a complexidade presente na elaborao de contratos timos que busquem ex ante por meio de incentivos antecipar e controlar todos os possveis comportamentos estratgicos ex post dos contratantes e sua sensibilidade em diferentes contextos40. A complexidade dos contratos reais implica que poucos princpios contratuais apontados pelos modelos da TI permaneam vlidos a serem aplicados em um extenso conjunto de situaes. As solues timas estabelecidas por contratantes racionalmente substantivos so substitudas por solues second/third best em muitos contextos complexos de coordenao (BROUSSEAU, 2008). A despeito destas crticas, a TI estabelece uma importante concluso, a saber, que esquemas de incentivos provm solues contratuais mais flexveis do que regras mandatrias. Combinando esta concluso complexidade e as incertezas subjacentes ao processo de contratao, deslocamos o centro de nossas atenes dos esquemas abstratos dos incentivos para os contratos per se (negociao e cumprimento) e, dessa forma, aproximamo-nos das outras duas abordagens alternativas. 2.3.2 Teoria dos Direitos de Propriedade

A Teoria dos Direitos de Propriedade (TDP) tem suas razes nos trabalhos de Coase (1960), Alchian (1965) e Demsetz (1967). Em comum esses trabalhos partem da premissa que nem todos os recursos detidos por agentes econmicos so plenamente seguros, e como tal, buscam lidar com os processos pelos quais os direitos de propriedade so estabelecidos em um mundo de custos de transao positivos. O segundo aspecto comum desses trabalhos o entendimento de que a propriedade sobre determinado recurso no apenas a posse sobre algo fsico, mas sim a propriedade de uma cesta de direitos, que envolve uma variedade de concesses dentre as quais: o direito de excluir outros no-proprietrios do acesso ao recurso, o direito de apropriao com relao ao fluxo de rendas econmicas advindas do uso e investimento no recurso, e o direito de vender ou de algum modo transferir o recurso e/ou parte dos direitos a ele associados (LIBECAP, 1989). Em sntese, os direitos de propriedade so tomados como caracterizados por uma natureza multidimensional41. Essa natureza multidimensional destaca que a cesta de direitos

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Consideram-se como variveis de sensibilidade: a natureza da assimetria de informaes, o nmero de players, a capacidade dos dispositivos de execuo e o grau de competio entre os potenciais contratantes. 41 Segundo Alchian (1965) os direitos de propriedade so instituies que definem e limitam o espectro de privilgios de indivduos sobre recursos especficos, isto , so uma classe de usos no proibitivos. Enquanto tal, os direitos de propriedade enfatizam parmetros sancionados socialmente, a partir dos quais os tomadores de

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pode ser fracionada ou aglutinada. Os distintos direitos da oriundos podem ser re-alocados e transferidos por meio de contratos, a fim de destin-los aos usurios que melhor o utilizem. Os contratos de unitizao so um exemplo de como a realocao de direitos de produo que antes estavam pulverizados em muitas firmas produtoras implica ganhos considerveis de eficincia. A concluso geral que a atribuio de direitos de propriedade influencia a alocao dos recursos, a composio do produto e a distribuio da renda. Em poucas palavras, implica o reconhecimento da existncia de um relacionamento sistemtico entre a atribuio de direitos de propriedade de decises dos agentes. Em um mundo de custos de transao no-negligenciveis, a TDP destaca que existe uma variedade de arranjos contratuais possveis42. A partir dessa constatao, a teoria se bifurca em duas grandes linhas mestras de pesquisa: i) avaliao comparativa entre arranjos institucionais; ii) dinmica da mudana institucional. A primeira linha destaca que diferentes configuraes de direitos de propriedade surgem em resposta ao problema econmico da alocao de recursos escassos, e que a especificao vigente dos direitos de propriedade afeta o comportamento e os resultados dos agentes em uma economia. A segunda linha apresenta uma perspectiva evolucionria do processo por meio da qual mudanas institucionais so desenvolvidas: instituies econmicas so conformadas para evoluir em direo a formas contratuais mais eficientes, por meio da negociao entre as partes interessadas ou interveno estatal. No obstante, custos de transao positivos tornam a trajetria de adequao institucional um processo transacional gradual e, em alguns casos, pode at resultar em falhas contratuais persistentes, associadas a posies econmicas, sociais e poltica de difcil alterao43. Iremos mais a frente ratificar porque a regulao estatal pode ser aconselhvel em situaes onde os contratos de unitizao falham devido ao problema de partilha de direitos existentes. A TDP se filia ao conjunto de abordagens contratualistas que parte de um contexto de contratao incompleta. De fato, a incompletude contratual tem sido um tema de extensa pesquisa nos ltimos 30 anos. Diversas conceituaes tm sido sugeridas para definir formalmente o que se entende por contrato incompleto. Em cada definio o que est por trs

deciso balizam-se para uso e gerenciamento de recursos potencialmente valiosos (FURUBOTN; RICHTER, 1972). Demsetz (1967) e Coase (1960), por sua vez, frisam que direitos de propriedades so desenvolvidos para internalizar externalidades, em fase da mudana econmica. 42 Nos termos usados aqui, trata-se de modos de governana alternativos. 43 Este aspecto enfatiza que a evoluo gradual dos direitos de propriedade fundamentalmente um processo de path-dependence, isto porque interesses legalmente institudos tornam persistentes posies polticas, sociais e econmicas.

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so as fontes possveis de incompletude contratual. Podemos sugerir dois grupos de definies de contratos incompletos: a) aqueles que invocam os custos de transao que por ora descreveremos apenas como os custos de firmar e manter o contrato vigente44. Com base nos custos de transao, contratos incompletos seriam aqueles que no contemplam todas contingncias imprevistas (Williamson, 1975 e 1985), uma vez que as partes no podem definir ex ante as contingncias que tm possibilidade de ocorrer no futuro (Milgrom e Roberts, 1992), e mesmo que pudessem prever todas as contingncias, elas seriam to numerosas que no poderiam, e seria custoso, descrev-las no contrato (FURUBOTN; RICHTER, 1997). Tirole (1999) chama a ateno para o fato de que custos de transao so incompatveis com racionalidade substantiva. Ainda que haja contingncias que no sejam descritveis no contrato, com atores racionais as contingncias no so imprevisveis mesmo que elas no sejam descritas ex ante. Assim, um segundo grupo de definies de contrato incompleto busca justamente justificar a incompletude contratual em um mundo com contratantes sem qualquer limitao de cmputo (racionalidade substantiva). b) o foco est no custo de fazer cumprir os contratos (enforcement costs). Hart e Moore (1990) e Aghion, Dewatripont e Ray (1994) apontam que a causa da incompletude contratual que o resultado pretendido por agentes econmicos ao firmarem um contrato pode ser, ao menos em parte, incuo instituio responsvel, em ltima instncia, por efetiv-lo. Assim, os custos de enforcement derivam da habilidade restringida da terceira parte responsvel pelo enforcement em garantir que as partes efetivamente cumpram seus compromissos contratuais. Com efeito, Hart (1995) entende um contrato incompleto como aquele que no incorpora todas as contingncias futuras em funo da impossibilidade de previso dos estados da natureza, sendo mais racional deixar parte delas no cobertas no contrato, apoiando-se no ponto de vista que melhor esperar e ver o que ir acontecer, j um nmero de eventos particulares bastante improvveis e no-especificveis, no sero enforceable.45

Os custos de transao sero explicados na seo seguinte. H um conjunto de definies que no se agrega perfeitamente a nenhum dos grupos mencionados acima. Por exemplo, Aderlini e Felli (1994) e Tirole (1999) no assumem racionalidade limitada para o jurdico, sendo assim, definem contrato incompleto como aquele que no esgota todas as possibilidades contratuais previstas na teoria dos contratos completos, ou dito de outra forma, o contrato que possui menos informao do que o disponvel para as partes racionais envolvidas.
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As definies de incompletude contratuais encontram na famlia de modelos que se inicia com Grossman, Hart e Moore, e que aqui nomeamos de Teoria do Contrato Incompleto (TCI), um tratamento matemtico que busca analisar as consequncias da incompletude contratual nas relaes econmicas. O objetivo desses modelos explicitar os mecanismos disponveis para reduzir as ineficincias geradas pelo contrato incompleto (GROSSMAN; HART, 1986; HART; MOORE, 1988), bem como identificar os impactos do ambiente institucional sob o desenho do contrato, a partir do estudo das alocaes timas de direito de propriedade e suas consequncias na distribuio dos excedentes residuais entre os agentes e seus incentivos para investir (HART; MOORE, 1990). As suposies da TCI fazem com que ela se aproxime da TI. Considera agentes com racionalidade substantiva e simetria de informaes. Como destacado, a contratao completa s no possvel porque no h uma terceira parte com competncia para verificar ex post o valor real de alguma varivel central para o resultado pretendido pela interao entre os agentes46. Assim, embora no haja assimetria de informaes entre os agentes, a terceira parte que garante o desempenho do contrato no pode verificar alguma informao, que no-contratvel, explicitando, portanto, a incompletude contratual.47. Os autores da TCI, portanto, derivam a incompletude contratual (contingncias que no podem ser antecipadas) da natureza legal que eles possuem. (BROUSSEAU; GLACHANT, 2002). Se, de fato, correto afirmar que os problemas de incentivos surgem em muitos relacionamentos econmicos e que os contratos podem ajustar um sistema de compensaes para que determinadas ineficincias possam ser mitigadas, a TCI conclui que contratos escritos que so plenamente efetivos so frequentemente impraticveis: ou porque pode ser extremamente difcil capturar num contrato escrito o que se deseja; ou porque pode ser muito difcil explicitar os detalhes de desempenho para uma terceira parte, ou mesmo, a melhor medida de desempenho pode estar sujeita a algum grau relevante de julgamento subjetivo48. Em conjunto esses fatos explicitam as falhas do arbitrador em fazer cumprir o contrato formalizado (LEVIN, 2003).

Diferentemente da TI, na TCI a existncia de uma estrutura institucional est longe de estar implcita. Ela faz parte dos elementos tericos que permitem a teoria chegar em determinadas concluses. J na TI, como discutido acima, o principal obstculo para a contratao eficiente a assimetria de informaes e no o enforcement que suposto eficiente (LAFFONT; TIROLE, 1993; LAFFONT, 2002). 47 A racionalidade limitada da terceira parte se manifestaria de duas formas: i) o rbitro seria incapaz de observar ou verificar alguma varivel relevante para a coerncia do relacionamento contratual; ii) o rbitro no pode evitar renegociaes entre as partes. 48 Os contratos podem, igualmente, ser deliberadamente incompletos como instrumento estratgico dos contratantes. Esse fenmeno ser discutido na seo 1.5.

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A Teoria do Contrato Incompleto , com ressalvas, uma verso moderna da TDP (KIM; MAHONEY, 2005). Partindo de uma viso unidimensional dos direitos de propriedade, os autores questionam quem deve deter a propriedade dos recursos em situaes de compartilhamento de direitos. Por causa dos riscos morais, devido presena de ativos especficos, o controle residual sobre os ativos que compem uma cesta particular de ativos especficos deve ser concentrado em uma nica parte. A concluso dos modelos que a propriedade deve ser reunida no agente que apresenta o maior interesse (obtm ganhos) na cesta de ativos especficos. A teoria recuperada acima bastante aderente com as condies negociais presentes em um contrato de unitizao. Quem deve ser a operadora da produo conjunta? Como lidar com a inescapvel incompletude dos contratos? Estas sero questes sobre as quais iremos debruar no prximo captulo. Inquestionavelmente, TDP acrescenta importantes aspectos na anlise do processo contratual, completando as concluses da TI. Contundo, continuamos com uma lacuna terica referente ao momento ps-concluso do contrato. Como so dirimidos os conflitos que por ventura surjam em situaes de contratao incompleta. Este ponto nos leva para a ltima teoria contratualista aqui analisada.

2.3.3 Teoria dos Custos de Transao

A Teoria dos Custos de Transao (TCT) tem sua origem na linha de pesquisa acerca do porqu as firmas existem, que se inicia com Coase (1937). Dcadas mais tarde, Williamson (1975, 1985 e 1996) recuperaria as originais contribuies de Coase (1937) para reformular o conceito de custos de transao a fim de elaborar uma teoria mais geral que no apenas explique a existncia das firmas, mas da maior parte das instituies capitalistas49. O ponto de partida da TCT o reconhecimento que as interaes entre os agentes econmicos devem ser entendidas como transaes (que so mediadas por contratos) que engendram custos de transao significativos que, por sua vez, iro afetar a formatao da atividade e organizao econmica, particularmente por meio do processo de elaborao e consecuo contratual50. Essa concepo deposita na agenda de pesquisa uma grande ateno ao papel que as instituies e as estruturas de governana tm para a coordenao dos agentes
Nas palavras de Williamson (1985, p. 1) As instituies econmicas no capitalismo tm como o principal propsito e efeito economizar custos de transao. Uma avaliao acurada das instituies econmicas no pode ser alcanada se a importncia central da econmica dos custos de transao negada. 50 Williamson (2000) destaca que a transao a unidade bsica de anlise. Parafraseando Commons (1932), ele justifica essa adoo pelo que a transao contm os princpios de conflito, mutualidade e ordem. Transaes com diferentes atributos guardam diferentes riscos e, portanto exigem ordenaes distintas para organiz-las.
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econmicos. A coordenao, como destacamos, depender da ao de instituies que possibilitam a manuteno dos compromissos, bem como seu ajuste ao longo do tempo. Em especial, destaca que o mercado no a nica e nem sempre a mais eficiente estrutura de governana pela qual as transaes econmicas possam ser realizadas. As transaes so eventos nos quais ocorrem a transferncia de um bem ou servio por meio de interfaces tecnolgicas distintas (WILLIAMSON, 1985, p. 1) e que se pode dar em ambientes descentralizados (mercados) ou hierrquicos (firmas). Os custos de transao so os custos necessrios para garantir essa transferncia continuamente no tempo e nos respectivos ambientes e, portanto, so distintos dos custos propriamente de produzir o bem ou servio transferido. Eles existem porque necessrio construir, manter e elaborar um conjunto de instituies que dem algum grau de ordem s aes dos agentes51. Esta natureza institucional dos custos de transao traz baila a dimenso temporal da coordenao, destacando que as transaes envolvem um processo interativo (com patente foco de tenso) e compromissos intertemporais entre os agentes que dela participam. Os contratos representam acordos entre os agentes que implicam obrigaes e se traduzem numa promessa de filiao a uma determinada conduta futura. Contudo, no se trata apenas de contratos formais e explcitos, mas da interpretao da funcionalidade de determinados arranjos institucionais (inclusive as firmas) de um ponto de vista contratual, onde as promessas e compromissos entre os agentes so reunidos em um contrato implcito, e os problemas de coordenao podero, assim, ser identificados como conflitos, desajustes ou resultado insatisfatrio desse contrato 52 (POND, 2000, p. 100). A consecuo dos contratos e, por conseguinte, da estrutura de governana subjacente, est sujeita a dois tipos de custos de transao. Num primeiro momento lgico, existem os custos de transao ex ante, que consistem nos custos referentes pesquisa, redao e negociao dos termos do contrato, de modo a descrever, da melhor forma possvel, as contingncias futuras, associando-as com os mecanismos de salvaguarda e procedimentos de ajustes mais adequados aos atributos da transao. As situaes nas quais difcil estabelecer as pr-condies com as quais as transaes se desenrolam conforme parmetros esperados abrem um espectro de opes contratuais entre dois plos extremos: um acordo complexo com numerosas contingncias consideradas e adaptaes indicadas e um contrato
51

De fato, a existncia de custos de transao no-negligenciveis o aspecto central de distino da abordagem neoinstitucionalista em relao abordagem neoclssica. 52 Qualquer fato econmico pode ser formulado como um problema contratual e ser investigado por meio dos custos de transao (...). A maioria das relaes explicitamente contratuais so compatveis com esses termos, assim como muitas relaes implcitas tambm. (WILLIAMSON, 1985, p. ix).

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com diversas lacunas que sero completadas medida que as contingncias surjam (WILLIAMSON, 1985). O processo de barganha que ir definir qual tipo de contrato escolhido descrever a intensidade dos custos de transao ex ante. Ao longo da execuo dos contratos surgem os custos de transao ex post relacionados divergncia entre as expectativas contratuais ou compromissos e as aes empreendidas pelas partes. Esses custos esto associados atividade de monitoramento e renegociao dos contratos frente s mudanas nas circunstncias que governam a execuo do contrato, assim como os custos de instalao e operao de uma estrutura de governana na qual as disputas so referenciadas e custos de elaborao de seguros (WILLIAMSON, 1985). Destarte, em termos estilsticos, os custos de transao podem ser descritos como aqueles que derivam da dificuldade de mudar de uma determinada posio contratual original X para outra posio contratual Y mais adequada s circunstncias, por suscitar comportamentos complexos e estratgicos das partes. Nestes termos, tambm claro perceber que os custos de transao ex ante e ex post so interdependentes. Dado o contexto, posies originais X que resultam em contratos mais completos (com maiores custos de transao ex ante) descrevero menor probabilidade de problemas contratuais a posteriori e, portanto, menores sero os custos de transao ex post. Os custos de transao so derivados de um conjunto de supostos comportamentais sobre a habilidade cognitiva (racionalidade limitada ou processual) e sobre a moral (oportunismo) do agente, complementado pela apreenso do ambiente de transaes como sendo inexoravelmente incerto53. Essas caractersticas em conjunto alteram o processo de tomada de deciso dos agentes, bem como a eficcia das distintas estruturas de governana, enquanto suporte para ocorrncia das transaes. O suposto de racionalidade limitada ou processual foi discutido na seo 1.2. A principal consequncia desse suposto afastar a possibilidade de contratos completos. Com racionalidade processual, os agentes esto sujeitos imprevisibilidade de contingncias futuras e, portanto, mesmo que os agentes sejam racionais, os contratos so inerentemente incompletos, j que so restritos pelos aspectos cognitivos e de cmputo. Dessa forma, em ambientes complexos e sujeitos mudana, a organizao de todas as transaes, do incio do contrato at sua cadncia, no momento da contratao improvvel. Renegociaes para lidar com desalinhamentos entre os compromissos contratuais e as condies do ambiente a fim de
Estes supostos explicitam a divergncia analtica entre a abordagem neoinstitucionalista e a teoria neoclssica, traduzida por meio dos custos de transao.
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preservar o relacionamento sero inexorveis em relaes de longa durao. Essa necessidade chama ateno para a moral dos agentes. O oportunismo a segunda fonte de custos de transao. Ele est associado com a situao de informao assimtrica ou incompleta, que oportuniza aos agentes esforos calculados para enganar, distorcer, disfarar, ofuscar ou outras formas de confundir (WILLIAMSON, 1985, p. 47). Neste contexto, os agentes agem no somente em busca do seu auto-interesse, mas o perseguem com malcia54. Dessa forma, o comportamento oportunista ocorre de maneira deliberada por parte dos agentes que procuram tirar o maior aproveito das situaes postas no transcurso do contrato. O oportunismo pode ocorrer em nvel prcontratual, quando um agente oculta informaes relevantes para formatao do contrato, podendo resultar em seleo adversa; mas, outrossim, o oportunismo pode se dar ex post, quando o comportamento do agente alterado em seu prprio benefcio, em uma situao de contingncia no antecipada contratualmente. Segundo Williamson (1985), a mais importante lio aos propsitos da TCT que na presena de oportunismo, as transaes ex-post beneficiar-se-o de apropriadas salvaguardas que podem ser descritas ex-ante: alinhar incentivos e descrever estruturas de governana superiores por meio das quais se organizam as transaes so mecanismos cruciais para assegurar a eficincia nas transaes. Os supostos comportamentais tero diferentes impactos quando as relaes contratuais sustentarem transaes que diferem nos atributos. Williamson destaca que podemos explicitar trs atributos que diferenciam as transaes: especificidade de ativos, frequncia e incerteza. A especificidade de ativos se refere caracterstica dos investimentos que so empreendidos a fim de subsidiar transaes particulares55. Ela definida em grau e estabelece o diferencial de custo de oportunidade dos investimentos em relao a usos alternativos, isto , fixa o grau com que um ativo pode ser destinado para usos alternativos e para usurios outros sem sacrificar seu valor produtivo. Williamson (1985) destaca que a especificidade de ativos a condio necessria56 para a complexificao das relaes contratuais, uma vez que as trocas sustentadas por ativos especficos no so nem impessoais, nem instantneas, revelando que a identidade das partes nessas transaes importa, assim como a continuidade da relao. Dado o contexto intertemporal do relacionamento contratual, as salvaguardas e os
Nas palavras de Williamson (1975, p. 26), self-interest seek with guile. Williamson (1985) aponta quatro fontes de especificidade de ativos: i) especificidade geogrfica; ii) especificidade de ativo fsico; iii) especificidade de ativo humano; iv) ativos dedicados. Em Williamson (1996), outros dois tipos de especificidade so acrescentados: v) marcas, vi) especificidade temporal. 56 Embora no suficiente, j que ativos especficos s tm importncia em conjuno com a racionalidade processual, oportunismo e incerteza.
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comprometimentos so essenciais para garantir ganhos econmicos com o relacionamento. A frequncia destaca a importncia da periodicidade das transacionais para definio da governana. Ela coloca que a parcimnia nos custos de transao em determinados ordenamentos realizada s expensas das economias de escala e escopo. Assim, o trade-off que est posto dever ser examinado em relao aos custos de produo e aos custos de governana de modos alternativos de organizao. A incerteza o elemento que completa o conjunto de fatores que determinam as dificuldades e os custos em se realizar transaes econmicas. Embora incerteza tenha diversas fontes, na viso de Williamson, a incerteza comportamental, atribuda ao carter estratgico do comportamento oportunista, a fonte que predomina. Ela particularmente problemtica para os contratos quando as transaes esto sujeitas a distrbios exgenos57. Com efeito, a incerteza presente no ambiente de troca implica que impossvel assegurar previamente a estabilidade do resultado esperado da troca. Na presena de gaps contratuais, as adaptaes sequenciais que se fizerem necessrias aumentaram em nmero e importncia medida que o grau de incerteza - isto , frequncia que os distrbios externos ocorrem for maior. luz dos atributos da transao torna-se claro entender o destaque de Williamson (2000) para uma terceira caracterstica presente nos agentes que firmam contratos (contract man), qual seja, sua capacidade de prever (foresight)58. A incompletude contratual abre margem para comportamentos oportunistas que afastam as decises dos agentes dos compromissos feitos. Todavia, a capacidade humana de conscientemente projetar o futuro, faz com que os agentes tomem aes para mitigar os riscos contratuais por meio de estruturas de governana que respondam aos riscos especficos de cada transao. Assim, a combinao interativa das caractersticas humanas (racionalidade processual, oportunismo e formador de expectativas) associada com os atributos da transao (especificidade de ativos, frequncia e incerteza) molda o ambiente em que os contratos so firmados e determina os custos de transao e as formas que melhor coordenem os agentes
Duas observaes devem ser feitas: i) incerteza comportamental no apenas derivada do oportunismo. Como nos lembra Pond (2000), diversidade cognitiva (percepes distinta da mesma realidade) e diversidade moral (parmetros distintos de equidade e justia) geram incerteza comportamental sem a presena de oportunismo; ii) ao enfatizar a importncia dos distrbios exgenos, Williamson implicitamente reconhece que incerteza comportamental apenas uma das fontes de incerteza e que ela precisa combinar-se com as demais para explicar as respostas especficas dos indivduos frente expectativa de desalinhamentos contratuais. 58 Embora previso seja a traduo literal para foresight, trataremos essa capacidade humana como um exerccio de projeo do futuro feito por cada agente, o que pode ser referido como a manifestao de suas expectativas, algo muito diferente de uma antecipao exata do que ir ocorrer no futuro. Essa premissa terica um ponto de contato entre a TCT, a teoria neo-schumpeteriana evolucionria (NELSON; WINTER, 1982) e a teoria ps-keynesiana.
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econmicos em diferentes contextos. At o momento temos mencionado o termo estrutura de governana sem explicitar seu exato significado. Williamson (1981, p. 1544), seguindo sua abordagem contratualista, indica que estrutura de governana a estrutura contratual explcita ou implcita na qual a transao se localiza. J em Williamson (2002, p. 20), o autor precisa seu entendimento do conceito, segundo o qual governance so os meios pelos quais se estabelecem a ordem, mitigam-se os conflitos e onde se tem a compreenso mais fundamental em economia que a ideia de ganhos mtuos decorrentes de trocas voluntrias59. Dessa forma, as estruturas de governana so formas alternativas para dirimir problemas contratuais, uma vez que possuem custos e competncias distintos que se alinham com as transaes com diferentes atributos60. O autor aponta trs estruturas de governana gerais mercado, hierarquia e formas hbridas. A importncia da adequao da estrutura de governana s transaes que sustentam reside em seu reflexo sobre os custos de transao e os ganhos advindos do intercmbio. O ponto nevrlgico da comparao entre estruturas de governana61 o cotejo da eficincia de cada arranjo institucional, medida em termos da capacidade de gerar adaptao frente s mudanas (ou distrbios) do ambiente62. Uma vez que se desloca de uma estrutura para outra, modifica-se o mecanismo empregado para a adaptao s mudanas no ambiente de transao. Conhecer quais so as caractersticas que diferem as estruturas de governana em relao ao grau de adaptabilidade o caminho para responder a pergunta que Williamson (1996) se prope, a saber, quais so os atributos chaves e como eles variam entre as estruturas de governana? A resposta est no dimensionamento da governana63. Williamson (1996) aponta trs parmetros para avaliar as particularidades das estruturas de governana: Leis contratuais: referem-se forma contratual que suporta cada estrutura de governana em relao s premissas comportamentais, como visto acima. O autor indica trs modalidades: lei
Estas so as idias gerais sobre a estrutura de governana presentes nos diferentes textos de Williamson. Recomenda-se consultar tambm Williamson (1998; 2005), que so outros dois textos mais especficos sobre governana. 60 Williamson (1998, p 75) destaca que much of the predictive content of transaction-cost economics works through the discriminating - alignment hypothesis: transactions, which differ in their attributes, are aligned with governance structures, which differ in their cost and competence, so as to effect a (mainly) transaction-cost economizing result. 61 A comparao entre estruturas de governana alternativas minora os problemas advindos da dificuldade de mensurao dos custos de transao. Nas palavras de Williamson (1985, pp 21-22), [transaction cost] are often difficult to quantify. The difficulty, however, is mitigated by the fact that transactions costs are always assessed in comparative institutional way, in which one mode of contracting is compared with another. 62 Many of the interesting with which transaction cost economics is involved reduce to assessment of adaptive, sequential decision-making (WILLIAMSON, 1985, p. 56). 63 Segundo Williamson (1996, p. 101), whereas the dimensionalization of transactions received early and explicit attention, the dimensionalization of governance structures has been relatively slighted.
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contratual clssica (trocas mercantis autnomas), lei contratual neoclssica (relaes bilaterais e contnuas) e autoridade. Instrumentos de coordenao: que so de dois tipos. Um deles a Intensidade de incentivos que se refere presena de incentivos de alta-potncia que existem quando as consequncias so estritamente ligadas com as aes tomadas64. O outro aparece nos controles administrativos que descrevem os mecanismos de monitoramento e o sistema de penalidades e recompensas. Atributos de desempenho: descrevem os tipos de incentivos que a governana possui a fim de gerar adaptao frente a distrbios no antecipados. A adaptao pode ser do tipo A - que descrevem incentivos suficientes para orientar aes autnomas corretas a fim de gerar coordenao - e adaptao do tipo C condiciona os esforos deliberados e orientados a fim de orquestrar uma adaptao cooperada. importante ressaltar que medida que se move em direo ao ganho de adaptao A, a capacidade especfica de adaptao do tipo C diminui, e vice-versa.

Tabela 1 - Atributos distintivos das estruturas de governana

Atributos Instrumentos: Intensidade de Incentivos Controles Administrativos Atributos de Desempenho: Adaptao (A) Adaptao (C) Lei Contratual
Fonte: Williamson (1996)

Mercado ++ 0 ++ 0 ++

Estrutura de Governana Hbrida Hierarquia + + + + + 0 ++ 0 ++ 0

Williamson (1996) destaca que a diferena central entre as estruturas de governana se circunscreve forma como elas combinam os atributos que induzem o comportamento das partes envolvidas na transao. Para a avaliao das estruturas de governana alternativas, o atributo de especificidade de ativos primordial na anlise de Williamson (1985, 1996). Transaes que tm um grau de especificidade negligencivel podem ser adequadamente sustentadas por mercados que coordenam as atividades dos agentes por meio de incentivos de alta-potncia. Nos mercados, a coordenao alcanada de forma autnoma (Tipo A) quando choques de oferta e demanda so observados. Compatvel com essa forma de incentivo a lei
Williamson (1985, p. 132) nos d uma definio mais precisa dos incentivos de alta-potncia: residual claimant status whereby an agent, either by agreement or under the prevailing definition of property rights, appropriates a net revenue stream, the gross receipts and/or costs of which stream are influenced by the efforts expended by the economic agent
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contratual clssica em que a identidade das partes irrelevante e os termos da transao so interpretados de forma legal. Entretanto, luz dos supostos comportamentais discutidos acima, medida que o grau de especificidade dos ativos aumenta incrementam-se os vnculos e a necessidade de relaes contnuas entre os agentes, estimulando a coordenao por estruturas de governana que emitem incentivos cooperativos (tipo C), como o caso da hierarquia. Se, por um lado, a adaptao cooperada frente a distrbios no-antecipados desfruta de vantagens adaptativas quando a dependncia bilateral progressivamente construda, por outro, ela tem custos (controles administrativos). A consequncia na organizao interna que ela degrada a intensidade de incentivos e adiciona custos burocrticos (monitoramento e controle)65. Nessas condies, o contrato clssico substitudo por mecanismos de autoridade interna que minoram as manifestaes de incerteza comportamental, na medida em que as contingncias imprevistas e barganhas em aberto so solucionadas por ordens hierrquicas (fiat)66. As formas hbridas, que compartilham caractersticas de ambas estruturas de governana polares, sero analisadas na prxima seo. A inadequao da estrutura de governana em relao aos atributos da transao implica a dificuldade de determinadas atividades econmicas se desenvolverem. O menor nmero de transaes ou o incremento excessivo nos custos de transao sero o resultado dessa inadequao. Em casos limites, para um dado grau de especificidade de ativos, o custo de usar determinada estrutura de governana inadequada poder fazer com que a transao no ocorra at que a inadequao seja minorada. Cabe destacar que o crescimento do nmero de transaes em estruturas de governana mais adequadas ainda as mantm passveis de custos de transao. Adequao nos processos de coordenao apenas minora os custos de transao. Dessa forma, o cotejo entre as alternativas de coordenao s possvel em termos relativos, em vez de um resultado inescapavelmente timo.

2.3.4 Uma viso contratualista conjunta

As trs vises aqui analisadas por razo das premissas que as diferenciam so abordagens competitivas. A TI ao enfatizar os esquemas timos de incentivos concentram toda importncia no momento da contratao, no qual estes esquemas de incentivos so
Essa ilao justifica a observao de Williamson de que incentivos no um mero objetivo e sim um instrumento. 66 Dessa forma, as partes que integram a organizao suprimem a possibilidade de recorrer a canais legais para resoluo de conflitos.
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formulados. Na TI no h espao para as manifestaes de autoridade e processos administrativos de controle contratual67, nem tampouco de oportunismo. De forma distinta, a TDP e TCT chamam ateno para os conflitos que surgem ex post contratao, devido existncia de contratos incompletos. Os problemas de oportunismo contratual e o ajuste de salvaguardas ganham importncia nestas teorias. Enquanto a TDP focaliza os direitos de propriedade para a resoluo dos conflitos, a TCT destaca a importncia da adequao de uma estrutura de governana s transaes que ela deve suportar. Por outro lado, na medida em que estas teorias focam aspectos distintos do processo contratual podemos tom-las tambm como complementares. A TI ressalta a importncia dos incentivos para comportamentos eficientes. A TCI frisa os links entre ambiente institucional e outorga de direitos de propriedade. J a TCT ressalta que a governana uma forma de mitigar riscos contratuais. Neste estudo buscaremos compatibilizar as trs teorias a partir das premissas comportamentais assumidas pelo TCT. Enfatizaremos que nos contratos de unitizao direitos de produo sero re-alocados, incentivos sero descritos a fim de melhorar o desempenho da operadora, e dispositivos para organizar e dar credibilidade aos compromissos sero buscados. A TCT reconhece que a estrutura da propriedade importa, bem como os incentivos ex-ante. Mas diferentemente das abordagens que focam em cada um destes aspectos, TCT debrua ateno na forma contratual, enquanto instncia de resoluo de contentas potenciais. Assim, a TCT avana na elaborao de estruturas de governana que procuram prevenir ou atenuar os conflitos potenciais. Dessa forma, seguiremos o arcabouo terico da TCT por ser o mais adequado para lidar com estudos de casos, porm, completando-o com as contribuies da TI e TCI. A TCT ser particularmente importante, pois ela nos embasa a reconhecer os custos de transao presentes ao longo de todo processo contratual dos acordos de unitizao, esclarecendo a complexidade dos mesmos. Com efeito, ela destaca a necessidade de adequar uma estrutura de governana que perfaa um grau de flexibilidade que acomode as alteraes de circunstncias com que as partes se deparam ao longo do ciclo de vida do contrato.

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O principal no tem autoridade sobre o agente.

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2.4 AS FORMAS HBRIDAS E O PROBLEMA DA FLEXIBILIDADE CONTRATUAL

Os acordos de unitizao so reconhecidamente contratos de longo prazo. Eles orientam as operaes de explorao, desenvolvimento e produo por um perodo 10 a 30 anos, que compreende o prazo de vigncia da transferncia dos direitos petrolferos dos estados nacionais s empresas produtoras. So contratos complexos que demandam uma estrutura de governana que mantenha alinhado os interesses de diferentes partes, que por vezes se diferenciam em tamanho, perfil e posicionamento estratgico. Alm disso, so contratos essencialmente incompletos, firmados sob condies de forte incerteza e assimetria de informaes, e que, portanto, demandam ajustes prospectivos com escopo de acomodar novas informaes e maior conhecimento geolgico que as operaes nos campos petrolferos propiciam, assim como as mudanas tecnolgicas e de preos que afetam toda a indstria do petrleo. Por tudo isso, entendemos os contratos de unitizao como formas hbridas. As formas hbridas compreendem os contratos de longo prazo que incorporam de maneira diferenciada os atributos das duas formas polares de governana. Da mesma maneira que as hierarquias, as formas hbridas ao disponibilizar um aparato para resoluo de conflitos e incentivos de adaptao (do tipo C). No obstante, na medida em que se busca criar salvaguardas que sustentem a relao contratual entre partes que mantm a autonomia, possuem tambm parte dos incentivos de alta-potncia, mesmo diante de certo grau de especificidade de ativos. Assim, nas formas hbridas o contrato mediado por mecanismos elsticos de contrao, que buscam promover a adaptao eficiente e a continuidade da relao (WILLIAMSON, 1996). A principal caracterstica dos contratos de longo prazo que h forte dependncia entre os participantes, de modo que a identidade das partes importa e o trmino prematuro ou a persistncia de desalinhamentos contratuais so sentidos profundamente. Diante disso, as partes se inclinam para construir uma relao contratual com uma variedade de mecanismos que preencha possveis lacunas que s sero sentidas no futuro. Com efeito, a distribuio de ganhos gerados na relao ser indeterminada e os processos de barganha auto-interessada sero custosos. As dificuldades ex-post so antecipadas e repercutem nas escolhas contratuais ex ante, o que torna o momento de contratao longo e complexo. Da mesma forma que qualquer outra estrutura de governana, todo contrato de longo prazo combina diferentes atributos para a coordenao das transaes. Nos contratos, a coordenao se d com o objetivo de repartir riscos e receitas associadas transao. Essa repartio informada pelos termos contratuais que regem o ato de vontade manifestado no

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instrumento contratual. O monitoramento e a flexibilidade contratual para ajustes ex post so elementos centrais e explicam o desempenho econmico dos contratos, como unidade de coordenao. Destarte, a eficincia relativa entre os diferentes contratos determinada pelo grau em que ela permite flexibilidade para enfrentar os distrbios inesperados, mas que ao mesmo tempo acomoda comportamentos oportunistas que no destruam a relao contratual. Em outras palavras, a eficincia do contrato de longo prazo pode ser sinteticamente captada pelo problema de definir o grau satisfatrio de flexibilidade68.

2.4.1 Mapeando uma conceituao para flexibilidade contratual

Ao enfatizarmos a flexibilidade como caracterstica desejada para relacionamentos de longo prazo, estamos assumindo que ela adiciona valor para a relao, a despeito dos custos eventuais que se tenha que assumir a fim de obt-la. Dessa forma, uma apreenso da flexibilidade contratual envolve destacar quais so os fatores que determinam adio de valor lquido para relao. Deve ser frisado que a adio de valor est circunscrita no contexto de uma relao de dependncia bilateral entre dois agentes enredados em uma associao de longo prazo e, como tal, a flexibilidade deve ser tomada no mbito da relao e no no conjunto de alternativas decisrias que cada parte individualmente detm. Flexibilidade detida apenas por um dos lados da relao gera potencial para exerccio de oportunismo. Dessa forma, a flexibilidade contratual sempre definida em termos mtuos e avaliada nos benefcios e custos gerados para as partes conjuntamente69. Esse pequeno detalhe conceitual nos ajuda a afastar a conhecida controvrsia entre flexibilidade e segurana. Se o arranjo contratual exigir compromissos muito rgidos no momento da contratao inicial, as partes no estaro aptas a adaptar-se s contingncias ex post. Se o compromisso frouxo, as partes no sero incitadas a praticar o esforo necessrio para alinhar seu comportamento s provises contratuais. A soluo para esse dilema de coordenao consiste em sinalizar compromissos que restrinjam o escopo de renegociaes ex post com o objetivo de fornecer incentivos para que cada parte invista eficientemente ex ante. O dilema impe s partes o desafio de estabelecer um sistema sofisticado de direitos que ajuste ex post os termos de troca (BROUSSEAU, 2008).
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A substituio do termo adaptao por flexibilidade nesse contexto no foi gratuita. A explicao segue nas prximas pginas. 69 Como pode ser visto em Copeland e Antikarov (2001), na avaliao econmico-financeira de projetos a flexibilidade descreve as opes que o agente individualmente possui. Para o contexto da relao bilateral de longo prazo, a mesma perspectiva no correspondente.

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neste sentido que entendemos a flexibilidade contratual para relao e no para os agentes. O conjunto de alternativas decisrias deve ser construdo a fim de manter a relao contratual persistente mesmo quando alteraes nas circunstncias externas impliquem parmetros distintos do que se esperava no momento da contratao. A flexibilidade, dessa forma, serve ao propsito de acessar um novo conjunto de escolhas sem ameaar os princpios contratuais gerais que assentaram a coincidncia de desejos entre as partes no momento da contratao. Por isso, a flexibilidade contratual agrega valor relao. Entendemos que a flexibilidade em uma relao est condicionada por trs fatores: adaptabilidade, incerteza e instituies. A flexibilidade nos contratos de longo prazo depende da adaptabilidade proporcionada pela estrutura de governana construda pelos termos contratuais que, como visto, refere-se combinao entre incentivos e mecanismos de controle que descrevem as formas de coordenao e de ajuste disponveis para enfrentar as contingncias inesperadas. A adaptabilidade, numa estrutura de governana que suporta uma transao especfica, sempre tem um custo que pode tornar a flexibilidade invivel a partir de determinado grau, em comparao com a criao de valor por ela possibilitada. Assim, a condio de adaptabilidade depende fundamentalmente dos termos especficos de cada relao a partir dos quais os custos da flexibilidade so definidos. O custo da adaptabilidade aproximado pelos custos necessrios para sustentar a estrutura de governana. Os custos de manuteno da governana, por sua vez, esto condicionados pelos incentivos criados pelo prprio ordenamento contratual. De forma ideal, podemos afirmar que os agentes sempre esto sujeitos a seguinte avaliao: quais so os ganhos lquidos que se obtm com os desvios dos termos contratuais? Um agente oportunista avaliar se quebrar o acordo gera benefcios lquidos que superam as perdas e punies decorrentes dessa ao. Em contratos self-enforcing, essa avaliao sempre converge para a deciso de manuteno do acordo. Mas como a maioria dos contratos no self-enforcing, as partes devem encontrar mecanismos que tornem a cada momento desejvel a permanncia da relao. Precificar o servio acima do nvel de mercado, estipular penalizaes once for the all, exigir comprometimentos crveis mtuos das partes, so alguns exemplos que podem ser utilizados a fim de alcanar esse objetivo. Entretanto, da mesma forma que os demais incentivos adaptao, os mecanismos de comprometimento mais adequados so especficos a cada relao. Os distrbios imprevistos que so respondidos por diferentes mecanismos de adaptao podem se originar das variaes na demanda e preo de um produto,

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imprevisibilidade quanto trajetria tecnolgica ou qualquer outro evento que no possa ser antecipado em funo da existncia tanto de incerteza no ambiente econmico como tambm com relao ao comportamento dos agentes envolvidos. Incerteza, portanto, a outra varivel que acompanha a adaptabilidade para determinao do valor da flexibilidade. Ela atua como um parmetro que altera a busca por adaptabilidade. Quanto maior a incerteza, maior ser a preferncia por flexibilidade. A incerteza pode se originar tanto fora da relao (evoluo futura do ambiente), quanto dentro da relao (respostas estratgicas das partes evoluo do ambiente). A especificao de cada uma dessas fontes de incerteza importante pelo fato que elas ajudam a explicar o desenvolvimento especfico de reaes preventivas dos agentes a fim de controlar as fontes de perturbao, j que os agentes econmicos tm a capacidade para aprender e olhar adiante, perceber riscos, traz-los de volta e administr-los na relao contratual, por meio do estabelecimento de respostas institucionais. (WILLIAMSON, 1996). neste sentido que as instituies buscam minorar a incerteza presente nos ordenamentos privados. Williamson (1996) destaca que elas podem ser de dois nveis. O primeiro se refere s instituies do ambiente ou regras do jogo e diz respeito s normas polticas e legais, assim como regras informais como costumes, convenes e normas de comportamento (NORTH, 1990). Essas instituies so tomadas como parmetros para o delineamento das instituies de governana (segundo nvel) que discutimos acima. Assim, o grau de flexibilidade contratual, na medida em que determinando pela incerteza, depende das instituies presentes na economia. Isto , o grau de flexibilidade de um acordo de longo prazo sem efeitos em termos de perda de eficincia, em comparao outra estrutura de governana, condicionado pelos componentes do ambiente institucional, dentre os quais: o arcabouo legal que disciplina a liberdade e prticas de contratao; as regras (formais e informais) que governam as respostas e remdios contra a violao dos acordos; as prticas legais de interpretao e as regras de default70. Em conjunto essas regras e, por conseguinte, o enforcement, definem os espaos inovativos para as partes diferenciarem os arranjos contratuais propcios a cada tipo de transao71. A flexibilidade, portanto, um predicativo que se define em grau, como produto da natureza especfica das instituies disponveis, das exigncias e das condies tcnicas e contratuais em que a relao desenvolvida, de modo que o processo de coordenao na

Ver em Brousseau (2008) um apanhado da literatura sobre o assunto. Pond (2000) nos lembra que impossvel estabelecer comportamentos a priori sem levar em conta o meio institucional que os origina
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abordagem contratual envolve fundamentalmente mecanismos de adaptao s interaes dos agentes diante de uma evoluo do ambiente econmico que inerentemente incerta. Quanto maior for a incerteza, mais atentos os agentes estaro aos incentivos para adaptabilidade proporcionados por uma determinada estrutura de governana. Mais suscetveis estaro para suportar custos, a fim de conformar mecanismos de controle que sejam capazes de manter a coordenao frente a um leque extenso de situaes com as quais no se pode antever desde o princpio. As instituies, por sua vez, possibilitam desenhar determinados tipos de inovaes contratuais que em outros lugares e tempo no eram uma alternativa a considerar.

Incerteza A d a p t a b i l i d a d e

Flexibilidade Flexibilidade de valor de alto valor moderado Flexibilidade Flexibilidade de baixo de valor valor moderado
Instituies

A flexibilidade tem mais valor quando: 1. Maior a incerteza 2. Melhores instituies 3. Maior a disponibilidade de instrumentos que proporcionem adaptabilidade.

Figura 2 - Valor da flexibilidade contratual Fonte: Autor (2009), adaptado de COPELAND; ANTIKAROV, (2001)

medida que a flexibilidade adquire mais relevncia (valor), os agentes optam por contratos ainda mais incompletos, no sentido que algumas variveis de desempenho que so verificveis so igualmente no especificadas tal como as variveis no-verificveis. (BERNHEIM; WHINSTOM, 1998)72. O contrato passa a ser, ento, um conjunto de recomendaes e compromissos que informam os processos de renegociao que sempre

Bernheim e Whinstom (1998) argumentam que se o contrato deve ser incompleto, devido os custos de transao e os limites de verificabilidade de alguns aspectos de desempenho, pode ser estrategicamente timo para as partes escrever contratos que so ainda mais incompletos.

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tero vez73, j que a incerteza comportamental poder emergir mesmo na ausncia de oportunismo, em decorrncia de percepes diferentes da realidade. O comportamento de cada contratante diante das instabilidades do ambiente econmico sempre comportar algum grau de incerteza, dado o marco institucional. Com efeito, medida que os conflitos originados da flexibilidade se tornem um problema srio para relao (flexibilidade perde valor), os custos de transao expressaro a necessidade ou a recomendao de organizar as transaes em uma estrutura de governana alternativa mais eficiente. Deve-se frisar que a maneira como conceituamos flexibilidade contratual aproxima os contratos que tomamos como flexveis dos contratos relacionais, tal como conceituado por MacNeil (1978). Contratos relacionais so aqueles em que as condies subjacentes de contratao impossibilitam as partes estabelecer ou consensuar ex ante obrigaes bem definidas para todos os contextos prospectivos, de modo que os contratantes enxergam vantagens no envolvimento em relacionamentos cooperativos74. Diante dessas circunstncias, os contratos relacionais contm provises que alinham incentivos ex ante por meio de heursticas de atribuio de recompensas e punies, de modo a prover uma estrutura de governana que assegure respostas flexveis e acomodveis frente s mudanas no ambiente em que as transaes ocorrem. Devido ao oportunismo e/ou diversidade cognitiva dos contratantes, os contratos relacionais requerem mecanismos de controle mais criativos para lidar com o maior grau de discricionariedade concedido s partes. Nos contratos relacionais no so fixadas alocaes definitivas e os padres de desempenho so deixados imprecisos. Neles, gaps contratuais coexistem com a crena da manuteno das expectativas contratuais, porque h forte envolvimento pessoal entre as partes e so arranjos de longo prazo que antecipam controvrsias ex post como parte normal da associao corrente entre agentes econmicos. As provises dos contratos relacionais podem ser comparadas a lastro com a funcionalidade de manter as renegociaes/ajustes alinhadas com os termos gerais do contrato. Destarte, o enforcement do contrato assegurado por outros meios (presso social, desejo de manuteno do acordo e diversas formas de self-enforcment) mais que pela senda legal.

Neste ponto, Williamson (1996, p. 3) categrico: many puzzles of economic organization turn on examination and explication to mechanisms ex post governance. 74 Goetz e Scott (1981, p. 1091) entendem que um contrato relacional na extenso que the parties are incapable of reducing important terms of the arrangement to well-defined obligations (.) Long-term contract at more likely than short-term agreements to fit into his conceptualization. (grifo nosso).

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Toda a digresso terica feita at o momento se mostrar necessria quando nos prximos captulos estudarmos as condies que cercam o ambiente contratual dos acordos de unitizao. Como veremos, forte incerteza, assimetria de informaes e comportamentos oportunistas resultam na incapacidade dos agentes acordarem compromissos mtuos de forma hbil e definitiva a fim de resolver os problemas de direitos de propriedade envolvidos na explorao e produo de petrleo. Nessas condies, os contratos de unitizao concludos so fundamentalmente incompletos e demandantes de um alto grau de flexibilidade, encerrando um contedo essencialmente relacional entre as partes.

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3. OS CONTRATOS DE UNITIZAO LUZ DA TEORIA ECONMICA

O problema que iremos tratar ao longo do presente captulo fundamentalmente uma questo de coordenao contratual e, portanto, uma aplicao do arcabouo terico apresentado no captulo anterior. Na indstria do petrleo uma intrigante situao, porm cada vez menos inslita, ocorre quando duas ou mais firmas partilham direitos em uma determinada jazida que lhes comum, em virtude da extenso da mesma se espraiar para alm dos limites das reas a que se referem os direitos individuais de explorao e produo. Como veremos ao longo do captulo, o compartilhamento de direitos de explorao e produo desdobra-se em problemas econmicos de relevo quando a coordenao deixada relegada apenas interao competitiva. Os Contratos de Unitizao so justamente instrumentos para solucionar os problemas advindos da explotao75 competitiva da jazida, buscando, dessa forma, otimizar a recuperao das reservas76. Como coordenar as decises dos agentes por meio da unitizao e quais as dificuldades presentes na concluso de tais acordos so os temas centrais deste captulo. As firmas produtoras de petrleo, como detentoras legalmente institudas de direitos de explorao e produo, tm autonomia para produzir petrleo a partir de seus recursos financeiros e capacidades tcnicas. Nas jazidas onde se compartilham direitos de produo, a firma que tiver maior capacitao tcnica e financeira, obviamente, extrair mais petrleo e ao menor custo quando comparada s outras firmas. Entretanto, os problemas que se afiguram no horizonte de produo em jazidas comuns no trazem baila apenas questes tcnicas e competitivas, mas essencialmente integram o conjunto de situaes nas quais os percalos definio dos direitos de propriedade e as contentas contratuais que da derivam, resultam em ineficincias e custos econmicos adicionais. De fato, os problemas de coordenao em uma jazida comum no se resolvem fundamentalmente nas decises tomadas sobre a estrutura das unidades de produo, mas sim na mesa de negociao onde os contratos de unitizao so concludos. Muitos problemas que iremos discutir ao longo deste captulo circunscrevem-se ao complexo sistema de direitos de propriedade e as dificuldades em defini-los com relao aos recursos que tem na mobilidade uma de suas caractersticas peculiares, como o caso do petrleo. Na indstria do petrleo a base dos direitos de propriedade est assentada no prprio
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Explotao uma traduo literal do termo explotation comumente usado na indstria para se referir s atividades de produo de petrleo. 76 Como veremos a unitizao no um fim em si mesmo, mas um instrumento para garantir as boas prticas na indstria.

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conceito de soberania, encontrando no marco regulatrio a referncia geral para a definio dos direitos de propriedade sobre o petrleo nas diferentes condies em que se encontra, bem como para a determinao das condies de acesso e operao. Em quase todo o mundo, os recursos hidrocarbonetos so, por fora legal, tomados como propriedade soberana da nao na qual eles esto situados, seja no subsolo terrestre, seja na extenso ocenica do territrio, que compreende a zona econmica exclusiva do pas. Desse modo, o aspecto relevante que a propriedade do petrleo est separada da propriedade privada da rea sob a qual ele se encontra77. O que torna a anlise dos contratos de unitizao interessante o fato que o petrleo est localizado em reservatrios abaixo da superfcie e a transferncia ex ante do Estado para as firmas privadas dos direitos petrolferos, por meio de contratos tutelados pelo rgo regulador (contratos estes que asseguram concessionria o direito sobre o produto explotado a partir das reas concedidas), no suficiente para determinar a propriedade absoluta sobre o petrleo e gs natural contidos na extenso da concesso, j que a repartio dos direitos de explorao e produo descrita por rea superficial78. Isso s verdadeiro porque a definio da rea de concesso feita sem o conhecimento prvio da extenso e contiguidade dos reservatrios que ela contm. Combinando esta caracterstica com o fato que o petrleo um hidrocarboneto no-renovvel que possui fluidez varivel como funo de sua viscosidade, tem-se a tendncia dos recursos se moverem no interior dos reservatrios, tornando incompleta qualquer definio ex ante de propriedade. Em sntese, as firmas produtoras de petrleo tm o direito de explorao e produo, mais que o direito absoluto sobre o petrleo contido no subsolo dos blocos a elas concedidos, de forma que os direitos de propriedade esto condicionados pelo estado e interpretaes regulatrias das prticas de explorao e produo praticadas pelos agentes privados. Nas diferentes formas que os contratos de concesso so firmados, as firmas no adquirem a propriedade do petrleo contido no reservatrio, mas sim do petrleo extrado a partir de uma rea autorizada pelo regulador. Como veremos, a produo em uma jazida comum altera a dinmica de mobilidade do petrleo e a incompletude dos direitos de propriedade causa disputas competitivas que minoram a produo de riqueza desta atividade econmica,
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Duas excees so os Estados Unidos e a Alemanha. Em ambos os pases, os direitos minerais se confundem com os direitos de propriedade das reas em que se projetam em superfcie os reservatrios. Nos EUA a propriedade dos recursos devotada ao possuidor da terra na qual o petrleo est localizado, embora todo recurso offshore seja de direito do Estado, assim como todo petrleo onshore localizado em terras pblicas. Da mesma forma estabelece-se a propriedade na Alemanha, embora os direitos minerais privados somente podem ser exercidos mediante autorizao do estado (TAVERNE, 1999). 78 A regulao da unitizao ser objeto do prximo captulo.

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exigindo, dessa forma, solues cooperativas a partir de instrumentos contratuais. aqui que surge a necessidade de analisarmos o conceito e operacionalidade dos contratos de unitizao. O captulo est segregado em cinco sees. A seo 2 trata dos problemas derivados da coordenao competitiva em uma jazida comum. A seo 3 analisa os acordos de unitizao e as dificuldades contratuais que impedem a concluso clere do acordo. J a seo 4 apresenta uma interpretao, luz das teorias contratuais, dos principais aspectos envolvidos no processo de contratao da unitizao. Por fim, guisa de concluso, a seo 5 rene as principais contribuies proporcionadas por uma leitura econmica dos problemas analisados ao longo do captulo.

3.1 O PROBLEMA DO COMMON POOL NA INDSTRIA DO PETRLEO

O problema do recurso comum (common pool) abrangente e se refere s situaes nas quais indivduos partilham direitos de propriedade em relao a algum recurso econmico. Hardin (1968), em seu famoso artigo, foi um dos primeiros a notar o problema do recurso comum. Partindo do exemplo dos campos comunitrios de pastagem, ele notou que cada criador tinha incentivos para incrementar ilimitadamente seu rebanho em um mundo que limitado, de modo que a runa o destino para o qual todo homem caminha, quando cada qual persegue seu prprio interesse. Para lidar com o problema da tragdia dos comuns, Hardin (1968) recomendou solues cooperativas, ainda que de algum modo injustias distributivas ocorressem, pois seria prefervel a um mundo governado pelo horror dos comuns.79 O problema do recurso comum no se manifesta apenas nas reas comunitrias de pastagem. Na indstria do petrleo ele ocorre quando uma mesma acumulao petrolfera se estende por duas ou mais reas cujos direitos de explorao e produo so detidos por distintas empresas, de modo que os agentes que detenham autorizao sob as reas nas quais a jazida se estende, partilham direitos de propriedade sobre o petrleo nela acumulada (Figura 3). Essa caracterstica de partilha de direitos de propriedade, definida a partir do marco regulatrio vigente, implica consequncias bem definidas em termos de incentivos para a deciso de alocao dos recursos por meios competitivos. Por meio de um contrato de concesso, a empresa concessionria adquire direitos de explorao em uma determinada rea que, uma vez comprovada a evidncia de acumulao
Desde ento a literatura sobre common pool tem crescimento exponencialmente. Ostrom (2002) traz uma excelente resenha das principais contribuies, traando assim uma evoluo terica da temtica.
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petrolfera, confere direitos complementares para iniciar a produo. Todo o petrleo extrado pertencer concessionria, tendo a mesma apenas que cumprir as obrigaes previstas pelo contrato a ttulo de participaes governamentais. Assim, cada firma produtora de petrleo definir um programa de produo em que estabelece o nvel de produo de petrleo pretendido acessar (obter posse) em cada momento ao longo da vigncia do contrato de concesso.

Figura 3 - Visualizao em perfil de jazidas comuns O autor (2009)

No caso da jazida comum, o programa de produo de uma firma no depende apenas dos aspectos tcnicos dos reservatrios, mas tambm interdependente dos programas de produo adotados por outras firmas. Para um determinado reservatrio, a quantidade de recursos hidrocarbonetos acumulada fixa e limitada80, o que implica que cada unidade adicional de petrleo produzida no tempo tn se traduzir em uma unidade aqum disponvel para a extrao no tempo tn+1. Produzir, hoje, significa cancelar produo futura. Contudo, esta no a nica conexo entre as decises intertemporais de produo. Outrossim, o ritmo de produo corrente tem consequncias diretas sobre os custos de produo futuro, uma vez que um ritmo de produo acelerado deteriora as condies geolgicas dinmicas do reservatrio que permitem que o leo seja expelido com maior facilidade at a superfcie. Para compreendemos as consequncias da produo competitiva em uma jazida comum, preciso entender as condies de elevao do petrleo do reservatrio at a boca do poo. Para tanto, segue uma sucinta recuperao dos principais aspectos.

preciso alertar ao leitor que recursos e reservas tm significados diferentes. Os recursos petrolferos abrangem todo o petrleo passvel de ser extrado, incluindo os volumes no descobertos, em condies nocomerciais, mas presumveis de extrao num futuro indefinido. J reservas se referem a todo volume de petrleo que pode ser recuperado por meio das diferentes tecnologias disponveis, de forma tcnica e economicamente vivel (PINTO JNIOR et al, 2002, p. 50).

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As caractersticas estticas dos reservatrios (extenso, formato, porosidade), as condies de temperatura e presso combinadas com as condies qumicas das misturas de hidrocarbonetos (fluido) que nele esto contidos81 explicam o comportamento dos fluidos e sua natureza migratria atravs dos canais porosos do reservatrio. Quando se inicia um programa de produo, no apenas o fluido produzido que emerge para a superfcie sofre modificaes fsicas devido s novas condies, distintas da combinao inicial de pressotemperatura do reservatrio, mas tambm o petrleo que ainda permanece no reservatrio. O petrleo aprisionado nos poros que compem a estrutura da rocha-reservatrio. Alm do petrleo saturado, no qual h gs natural em soluo, no reservatrio ainda existem combinaes variadas de gs natural livre e gua. O comportamento de um determinado fludo (isto , sua mobilidade) depende das condies de presso-temperatura do reservatrio, de suas propriedades qumicas que definem seus pontos de ebulio e saturao em diferentes condies, mas tambm das caractersticas estticas do reservatrio e fatores geolgicos (como trapas e falhas) que especificam a facilidade de mobilidade dos fluidos e o percurso dele ao longo dos canais porosos82 (THOMAS, 2004). Como os reservatrios no so uniformes, estas caractersticas diferem ao longo da jazida, gerando inerente variao na produtividade de cada poo perfurado, bem como nas estimativas feitas a partir das informaes obtidas em um determinado poo. Para que ocorra a extrao de petrleo a partir de um reservatrio necessrio que outro material venha a preencher o espao poroso antes ocupado pelos fluidos produzidos. Quando um poo atinge um reservatrio, o diferencial de presso criado faz com que o fluido seja expelido naturalmente para a superfcie. No obstante, medida que o petrleo produzido, a presso interna do reservatrio vai sofrendo decaimento. Dois efeitos ocorrem, os poros diminuem de tamanho (dada a compressividade efetiva da rocha) e os fluidos se expandem. Quando a produo ocorre em taxas aceleradas, rapidamente uma maior parcela do gs em soluo no petrleo se vaporiza diminuindo a fluidez do petrleo. Assim, o que era originalmente bolhas de gs dispersas no petrleo produzido, se transforma em vazo elevada de gs natural e gua, resultando em perdas mais aceleradas na presso do reservatrio e, por conseguinte, menor quantidade de petrleo extrada. (THOMAS, 2004). Dessa forma, quando a produo acelerada, a energia do reservatrio necessria para a extrao do leo vai sendo exaurida mais rapidamente, ao mesmo tempo em que o leo
As propriedades qumicas explicitam os pontos de ebulio e saturao a determinada presso e temperatura do fluido contido no reservatrio. 82 Pode-se dizer que a extenso da migrao depende principalmente da presso do reservatrio, da viscosidade do leo e da porosidade da rocha.
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restante se torna gradativamente mais viscoso, obliterando cada vez mais sua migrao. Bolses de petrleo so aprisionados e parte deles somente poder ser extrada por meio de mtodos artificiais de recuperao secundria de altos custos. Destarte, o incremento da taxa de produo no apenas antecipa prematuramente (e de forma custosa) a recuperao induzida de petrleo, mas tambm a produo mais acelerada hoje reduz a quantidade de leo produzida em todo perodo. Ademais, a perfurao intensiva de poos a fim de concluir um programa de produo mais acelerado no apenas rebaixa o potencial hidrodinmico na extenso da jazida em que o programa executado, como tambm cria uma tendncia de fluxo de fluidos, leo e gs, das reas vizinhas para a rea de maior ritmo de produo. O resultado uma captura injusta de petrleo que originalmente se localizava nas reas cujos direitos de produo pertencem a outras firmas. Essa dinmica no reservatrio incorporada racionalmente ao conjunto de informaes que balizam a tomada de deciso do agente em relao ao programa de produo a ser escolhido. Com efeito, individualmente, cada firma estimulada a produzir mais aceleradamente, criando uma corrida para a produo de petrleo que ao longo do tempo se traduz em menor volume de petrleo recuperado e maiores custos de produo. Em resumo, esse o quadro geral que configura o problema da jazida comum. Pode-se, facilmente, retratar matematicamente o que foi dito acima83. Vejamos primeiramente como se comporta a deciso da empresa que detenha direito exclusivo sobre a jazida84. Para fins de simplificao, mas sem perda de generalidade, vamos assumir dois perodos t1 (tempo presente) e t2 (tempo futuro). A cada perodo, extrado petrleo a uma taxa Qt associada aos fatores e aos esforos de produo alocados por meio do programa de produo na jazida. O ritmo de produo determinar o custo marginal Cmgt(Qt) de extrair uma unidade extra a partir da taxa Q no perodo t. O nvel de produo obtido ser comercializado no mercado ao preo Pt vigente em cada perodo. Dessa forma, o lucro obtido com o volume extrado de petrleo igual:

P1 Cmg1(Q1)

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O modelo descrito a seguir baseado em Viscusi, Vernon e Harrington (2005). Como observamos, a literatura sobre common pool crescente. H diversas tentativas de modelagem avanada com relao ao problema na indstria do petrleo. O modelo recuperado na sequncia simples e satisfaz o objetivo de retratar o problema. Para uma modelagem mais sofisticada veja Wiggins e Libecap (1985), Lueck e Schenewerk (2006), Libecap e Smith (1999) e Hannesson (2000) e Mohan e Goorha (2008).

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Chamemos de b o nmero de unidades de petrleo que no poder ser extrado em t2 porque um barril adicional extrado hoje, incluindo nesta varivel as perdas por razes tcnicas relacionadas perda de presso interna do reservatrio em decorrncia do ritmo de produo adotado no tempo t185. A fim de comparar as margens perdidas e ganhas em cada perodo, adota-se uma a taxa de desconto r, por meio da qual se pode trazer a valor presente a perda monetria futura decorrente de uma maior extrao hoje. A perda de lucro no perodo 2 descontada igual b[1/(1+r)].[P2 Cmg2(Q2)], o que gera um lucro lquido a partir da produo feita no perodo 1 igual a:

[P1 Cmg1(Q1)] b[1/(1+r)].[P2 Cmg2(Q2)] Caso o adicional de petrleo no fosse extrado em t1, a firma poderia ganhar um adicional de lucro em valor presente em t2 igual a b[1/(1+r)].[P2 Cmg2(Q2)]. A partir de uma tica marginal, a taxa tima de extrao intertemporal ser alcanada quando o retorno marginal de produzir uma unidade de petrleo hoje se igualar ao retorno marginal de produzir amanh86. Se chamarmos de Q*1 e Q*2 as taxas timas de extrao, temos que a condio de maximizao requer que

[P1 Cmg1(Q*1)] b[1/(1+r)] [P2 Cmg2(Q*2)] = [1/(1+r)] [P2 Cmg2(Q*2)] (i) (ii)

Se (i) > (ii), a firma ter mais incentivo para produzir hoje, pois trocar produo intertemporalmente, considerando inclusive questes tcnicas, gera um ganho lquido global. Do contrrio, (i) < (ii), a firma decidir produzir menos no tempo presente atravs de uma menor taxa de extrao Q1, a fim de ter disposio maior volume de reservas no t2, incrementando, assim, o valor econmico da jazida. Agora, na presena de uma jazida comum, caso as firmas que partilham direitos de propriedade em relao mesma jazida interajam competitivamente, as condies descritas acima se alteram. A fim de incorporar o efeito da interao competitiva, considere x como sendo a frao de unidade de petrleo extrada por uma firma vizinha quando se decide adiar
Assim, podemos decompor b em funo de dois componentes b= f(, (Qt), onde se refere ao volume de petrleo j extrado e (Qt) refere-se a perda de presso do reservatrio em decorrncia de um ritmo mais acelerado de produo. 86 Aqui no est se sugerindo que as firmas tenham condio ou fazem este exerccio prospectivo. Apenas, sugerimos que firmas com racionalidade processual tateiam programas de produo que seguiram uma perspectiva nesta direo.
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a produo de uma unidade para o futuro. Em outras palavras, se a firma z decide adiar a produo de uma unidade de petrleo para t2 ela no encontrar a mesma unidade inteiramente disponvel nessa data, mas apenas uma frao igual (1-x). Com efeito, a condio de extrao tima se modifica para:

P1 Cmg1( Q1 ) (1-x) . b[1/(1+r)] [P2 Cmg2( Q2 )] = (1-x).[1/(1+r)] [P2 Cmg2( Q2 )] (i) (ii)

O problema central do common pool que a frao x perdida por adiar a produo de uma unidade sempre positiva (x>0), de modo que a firma percebe incentivos econmicos para produzir petrleo a um ritmo mais acelerado hoje, quando comparado com a situao na qual goza de direitos exclusivos sobre a jazida, j que em cada barril adiado, a firma perde uma frao para a firma vizinha que partilha direitos de produo. Dessa forma, todas as firmas que compartilham o direito de extrair petrleo em uma jazida comum se engajaro em um plano de produo predatria, repercutindo em uma taxa total de extrao mais alta que
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quando a propriedade de um nico indivduo, isto , Q1 > Q*1. Cada firma busca maximizar sua produo de modo que o resultado final excede o resultado timo social. esta combinao entre a forma incompleta com que os direitos de propriedade so definidos e a forma de coordenao competitiva que determina o problema da ineficincia alocativa em uma jazida comum. A coordenao exclusivamente competitiva cria uma interdependncia distorcida87. A produo de uma determinada firma estimula a migrao de petrleo de outros lugares da jazida, que anteriormente estava localizado sob reas de direito de explorao e produo detidas por outras firmas. Nessas condies as outras firmas que partilham direitos de produo so incentivadas para competitivamente extrair o mximo de petrleo em cada momento do tempo, de modo que as decises de produo individuais so feitas baseadas unicamente no objetivo de minimizao do tempo de retorno dos investimentos mais do que a maximizao do valor econmico dos reservas totais da jazida. Competio se traduz em alocaes ineficientes dos recursos, induzindo maior produo hoje, relativamente ao timo social, porque adiar a extrao individualmente custoso88.
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Trata-se do mesmo tipo de interao existente no jogo do dilema dos prisioneiros. Bolle (1986) exemplifica o problema com uma analogia situao onde duas crianas tomam refrigerante no mesmo continente por meio de dois canudos. Se elas podem observar o lquido restante no continente, elas provavelmente iro acelerar o ritmo ou mesmo desviar do seu intento original a fim de obter mais do refrigerante restante.

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Na ausncia de solues cooperativas, cada firma decide o nmero de poos que ser perfurado e o nvel de produo de forma a maximizar seus lucros privados, ignorando os custos e as externalidades impostos aos demais produtores. A ineficincia alocativa percebvel por meio dos maiores custos e da menor taxa de produtividade da jazida, o que em conjunto determina o total de renda dissipada em decorrncia da competio predatria. Essa ineficincia se traduz no maior nmero de poos que so perfurados para acelerar a extrao (maior custo de capital), sem considerao s condies timas de localizao e disposio, prejudicando, assim, a obteno de maiores taxas de recuperao de petrleo89. O maior ritmo de produo acelera o declnio da presso interna da jazida, resultando na prematura necessidade de bombeamento artificial ou injeo de gua, gs e produtos qumicos a fim de manter a presso para que o petrleo seja expelido para a superfcie, o que causa tambm grandes incrementos nos custos de produo. O problema do common pool e a ineficincia alocativa correlata h bastante tempo tem sido notado nos EUA. Wiggins e Libecap (1984, 1985) e Libecap e Smith (1999 e 2002) coletaram um conjunto de evidncias empricas do desperdcio e do aumento de custos causados pelo no equacionamento do problema. A ttulo de exemplo, os autores mencionam que o Federal Oil Conservation Bord j em 1926, estimava que a taxa de recuperao de petrleo por meio de extrao competitiva alcana apenas uma cifra de 20-25% frente a um potencial de 85-90% caso a extrao fosse controlada. Alm disso, os autores citam que o American Petroleum Institute avaliou que, em 1937, o gasto com perfurao de poos desnecessrios no campo East Texas, em comparao ao nmero tecnicamente recomendado, responderam por um custo extra de $200.000.000 em valores da poca, sem se contabilizar aos gastos com a antecipao da recuperao secundria90. Em 1914, o diretor do Bureau of Mines estimou que os custos com a perfurao de poos em excesso era aproximadamente um quarto do valor total da produo americana de petrleo nesse ano. Viscusi, Vernon e Harrington (2005) destacam tambm que a produo predatria em uma jazida comum tem impactos sobre a volatilidade dos preos. Quando novas descobertas so feitas, h um grande incremento da produo e o choque de oferta rebaixa os preos. Quando a produo termina ou declina acentuadamente os preos incrementam novamente. Essa observao pode ser um dos elementos para explicar a volatilidade dos preos do petrleo ao longo da primeira metade do sculo XX.
Os maiores custos de capital no se devem apenas ao maior nmero de poos perfurados, mas tambm a maior demanda por investimentos em dutos para transporte e duplicao de facilidades necessrias para maior ritmo de produo. 90 O famoso campo de East Texas em 1937 era explorado por mais de 1.000 empresas.
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luz de todas as ilaes aventadas acima de se esperar que as firmas busquem solues contratuais que restrinjam a produo individual, objetivando evitar a dissipao de renda na jazida. Libecap e Wiggins (1984) indicam trs possibilidades contratuais que esto disposio das firmas a fim de mitigar o problema: a) consolidao dos direitos de produo em uma nica firma por meio da aquisio ou fuso dos direitos detidos pelas demais firmas; b) quotas individuais de produo; c) contratos de unitizao, sob os quais a produo no campo concentrada no(s) operador(es), sendo os custos e a produo alocados entre as firmas, baseados na contribuio individual de cada uma para a conformao do acordo. A consolidao dos direitos de produo, a partir da aquisio ou fuso das concesses totais em relao jazida, uma soluo comercial tpica e encerra os mesmos problemas dos contratos de aquisio e fuso. Teoricamente, uma firma tem disposio a pagar por todos os direitos de produo referentes determinada jazida at o limite que igual diferena entre o lucro mximo realizado a partir da exclusividade do direito sobre a jazida e o lucro menor obtido com a propriedade comum, devido s perdas e desperdcio em decorrncia da partilha de direitos. A dificuldade est justamente em valorar os direitos em ambas condies. A migrao do petrleo no interior do reservatrio comum e as perdas relativas competio predatria so altamente incertezas e impossveis de antever para efeitos de clculo do valor dos direitos de produo detidos por cada firma. A inexistncia de mercados secundrios, por sua vez, exclui a possibilidade da adoo de uma proxy de mercado. Assim, a valorao dos direitos se torna altamente dependente das expectativas de cada firma com relao ao comportamento futuro da produo de cada poo, bem como das suas estratgias de portflio. Como j discorremos no captulo anterior, ainda que as expectativas e estratgias competitivas dos agentes econmicos se embasem, em parte, em variveis objetivas, sua determinao segue heursticas amplamente dominadas por fatores subjetivos. Com efeito, de se esperar que prevalea a divergncia de valores em relao aos direitos ao invs da convergncia de clculos expectacionais. A concluso, obviamente, que a consolidao de direitos por meio de fuso e aquisio encerra altssimos custos de transao ex ante, sendo uma soluo contratual pouco aderente s condies concorrenciais vigentes no mercado, de modo que os custos e desperdcios devido partilha de direitos no criam incentivos suficientes para torn-la uma soluo contratual ostensivamente utilizvel.

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A segunda soluo contratual vislumbrada a adoo de um acordo que estabelece quotas de produo para cada firma que partilha direitos de produo na jazida. Diferentemente da primeira soluo, cada firma mantm seus direitos sobre jazida e a produo controlada por permisses acordadas. A valorao em definitivo no necessria e nem h transferncia de direitos de produo, contudo, um mtodo de atribuio de quotas de produo necessrio. Em alguma medida, o valor relativo dos direitos de cada firma influencia na distribuio das alquotas de produo e, portanto, encerra as mesmas dificuldades da primeira soluo, com o alento de que a valorao das participaes pode ser revisada ao longo do tempo. A soluo menos definitiva e mais flexvel. A possibilidade de poder rever as quotas de produo quando forem identificados desvios da alquota de produo em relao aos valores relativos dos direitos detidos por cada firma, sempre possibilita comportamentos oportunistas por parte dos participantes dos acordos. Por exemplo, firmas com menor participao podem ultrapassar oportunisticamente o nvel de produo a fim de forar reavaliaes das suas quotas. Dessa forma, custos de transao ex post esto extensamente presentes na soluo das quotas, dentre os quais os mecanismos de fiscalizao e enforcement so os principais destaques. As solues contratuais para minorar tais custos so fundamentais para a viabilizao do acordo. A soluo via quotas se assemelha ao comportamento de cartel, compartilhando com esse caractersticas e dificuldades comuns91. As caractersticas que facilitam ou dificultam o acordo e os dispositivos que mantm a fidelidade s quotas estabelecidas so muito semelhantes em ambos os casos. Da mesma forma, a soluo via quotas de produo est condicionada pela previso de legalidade da prtica no marco legal de defesa da concorrncia vigente no pas. A terceira soluo a celebrao de contratos de unitizao entre os detentores de direitos de produo. Por meio de contratos de unitizao estabelecem-se mecanismos de cooperao entre os participantes, objetivando o desenvolvimento e a produo das reservas de forma comum. O objetivo central do acordo agregar valor produo e, por conseguinte, propiciar ganhos mtuos aos participantes. Por meio do contrato estabelecido um operador para a jazida e uma frmula de diviso de custos e produo estabelecida a partir do valor

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Ver Libecap e Wiggins (1984) para uma apresentao dos fatores que determinam a eficcia das quotas de produo em jazidas comuns.

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relativo dos direitos de cada firma. O contorno do acordo determina os custos de transao ex ante e ex post e as dificuldades contratuais que podem emergir92.

Tabela 2 Solues contratuais para o problema da jazida comum

Soluo
Consolidao de Direitos de Produo Quotas de Produo

Caracterizao
Operaes de fuso e aquisio que concentrem os direitos de produo em uma nica firma Atribuio de quotas individuais que correspondem s taxas timas de extrao de cada produtora Concentrao dos direitos de produo em um nico operador, mas com a atribuio de participaes nos custos e receitas para cada empresa participante no acordo

Resultado
Soluo definitiva e inflexvel Conflito entre flexibilidade e segurana do compromisso Equilbrio entre flexibilidade e segurana no acordo

Acordos de Unitizao

Fonte: O autor (2009).

Todas as solues sucintamente apresentadas acima estimulam a maximizao econmica do campo e no a maximizao da produo com escopo de minimizar o tempo de retorno dos investimentos. No obstante, as mesmas solues encerram custos de transao no-negligenciveis, tornando complexa a negociao e concluso dos contratos. Em qualquer uma das solues apontadas, os acordos so difceis de serem alcanados porque, em grau variado, os valores relativos e absolutos dos direitos de produo devem ser estabelecidos. A soluo da consolidao de direitos definitiva, mas pouco flexvel, demandando que os valores dos direitos sejam determinados once and for all, a fim de balizar a transferncia dos direitos de produo. A soluo por meio das quotas flexvel, porm no-definitiva, permitindo comportamentos oportunistas ao longo da vigncia do acordo. J os contratos de unitizao podem equacionar adequadamente segurana e flexibilidade dos parmetros do acordo, embora envolvam, outrossim, custos de transao e dificuldades contratuais. A despeito desses custos e dificuldades, argumenta-se, nas prximas sees, que os contratos de unitizao so a melhor forma de solucionar o problema da jazida comum.

3.2 DA REGRA DA CAPTURA AOS CONTRATOS DE UNITIZAO

Na seo anterior demonstramos as consequncias da produo competitiva em uma jazida comum cujos direitos de explorao so compartilhados por diversas firmas. A despeito destes prejuzos e perdas, cabe frisar que a produo competitiva em reservatrios comuns
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Estes pontos sero analisados nas prximas sees.

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prevaleceu desde os primrdios da indstria petrolfera, perdurando por dcadas at que as solues contratuais aventadas comeassem a ganhar vulto como resposta conservao dos recursos93. Particularmente nos Estados Unidos, pas onde ocorreram os primeiros conflitos relatados devido presena de jazidas comuns, as contendas na infncia da indstria eram solucionadas mediante a aplicao do conceito da regra da captura (rule of capture). A jurisprudncia da regra da captura se origina da interpretao dos tribunais americanos do problema da jazida comum a partir da analogia do petrleo a animais selvagens, devido a natureza migratria de ambos94 (DERMAN, 2000). Sob a vigncia da regra da captura, a propriedade do petrleo somente ser estabelecida quando o petrleo for produzido, de modo que qualquer agente econmico que extrair petrleo a partir de poos localizados sob reas nas quais possuem direitos de produo poder reivindicar a propriedade do mesmo, ainda que a projeo vertical do reservatrio no qual originou o petrleo escape aos limites da rea a qual se refere seu direito de produo. A regra da captura, em outras palavras, instituiu incentivos explorao competitiva em jazidas comuns. As consequncias j foram evidenciadas acima. A regra da captura traz baila grandes incertezas em relao titularidade do petrleo, se traduzindo, como visto, em concorrncia predatria que causa esgotamento precoce das reservas e aumento dos custos operacionais e gastos de capital. Pode-se imaginar que a crena econmica na regra da captura confiada na sua capacidade de criar incentivos suficientes que levem os agentes a avaliar as perdas com a produo predatria e, por conseguinte, ao cotejo entre as situaes de concorrncia e cooperao95. O raciocnio implcito que os prejuzos causados pela produo predatria seriam suficientes para impelir os agentes envolvidos para solues contratuais, nas quais princpios cooperativos norteariam as decises de produo, reconduzindo a coordenao aos nveis desejados de eficincia. A anlise da potencialidade da regra da captura em criar incentivos para solues contratuais voluntrias prescinde do aspecto central presente na celebrao de contratos com a natureza de direitos de propriedade em questo, qual seja, a no-negligencivel existncia de
A anlise seguinte baseada na experincia americana. Isso porque os EUA tm uma longa tradio em contratos de unitizao. Embora o que dizermos, nessa seo, retrate as especificidades americanas, poderemos a partir da identificar os contornos gerais envolvidos na contratao da unitizao. 94 Os hidrocarbonetos, assim como animais selvagens, e distintamente de outros bens minerais, tm a tendncia e capacidade de escapar, mesmo contra a vontade de seu proprietrio e, dessa forma, permanecem sob o domnio somente enquanto estiverem nos limites de sua propriedade. Quando migram para outras partes e passam a situar-se sob o controle de outros, os direitos sob o petrleo cessam (DERMAN, 2000). 95 O alinhamento americano postura liberal explica porque a jurisprudncia americana preferiu uma soluo de mercado interveno estatal.
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custos de transao. A combinao entre regra da captura, estrutura incompleta de direitos e grau elevado de incerteza, torna sobejamente complexa e custosa a concluso de contratos cooperativos. To logo se tornou evidente que a regra da captura no contexto de jazidas comuns, ao invs de criar estmulos para a contratao privada, se torna um obstculo, sustentando prticas de produo predatria. Veremos na sequncia que tais problemas contratuais exigem um delineamento de instituies alternativas a fim de minorar os custos das solues contratuais. Frente falibilidade da regra da captura para coordenar as decises de produo, estmulos regulatrios para a concluso dos acordos de unitizao figuram entre os arranjos institucionais que melhor solucionam os problemas causados por uma jazida comum.

3.2.1 As dificuldades contratuais dos acordos de unitizao

possvel encontrar diversas conceituaes para a unitizao, cada qual enfatizando um aspecto ou apreciao em particular, embora em todas iremos perceber o entendimento comum que se trata de uma ao coordenada visando ganhos mtuos aos participantes. Asmus e Weaver (2006) definem unitizao como sendo the joint, coordinated operation of an oil or gas reservoir, by all owners of rights in separate tracts overlying the reservoir or reservoirs. Da mesma forma, Kramer e Martin (1957) entendem o acordo como uma consolidao de direitos minerais, de lease e de royalty, em relao a uma fonte comum de suprimento, seja ela considerada no todo ou em parte. Usando verbetes mais comuns ao linguajar da indstria, Smith e Weaver (1989) definem a unitizao como a combinao de todo ou parte significativa de um campo em uma unidade, podendo envolver a operao conjunta de diversos blocos sobre controle ou propriedade diversa (apud Ribeiro, 2005, p. 129). A partir de uma definio bastante ampla, que incorpora desde noes de geologia e direito, at aspectos econmicos, Appi e Andrade (2000, p. 2), destacam as dimenses de cooperao, equidade e eficincia contidas no acordo, conceituando unitizao como:

um acordo de cooperao, para que se consiga a recuperao mxima de um campo petrolfero atravs de operaes eficientes e de baixo custo. Cada operador deve ter oportunidade igual dada a outros operadores de recuperar o equivalente da quantidade recupervel de leo e gs do bloco sob seu controle. O objetivo deve ser evitar dentro do razovel a drenagem evitvel de leo e gs atravs das linhas de propriedade que no sejam compensadas por contradrenagem. Trata-se do princpio da quota justa, pelo qual a oportunidade de produzir dever ser eqitativa, construindo um direito decorrente, sem que haja abuso. Os aspectos fundamentais das prticas de

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conservao, ou seja a cultura sobre as boas prticas da indstria do petrleo, alm da Unificao em si, constituem os outros alicerces para os Acordos de Unificao. A noo do no desperdcio, a viso de proteo ambiental e a preocupao com a preservao da sade pblica, comporo o quadro completo dos pr-requisitos bsicos para o tratado, que por sua vez buscar evitar a perda do leo ou gs a ser produzido.96.

A convergncia das noes de coordenao, cooperao e eficincia permeia extensamente os acordos de unitizao. Ela particularmente patente na fase de recuperao secundria, quando a produo competitiva se torna intratvel e a possibilidade de aplicar mtodos de incremento da produo (enhanced oil recovery EOR)97 exigem o controle de toda a extenso da jazida (LIBECAP; SMITH, 1998, p. 5; SMITH et al, 2000, p. 641). Nessa mesma direo, Amui e Melo (2003) afirmam que o acordo de unitizao busca regular as operaes conjuntas relativas a essas reas produtoras em comum, visando desenvolver o reservatrio unitizado com a mxima eficincia. Taverne (1996, p. 79), a partir de uma tica mais econmica, entende o acordo de unitizao como uma forma especial de joint venture, no qual os detentores de direitos sobre a jazida comum iro explot-la de forma coordenada. Em outro texto (TAVERNE, 1999, p. 385), o autor mais especfico quanto tipologia do contrato, descrevendo-o como uma Joint Operating Agreement (JOA) com algumas caractersticas especiais que se referem identificao e demarcao dos reservatrios contguos e a alocao das participaes entre cada membro do acordo. O princpio bsico da unitizao que os custos, responsabilidades, produo e outros benefcios so compartilhados entre os participantes na proporo de sua exata representatividade. guisa de sntese, entendemos a unitizao como sendo a soluo mais eficaz para lidar com os problemas derivados do compartilhamento de direitos petrolferos. Por meio de um acordo de unitizao os problemas observados em uma jazida comum so eliminados porquanto os incentivos s prticas eficientes so realinhados aos objetivos perseguidos pelas empresas, uma vez que somente uma nica firma exerce as operaes no campo - designada como operadora - repartindo os ganhos e custos com as demais participantes no acordo (Figura 4). operadora confia-se a consignao de um programa de produo que determine o nmero de poos a ser perfurado, sua localizao e o ritmo de produo, compatveis com
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Os autores entendem que a traduo que melhor expressa o sentido unificao. Neste texto usaremos unitizao para nos referirmos ao acordo na sua dimenso de barganha entre os agentes e unificao para as operaes conjuntas na jazida. 97 Os mtodos de incremento da produo consistem na manuteno da presso do reservatrio por meio da injeo de dixido de carbono ou outros qumicos.

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as boas prticas da indstria e com o escopo de maximizao do valor econmico do campo. As demais firmas tm seu interesse representado na unitizao por meio de participaes em relao produo e aos custos associados, determinados na proporo de sua contribuio para a conformao do acordo. Dessa forma, a escolha da operadora e a determinao das participaes so aspectos centrais da problemtica contratual dos acordos de unitizao.

Figura 4 - Unitizao de uma jazida comum Fonte: Pedroso e Abdounour (2008)

A escolha da firma que figurar como operadora frequentemente no envolve maiores controvrsias, sendo prtica comum a firma com maior rea concedida ser consignada a operadora. No obstante, a mesma objetividade e consenso no so alcanados na determinao das participaes de cada integrante do acordo. na fixao e critrios de reavaliao das participaes que se circunscrevem os principais bices concluso dos acordos de unitizao, sendo pelos mesmos motivos que a soluo encontrada para tal controvrsia condiciona o sucesso ou no do acordo. A participao (share) de cada firma na produo (e nos custos) determinada por sua exata contribuio para a conformao da produo unificada98. Essa contribuio pode ser mensurada pelo valor dos direitos transferidos, ou em outras palavras, pelo valor que a concesso de cada firma agrega para a produo. Contudo, os contratos de unitizao contribuem para incrementar a produo unificada na medida em que evitam perdas desnecessrias ao alinhar as atividades de explotao s prticas ditas eficientes. Dessa forma, o valor da produo unitizada maior que a soma dos valores da produo que cada firma teria alcanado caso o acordo no fosse firmado. Com efeito, o valor individual de cada direito de produo deve ser mensurado no a partir do valor presente lquido da produo
Nas pginas que se seguem usamos indistintamente os termos contratos e acordo de unitizao. Alm disso, usamos a expresso produo unificada para referirmos produo a partir de um contrato de unitizao e a expresso produo competitiva para a produo quando o acordo voluntrio de unitizao no alcanado e a operao no campo se desenvolve conforme a regra da captura.
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competitiva que cada firma obteria, mas do valor presente lquido das reservas que esto contidas na rea a qual se referem os direitos de explorao e produo.

VPL = I ( y ) + ( . p .e st c )e rt dt
o

i =

i ( a , ) _ p i i
VPL

O VPL da produo unificada ao longo da vida da jazida igual ao fluxo da produo lquida (monetizado por um preo p constante 99) em cada perodo trazido a valor presente por uma taxa de desconto r, subtrados os investimentos iniciais feitos, que so funo do nmero de poos perfurados (y). O fluxo da produo lquida, por sua vez, dado pela produo eficiente em cada perodo, sujeita a uma taxa de declnio exponencial s ao longo do tempo, subtrados os custos operacionais c. A determinao racional das participaes de cada firma (i) deve ser, ento, resultado da razo entre valor relativo das reservas contidas na rea de concesso de cada empresa (que funo da extenso da rea concedida a e de outros fatores objetivos e subjetivos ) e o VPL da jazida. A frmula sugerida acima apenas um meio estilstico para descrever os parmetros que as firmas iro avaliar a fim de determinar sua disposio para concluir um contrato de unitizao. No se quer com a frmula descrever um modelo determinstico, at porque como ser descrito na sequncia, as variveis chaves em questo so altamente incertas, sendo assim projetadas a partir de exerccios expectacionais das firmas100. O valor relativo conferido pelos direitos de produo explicado por variveis objetivas e variveis subjetivas, estando sujeito, dessa forma, a quem avalia e as informaes disponveis. Segundo Wiggins e Libecap (1985, p. 370), os parmetros que influenciam o valor dos direitos individuais de produo incluem
_

current and cumulative oil and gas production, number of wells, surface acreage, bottom hole pressure, gross acre feet of pay (volume of the producing formation), net acre feet of pay (nonporous and non- oil-bearing

O preo assumido constante apenas uma simplificao j que estamos interessados em valores relativos dos direitos e no no valor absoluto do mesmo. 100 Sobre incerteza e expectativas veja a seo 3 do captulo anterior.

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rock is subtracted from the gross measure), and remaining reserves (original oil-in-place less cumulative production).

Dentre os parmetros aventados acima, os quatros primeiros descrevem caractersticas objetivas e registradas no histrico de explorao e produo do campo. J os parmetros restantes se referem a aspectos dinmicos internos dos reservatrios, descrevendo, assim, caractersticas fundamentalmente incertas e no-observveis por todas as firmas que partilham os direitos sob os campos nos quais os reservatrios esto localizados. O tamanho das reservas, por exemplo, uma varivel subjetiva, mas que central para a definio do valor da concesso, j que por meio dela pode-se inferir o que ainda poder ser produzido e, por conseguinte, o prprio valor presente da produo unificada101. As fontes de incerteza que complexificam as tratativas celebrao do acordo de unitizao so derivadas da prpria natureza do recurso em questo. O petrleo migratrio e o comportamento na jazida nem homogneo ao longo de sua extenso, nem pode ser completamente antecipado a partir da base de conhecimentos cientfico ou prtico disposio. A informao disponvel sobre as caractersticas internas dos reservatrios depende do estgio de explorao ou produo que cada firma esteja. Firmas em momentos distintos de atividades na jazida possuem quantidade e qualidade de informao proporcionalmente distinta. justamente o tempo de atividade na jazida (assim como a competncia tcnica) que explica a assimetria de informaes. A assimetria de informaes significa tambm informao incompleta para todos os agentes. Porquanto os reservatrios no so homogneos, a informao obtida a partir de um poo descreve, a princpio, somente as caractersticas nas proximidades imediatas. Com efeito, a assimetria de informaes se manifesta em dois sentidos: os agentes alm de possuir informao distinta sobre os reservatrios por se situarem em momentos de explorao e produo diferentes, tambm so viesados pelas caractersticas presentes nos reservatrios contidos na rea em que seus direitos de explorao e produo se referem. Destarte, frente s negociaes para a concluso dos contratos de unitizao temos a abstrusa situao na qual parmetros bastante incertos e de acesso assimtrico precisam ser estimados a partir de conhecimento subjetivo acerca das caractersticas dos reservatrios, pois tais parmetros so fundamentais, como visto, determinao do valor dos direitos detidos por cada firma. Porquanto a necessidade por informaes incertas satisfeita a partir de mtodos idiossincrticos de estimao, engendram-se srias disputas contratuais. Os mtodos
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Veja frmula acima.

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de anlise variam entre as firmas criando estimaes com substanciais variaes entre si, fixando, dessa forma, ampla base para discordncias em relao ao valor dos direitos detidos por cada uma. Assim, as variveis subjetivas limitam o nmero de parmetros que podem ser consensualmente usados na frmula de clculo das participaes, deixando s partes na negociao do contrato de unitizao a alternativa de confiar em poucas variveis objetivamente mensurveis, mas que so pobres indicadores do real valor dos direitos (WIGGINS; LIBECAP, 1985; LIBECAP, 1998). Como expresso acima, em tese, a deciso voluntria em unificar a produo tambm implica alguma apreciao individual dos ganhos obtidos com a produo unificada vis--vis os ganhos a partir da produo competitiva. Parte-se da premissa que o contrato de unitizao agrega valor econmico para a produo. Entretanto, sabe-se que o programa de trabalho subjacente ao acordo de unitizao modifica a dinmica do reservatrio, de modo que o padro de produo unificada igualmente se modificar102. Embora se espere que o ritmo de produo seja menor no curto prazo e maior no longo prazo, quando comparada com a situao competitiva, grandes incertezas quanto produo unificada permanecem, podendo somente ser estimada de forma imperfeita. Os agentes por serem heterogneos em matria financeira e capacidade tcnica e por possurem informaes dspares, avaliam de forma distinta os diferentes padres de produo vislumbrados, atribuindo riscos e recompensas diferentes para cada situao. Assim, mesmo coordenados por um acordo cooperativo, os agentes rememoram a contenda entre ganhos e apreciaes privadas versus ganhos coletivos. Da mesma forma que na avaliao das participaes, as idiossincrasias das firmas em relao ao valor da produo conjunta em cada perodo e os riscos a elas associados, obstam a concluso do contrato de unitizao. De fato, no processo negocial percepes distintas de risco so apetecidas, de modo que a presena de empresas com porte e perfil operacional diferente implica srias controvrsias contratuais. Pedroso e Abdounour (2008) citam o exemplo de que firmas com dificuldades em manter suas reservas so mais propensas a aceitar projetos que so econmico e tecnicamente mais arriscados (baseados em preos de petrleo mais elevados), do que firmas que j possuem outros projetos de menor risco disposio em seu portflio de oportunidades.

Com o acordo de unitizao ser determinado o nmero de poos que funcionam como produtores. Dessa forma, alguns poos existentes podem ser abandonados e/ou transformados em poos injetores a fim de manter a presso no reservatrio, alterando dessa forma o padro migratrio do petrleo (WIGGINS; LIBECAP, 1985; LIBECAP; SMITH, 1999).

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Portanto, se por um lado, um aumento extraordinrio das taxas de recuperao de petrleo pode ser alcanado em campos unitizados, por outro lado, concluir um contrato de unitizao apresenta-se como uma tarefa desafiadora. A controvrsia para a determinao de uma frmula equitativa para a partilha desses benefcios o primeiro e grande obstculo. Outros obstculos frequentemente apontados para a unitizao voluntria so a falta de desejo de repartir a operao e renunciar a um direito de controle, a desconfiana, originria, sobretudo de pequenos produtores, a ocorrncia eventual de nmero excessivo de partes, o medo da violao das regras de defesa da concorrncia, o receio do aumento das dificuldades jurdicas e o temor do aumento de incertezas decorrentes da operao coletiva (APPI; ANDRADE, 2000; RIBEIRO, 2005). Indubitavelmente, a assimetria de informaes, os riscos percebidos e as incertezas so as fontes primrias para as falhas contratuais. Essas fontes se manifestam na divergncia entre valor privado e valor pblico atribudo aos direitos de produo. As informaes incertas e assimtricas detidas pelas firmas, a partir das atividades que desenvolvem no reservatrio, se tornam fonte de informao privada que no podem ser facilmente verificadas por outras firmas (valorao privada dos direitos). Nessas condies, as firmas buscam compensar sua lacuna de informaes a partir de estimativas baseadas em parmetros objetivos (valorao pblica), que embora sejam pblicos so pobres para indicar o verdadeiro valor dos direitos. Com efeito, inexoravelmente haver divergncia entre a valorao privada e valorao pblica e as disputas contratuais fazem com que as negociaes perdurem pelo tempo necessrio para que os agentes encontrem algum consenso com relao s principais questes em negociao. A ilao do pargrafo anterior explica porque a unitizao no sendo obrigatria103, o acordo quase sempre alcanado quando os campos j esto maduros. Isso porque nesse momento as informaes tm menor grau de incerteza e h pouca assimetria de informaes, convergindo, dessa forma, a valorao privada e a valorao pblica dos direitos104. A evidncia emprica apresentada por Wiggins e Libecap (1985, pg. 377-83) confirma a tese. A partir de uma amostra de sete campos nos Estados Unidos, os autores mostraram que as negociaes relevantes se estenderam por quatro a nove anos e em mdia os contratos consumiram seis anos at que fosse alcanado algum consenso contratual. Dos sete acordos, em cinco casos somente unitizaes parciais foram obtidas, porque nem todas as partes

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Trataremos da questo entre unitizao compulsria no prximo captulo. Smith et al (2000) ressaltam que nos EUA, a ocorrncia de unitizao durante o estgio primrio de produo relativamente incomum.

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envolvidas aderiram ao acordo. Um exemplo de processo demasiadamente longo o caso do campo de Prudhoe Bay, no Alaska. O campo foi descoberto em 1968, as negociaes se iniciaram em 1969 e se prolongaram at 1977 (LIBECAP; SMITH, 1999).

3.3 OS CONTRATOS DE UNITIZAO LUZ DAS TEORIAS CONTRATUALISTAS

Nas sees anteriores do presente captulo, mapeamos o contexto em que os contratos de unitizao surgem como alternativa contratual falha de coordenao competitiva em situaes nas quais firmas partilham direitos de propriedade em uma jazida comum. Ao longo do captulo, avanou-se nas dificuldades que os direitos de propriedade envolvidos impem contratao da unitizao em termos de agilidade, custos e eficincia para a celebrao do acordo. Passaremos agora a aplicar os conceitos e instrumentos das teorias contratualistas que foram analisadas no captulo anterior, a fim de caracterizar o processo de contratao a partir do arcabouo terico de cada uma delas. O objetivo principal da aplicao das teorias contratualistas para interpretao dos acordos de unitizao no apenas ratificar as falhas contratuais que comumente se relatam na literatura emprica, mas principalmente destacar o que cada teoria estabelece como provises necessrias para corrigir tais falhas contratuais. A tabela 3 no fim da seo resume o contedo que ser apresentado.

3.3.1 Incentivos e a regra da igualdade

Diferentemente das outras duas teorias aqui analisadas, a TI destaca que a unidade de anlise referente aos problemas contratuais da unitizao deve ser o relacionamento entre as empresas, modelado atravs do instrumental agente-principal. O operador da jazida unificada atua como o agente que toma as decises em nome das outras firmas (principal). Como custoso monitorar a ao de todas as firmas detentoras de direitos de produo partilhados, a fim de aferir se as decises esto alinhadas com o contrato de unitizao, a TI ratifica que as decises de produo devem ser concentradas exclusivamente na operadora105. Na relao agente-principal, os recursos produtivos chaves no so as capacidades tcnicas das firmas, mas sim os direitos de explorao e produo que so transferidos ao operador por meio do contrato de unitizao (KIM; MAHONEY, 2005).

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Essa caracterstica justamente a grande vantagem dos contratos de unitizao sobre a adoo de quotas.

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Como visto no captulo anterior, o suposto comportamental da TI combina racionalidade substantiva com informao assimtrica. luz dessas premissas, difcil imaginar a partir do arcabouo terico da TI a no celebrao dos contratos de unitizao, uma vez que os agentes identifiquem benefcios econmicos com o acordo. O aspecto que destoa a teoria da evidncia emprica a sua negligncia para o fato que a informao necessria no apenas assimtrica, mas fundamentalmente incerta106. Ao negligenciar esta natureza da informao, a TI no considera grande parte das dificuldades que se identificou na seo anterior. As dificuldades contratuais que permanecem referem-se barganha entre as firmas para a revelao da informao no-observvel (oculta), por meio de um menu de contratos, cada qual estabelecendo esquemas de incentivos distintos. A operadora, por ser a que mais tem a ganhar com o acordo, no relutar em revelar seu maior information set a fim de facilitar a adoo de participaes que estejam alinhadas com seu valor presente, facilitando, assim, a concluso do contrato. O aspecto central que a TI destaca no processo de negociao do acordo o alinhamento de incentivos que aceleram a concluso da unitizao e faam perdurar o acordo vlido durante o perodo proposto. O alinhamento de incentivos econmicos fundamental para que as firmas migrem do objetivo de minimizao do tempo de retorno para o escopo de maximizao econmica do valor da jazida. No caso da unitizao, os incentivos so alinhados por meio de uma frmula de alocao das shares entre as empresas que iguale a participao de cada firma no quinho da produo sua correspondente contribuio na estrutura de custos associados a esta mesma produo107. Nessas condies, a maximizao do valor da jazida se torna um objetivo comum a todos desde o incio do contrato de unitizao (LIBECAP; SMITH, 1999). Em especial, a regra de bolso da igualdade entre participaes nos custos e na produo garante que o operador persiga o programa de produo que maximize o valor econmico do reservatrio, haja vista que ele se torna um residual claimant. A adoo da regra tambm reduz o volume necessrio de informaes para concluso do acordo de unitizao, bem como minora as contendas quando novas informaes emirjam. Novas informaes que surjam durante a produo e que recomendam incluir ou excluir participaes no causam disputas na posio relativa das partes. Da mesma
Na seo anterior explicamos as fontes de incerteza e a assimetria de informao entre as firmas produtoras de petrleo. 107 Alm disso, a teoria recomenda que a determinao das participaes seja once for and all, haja vista que o programa de produo unificada modifica a dinmica do reservatrio, sendo impossvel restabelecer a diviso original das reservas ao longo das reas concedidas.
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forma, a regra de igualdade robusta contra mudanas inesperadas no preo de petrleo, custos ou mtodos de recuperao (LIBECAP; SMITH, 1999). Assim, embora seja impraticvel uma soluo tima, a regra de igualdade das participaes permite que tenhamos solues second best, porque as partes so a favor do programa de produo que otimiza o valor econmico da jazida unificada, de modo que a operao do campo pode ser deixada sob a responsabilidade de um nico operador sem requerimentos detalhados de desempenhos ou diretrizes de execuo, definidos no comeo do contrato108. A principal fonte de ineficincia apontada pela TI a impossibilidade de observar perfeitamente todas as aes do operador, sendo assim, emerge a necessidade de mecanismos de monitorao. Isto , o contrato de unitizao deve ser composto por um mix de estmulos que alinhem os incentivos com provises de monitorao109. Por esse motivo, a TI recomenda atribuir a funo de operador para a firma que possuir o maior potencial de ganho com a produo unificada, pois, dessa forma, minoram-se os custos de monitoramento. Na TI problemas ex post so assumidos no existir, j que a contratao completa e eficiente desde o comeo. Perdas que por ventura acorram ao longo da execuo do contrato se devem a incentivos imperfeitamente alinhados durante a fase de negociao. As situaes mais propcias para o desenvolvimento de incentivos imperfeitos so aquelas em que os campos tm reservas com alta razo gs no-associado/petrleo distribudas

heterogeneamente ao longo da jazida, bem como quando a produo divida em fases distintas de recuperao (primria e secundria). Nessas situaes, a negociao entre as partes se torna complexa e o resultado pode ser uma distribuio em que as participaes nos custos e na produo no se igualem. Por ser difcil contemplar tais situaes no interior do arcabouo terico da TI, analisaremos essas situaes na sequncia. A evidncia emprica disponvel na literatura parece confirmar parte das concluses da TI, em particular, que o alinhamento de incentivos, por meio da regra da igualdade de participaes de custos e produo, funciona como uma proviso utilizada nos acordos de unitizao a fim de alcanar sucesso na contratao. Libecap e Smith (1998 e 1999) examinaram 60 acordos de unitizao em campos no Alaska, Alberta, Illinois, Louisiana, Oklahoma, Novo Mxico, Texas e Wyoming. Eles encontraram que em 80% (47 contratos) dos casos a atribuio das participaes se deu conforme a regra da igualdade e em 93% (56
Segundo Libecap e Smith (1999, p, 532), only if this condition is met can we say that the reservoir has been completely unitizes and that the common-pool problem has been remedied. 109 De fato um mix entre incentivos e instrumentos de governana. Mecanismo de monitorao a parte da estrutura de governana que melhor sustenta a manuteno do acordo. Os demais componentes e exemplos de mecanismos de monitorao sero detalhados mais frente nas contribuies da Teoria dos Custos de Transao.
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contratos) da amostra havia apenas um operador para a produo unificada. Em todos os 13 contratos (20% da amostra) que atribuam diferentes participaes nos custos e produo, se trataram de jazidas complexas com alta razo gs no-associado/petrleo distribudas heterogeneamente e/ou fases distintas de recuperao. Nesses 13 contratos que desviaram da regra de identidade das participaes, em apenas 1 contrato (Prudhoe Bay) se teve registros de controvrsias que se desdobraram em litgios legais. A despeito da evidncia emprica favorvel a TI, duas observaes devem ser feitas. A primeira que as evidncias empricas igualmente no confirmam a facilidade de concluso de acordos empricos. Na seo anterior, mencionamos o estudo de Wiggins e Libecap (1985) que registrou longo perodo de negociao para a concluso dos contratos de unitizao. A segunda observao que muitos conflitos se solucionam no interior da estrutura de governana construda pelo prprio acordo, no sendo objeto de registro na instncia reguladora ou jurdica. Dessa forma, a evidncia emprica no pode confirmar que apenas incentivos, ou mesmo incentivos e monitorao, sejam suficientes para coordenar os agentes para o sucesso do contrato. Uma estrutura de governana mais ampla sempre necessria para dirimir conflitos que surjam da natureza incompleta dos contratos firmados em ambiente de forte incerteza. Esse ponto nos leva para as outras duas teorias.

3.3.2 Custos de transao e flexibilidade contratual

A anlise dos contratos de unitizao, a partir da tica da TCT, nos permite dar maior realismo no trato com os problemas que tornam contencioso o processo de celebrao dos contratos de unitizao, fornecendo, assim, um arcabouo explicativo para os longos perodos de negociao e para o grau de incompletude dos contratos, a partir da considerao de custos de transao no-negligenciveis. Ao analisar o contrato de unitizao como uma estrutura de governana, a TCT estabelece um vnculo direto entre as dificuldades negociais ex ante para a concluso do contrato e os tipos de mecanismos de controle ex post que garantem uma estrutura de coordenao eficiente. A unidade de anlise da TCT a transao especfica empreendida entre os detentores de direitos petrolferos em um contrato de unitizao. Por meio dele, empresas transacionam direitos de explorao e produo, trocando-os por participaes nos resultados obtidos pela produo cooperativa. Se, por um lado, o contrato de unitizao uma alternativa coordenao competitiva de mercado explicitada pela regra da captura e que leva a srias ineficincias do ponto de vista tcnico-econmico. Por outro lado, o contrato de unitizao

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igualmente uma alternativa soluo de total integrao dos direitos (consolidao dos direitos de produo de todas as firmas) atravs de uma operao definitiva de fuso ou aquisio de todos os direitos em relao jazida comum. Os contratos de unitizao so a melhor soluo porque equacionam adequadamente segurana e flexibilidade nos parmetros do acordo. Isto possvel porque se trata de uma forma hbrida que contempla incentivos de mercado (regra da igualdade) com mecanismos de governana internos. Para se entender como a combinao de incentivos e controle exercida no interior das provises dos contratos de unitizao necessrio compreender antes quais so as dificuldades de negociao e como elas influenciam na forma organizacional do acordo. Os problemas negociais se devem presena de fortes custos de transao. Para os contratos de unitizao identificamos duas fontes110: a) a natureza e a distribuio da informao sobre as reservas: a falta de conhecimento sobre a quantidade e a distribuio do petrleo existente incrementa a incerteza sobre o tamanho e o compartilhamento dos benefcios e custos ordenados pelo contrato, principalmente porque mais difcil para as partes calcular o beneficio advindo da mudana de governana (da regra da captura para a unitizao). A precariedade das informaes dificulta avaliar ex ante as compensaes justas s firmas derivadas das distores na distribuio das participaes. A assimetria de informaes entre os agentes, por sua vez, implica janelas de oportunidades para o exerccio de oportunismo estratgico das firmas. A natureza da informao necessria concluso dos contratos de unitizao foi extensamente analisada na seo anterior. Cabe agora comentar que, na perspectiva da TCT, os bices concluso do contrato de unitizao surgem pela combinao dessas informaes, com a especificidade de ativos e o oportunismo. Os direitos de explorao e produo so um exemplo inconteste de ativo com grande especificidade111. Entretanto, o potencial de dissipao de valor do ativo especfico distintamente percebido pelas firmas, na proporo direta do interesse de cada firma na jazida. Por sua vez, a diferena de interesse na jazida em questo determina o estmulo que cada firma ter para concluir o acordo de unitizao a fim de evitar a dissipao de renda112. Nessa circunstncia abre-se margem para comportamentos oportunistas que explicam o adiamento da celebrao do acordo. Por exemplo, firmas com
Embora no use o termo custos de transao, Libecap (1989 e 2002) identifica fontes similares que dificultam e moldam a forma que o contrato concludo. 111 Contratos de cesso de direitos esto sujeitos s regras regulatrias. 112 Quando o contrato de unitizao concludo, o problema da especificidade de ativos mitigado porque ativos interdependentes so consolidados em um nico direito de produo exercido pelo operador.
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interesse minoritrio podem bloquear o acordo, argumentando, a partir de variveis subjetivas e no observveis, que devem ter uma participao maior, de forma no ajuizada pelas condies existentes no reservatrio113. b) nmero e heterogeneidade das partes na negociao: quanto maior o nmero de firmas que partilham direitos de explorao e produo, maior o nmero de agentes que tero os direitos de produo transferidos e, portanto, maior a

probabilidade de discordncia em relao ao valor relativo dos direitos a partir das interpretaes idiossincrticas das informaes disponveis. Da mesma forma, quanto maior a heterogeneidade entre os direitos detidos pelas firmas, mais complexa a negociao para o alinhamento dos incentivos, j que maior ser a distino feita por cada firma dos benefcios e riscos advindos com a coordenao cooperativa e mais amorfa ser a distribuio alcanada dos custos e benefcios por meio das participaes. Esses parmetros so patentes em campos nos quais distintas propriedades fsicoqumicas e geolgicas so no-uniformemente distribudas ao longo dos reservatrios, de modo que as diferentes firmas respondem por ativos (reservas nas projees verticais das reas concedidas) que diferem muito em tipo e qualidade. Nessas condies, algumas firmas podem possuir vantagem estrutural, isto , encontrar-se posicionadas de tal forma que suas reas teriam, em tese, maior vazo de produo se no houvesse a unitizao114. Nessas condies, as firmas podem se beneficiar com a maior demora nas negociaes, exercendo, dessa forma, um poder de barganha maior. Esse fenmeno foi denominado na literatura de obstrucionismo rentvel. A diferena entre ativos pode tambm se manifestar, por exemplo, na forma de uma composio desigual de concentraes de gs e leo e, por conseguinte, em interesses distintos e disputas contratuais pelo modo de valorao de cada ativo. Da mesma forma, diferenas na jazida fazem com que certas reas sejam mais bem recomendadas para localizao de poos de recuperao primria, enquanto outras sejam mais indicativas para recuperao secundria, o que igualmente abre margem para que as firmas reivindiquem que tal parmetro seja incorporado na valorao dos direitos de produo individuais.

Embora estejamos expondo os problemas da especificidade de ativos e da natureza da informao, a partir do suposto oportunista (assumido pela TCT) preciso frisar que este suposto no necessrio j que, como visto, incertezas e vises subjetivas do valor de cada direito levam a concluses (honestas) diferentes do que vem a ser o share justo de cada firma. 114 As experincias j relatadas ratificam que esta expectativa se prova ser falsa.

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Em ambos os casos, as contendas pr-contratuais se manifestam nas disputas por maior percentual de participao na produo unificada, atribudo por mtodos de valorao que favoream as caractersticas da jazida na extenso a qual os direitos individuais de explorao e produo se referem. Dessa forma, a natureza heterognea dos direitos dificulta a traduo das diferenas qualitativas em uma repartio eficiente das participaes, exigindo que as partes adotem denominadores comuns para compensar as diferenas, a fim de que os mtodos de valorao propostos no impliquem grande dissenso. Libecap e Smith (1999) destacam que nessas situaes prtica comum na indstria dividir geogrfica e temporalmente a jazida unificada a fim de que participaes distintas sejam atribudas a cada firma nas diferentes divises115. O objetivo principal dessa diviso amainar as contendas e dissenso em relao ao mtodo de valorao dos direitos a ser escolhido, diminuindo, assim, os custos de alcanar o acordo inicial. Na diviso geogrfica, custos e receitas so primariamente alocados entre as reas de produo e a cada firma atribuda uma participao distinta para o gs e petrleo produzidos. As empresas cujos direitos de produo se referem a reas com maior quantidade de gs tero maior participao sobre o gs produzido (ou equivalente em leo) do que as firmas com direitos em reas com baixa razo gs livre/leo. Da mesma forma, as partes podem decidir por uma partilha temporal, por meio da qual atribuem participaes distintas para cada firma nas fases de recuperao primria e secundria116. Ambos os tipos de partilha da produo unificada facilitam o acordo inicial, mas tambm enfraquecem a faculdade do contrato em alinhar incentivos para a maximizao do valor econmico da jazida. nevrlgico que quando no avaliadas as participaes na jazida como um todo, no h garantia que a igualdade entre a participao de custos e produo para cada firma prevalea, o que implica incentivos mal alocados. Alm do mais, a diviso da unidade representa um contra-senso ao prprio significado e escopo da unitizao117, estabelecendo um acordo incompleto e assim criando conflitos de interesse que devem ser gerenciados ex post no interior da estrutura de governana, a fim de evitar ineficincia produtiva. A distoro dos incentivos causada pela diviso da unidade favorece conflitos ex post na forma de comportamentos oportunistas. Na partilha geogrfica, membros com menor
N evidncia emprica fornecida por Libecap e Smith (1998 e 1999), em todos os 13 contratos que no se encontraram a igualdade de participaes nos custos e produo, ocorreram em jazidas complexas com grande heterogeneidade em sua extenso. 116 preciso destacar que ao longo da extenso da jazida os poos se comportam distintamente entre as fases de recuperao devido s variaes das condies geolgicas dentro do reservatrio. 117 Veja as conceituaes de unitizao na seo anterior.
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participao em gs tero incentivos para forar o incremento da produo de petrleo a expensas da produo de gs, assim como obstar projetos de tratamento, gasodutos e outras facilidades para o escoamento da produo de gs, ainda que economicamente seja aconselhado. Da mesma forma, a partilha temporal cria grandes distores e incentivos mal alocados, pois os agentes que possuem maior participao em uma fase iro forar a sua manuteno a despeito de perdas devido a recomendaes em contrrio118. (LIBECAP; SMITH, 1999) A anlise das fontes de custos de transao destaca um aspecto que entendemos ser central para a interpretao do contrato de unitizao luz das contribuies da TCT, qual seja, a conexo direta entre os custos de transao e os mecanismos de governana. A negociao para alinhar ex ante incentivos que mantenham a coordenao eficiente ao longo da vida do contrato esperada ser prolongada, devido natureza dos parmetros envolvidos119. Quanto mais prolongada a negociao, maiores sero os custos de transao ex ante. As firmas, alternativamente, podem optar por provises contratuais que alinhem imperfeitamente os incentivos (partilha geogrfica e temporal, por exemplo), mas que facilitam o acordo reduzindo os custos de concluir um acordo inicial. No obstante, mais amplas sero as janelas de oportunidade para o exerccio de oportunismo, aumentando assim os custos de transao ex post. O foco do contrato de unitizao balancear o trade-off entre os custos de transao ex ante e ex post120. Segundo a TCT, o contrato eficiente medida que melhor compatibilizar as caractersticas da estrutura de governana delineada aos atributos envolvidos para a unificao dos direitos de produo. O contrato ser essencialmente incompleto, na tentativa de dirimir maiores controversas ex ante, mas que apresenta potencial de conflito ex post, exigindo para tanto uma combinao coerente entre incentivos e mecanismos de controle. Para melhor combinar incentivos e mecanismos de controle, o contrato de unitizao deve ser flexvel em dois sentidos: na determinao das participaes e para a tomada de deciso pelo operador.
Libecap e Smith (1999) destacam que a partilha temporal pode ser eficientemente substituda por uma proviso contratual: estabelece-se shares iguais nas fases, junto a mecanismos objetivos e predeterminados de gatinho para a transio da fase de recuperao primria para a fase secundria. Um indicador objetivo para detonar o gatilho de mudana de fase , por exemplo, quando a razo leo/gs produzido atingir determinado limite, j que a produo de gs tende a aumentar relativamente ao leo produzido quando o reservatrio exaurido. 119 No linguajar especfico das teorias contratualistas, diramos que uma alocao eficiente de participaes once for and all elimina o problema de hold-up, contudo exacerba os custos hold-out, complexificando a concluso do acordo. 120 Por vezes o trade-off pode no existir, j que pode-se ter contratos muito rgidos (altos custos de transao ex ante) e mal-adaptados (altos custos de transao ex post).
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A flexibilidade na alocao das participaes referida na indstria como redeterminao. Embora a possibilidade de redeterminao seja bastante controversa, entendemos que ela acarreta vantagens para a concluso do acordo. Se as firmas puderem rever as participaes no futuro, a partir de determinados parmetros, menor ser a resistncia das firmas para firmar o acordo quando comparado com contratao em que as participaes so fixadas em definitivo para todo o perodo do contrato. A possibilidade de redeterminao tambm minora os custos com explorao e perfurao de poos a fim de obter mais informaes que balizem as firmas para a alocao das participaes. A flexibilidade para rever as participaes importante porque muitas das informaes que so centrais para o correto alinhamento dos incentivos por meio da regra da igualdade so bastante incertas, sendo reveladas apenas no transcurso das operaes de explotao. Com efeito, de se esperar que a alocao inicial das participaes se mostre equivocada. As reservas podem, por exemplo, se revelar menores e diferentemente distribudas do que era inicialmente esperado, bem como as operaes podem indicar que novos participantes devam ser includos ou mesmo que alguns dos membros fundadores da unidade devam ser excludos. Os mecanismos de controle da redeterminao para afastar comportamentos oportunistas envolvem a adoo de bandas de variao da participao, periodicidade de reviso previamente definida e uso de consultores externos a fim de dirimir contendas mais complexas. As condies cotidianas de produo de uma jazida recomendam que o operador da produo unificada deva gozar de ampla latitude para a tomada de deciso, a fim de responder prontamente s mudanas na dinmica do reservatrio, s inovaes nas tecnologias de produo e s mudanas no preo do petrleo (LIBECAP; SMITH, 1998). Dessa forma, as incertezas em relao ao comportamento do reservatrio, tecnologia e s condies do mercado fazem com que o detalhamento do desempenho do operador deva ser deixado impreciso no contrato, conferindo-lhe flexibilidade para melhor ajustar as operaes de produo s mudanas das circunstncias. A discricionariedade do operador deve ser controlada pela combinao de incentivos com mecanismos de controle interno tais como voting rules, notification requirements, grievance and arbitration procedures, unit operator reporting and acoounting practices, supervisory commitee (Libecap e Smith, 1999, p. 529). Destarte, o contrato de unitizao deve ser entendido como uma forma de coordenao hbrida e flexvel que combina provises de incentivos e controle, de modo a engendrar um contrato do tipo relacional, em que muitas das provises contratuais so ajustadas ao longo da execuo do acordo, assegurando adaptabilidade s circunstncias que

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eram imprevisveis poca da negociao, mas que se tornam realidade. Os contratos de unitizao, dessa forma, combinam incentivos com mecanismo de controle, a fim de alinhar uma estrutura de governana discreta entre muitas opes, para melhor coordenar as participantes e minorar os custos de transao ao longo dos muitos anos em que a relao perdurar121.

3.3.3 O papel da Regulao

Complementar s teorias dos Incentivos e dos Custos de Transao, a Teoria dos Direitos de Propriedade (TDP) traz novos elementos baila a fim de esclarecer amplamente os elementos envolvidos na relao contratual que cerca o acordo de unitizao, com destaque para o ambiente institucional que o sustenta. A TDP no assume contratao eficiente, desviando, alternativamente, sua ateno para elementos tais como os direitos legalmente institudos e o impacto econmico dos conflitos distributivos causado pela alocao original dos direitos de propriedade. Com efeito, o ambiente poltico e regulatrio so considerados em adio anlise microfundamentada nos contratantes (TI) e no contrato (TCT). A preocupao principal da TDP com o bem-estar social e no caso do contrato de unitizao tal nfase traduzvel na centralidade da anlise acerca da ineficincia causada pela estrutura de direitos validada pela regra da captura. Da mesma forma que a TCT, a TDP assinala como unidade de anlise o prprio acordo, no a pea contratual em si, mas sim o conjunto de instituies a ele associado, isto o estatuto da unitizao (KIM; MAHONEY, 2005). As instituies so consideradas para explicitar as circunstncias onde h menor potencial de falha para celebrar os acordos. Em comparao s outras teorias, a TDP alcana uma viso mais dinmica do contrato de unitizao (KIM; MAHONEY, 2005), buscando demonstrar que a transferncia de direitos por consolidao, quotas ou contratos de unitizao, funo da mudana institucional que determina nveis distintos de custos de transao para cada alternativa em cada momento122. Outorgar os direitos de produo para a firma (operadora) que melhor maximiza o valor da jazida no responde apenas a parmetros econmicos (preos, conjunto de possibilidades de produo), mas depende principalmente do arcabouo regulatrio que compatibiliza o ambiente de contratao s condies vigentes naquele mercado.
Contratos de unitizao perduram pelo tempo em que os direitos de produo se mantm vlidos. Portanto, estamos falando de contratos de longo termo de 10-20 anos. 122 A despeito de discordncias tericas, as teorias dos Custos de Transao e dos Direitos de Propriedade tm razes comuns e compartilham conceitos em suas anlises.
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O foco da dimenso contratual apontado pela TDP a externalidade causada pela interdependncia e incompletude dos direitos de explorao e produo123. A

interdependncia explicitada pelo dilema dos prisioneiros vivenciado pelas firmas em situaes de produo competitiva em uma mesma jazida124. J os direitos de explorao e produo so incompletos porque no so seguros, nem precisamente definidos. No so seguros porque na vigncia da regra da captura os direitos podem ser apropriados por terceiros, abrindo margem para disputas pelas rendas petrolferas. No so precisamente definidos porque s partes contratuais so atribudos direitos que no so compatveis com suas competncias e/ou no alinham incentivos para maximizar a utilidade do recurso. Outra consequncia das externalidades a possibilidade de comportamentos freeriders. Nos acordos de unitizao muito provvel que no incio do processo negocial se encontrem desequilbrios entre os gastos j efetuados por cada empresa. As firmas que por ventura tenham sido as descobridoras da jazida iro demandar o reembolso dos custos mais um adicional referente incorporao dos riscos exploratrios aos quais elas estiveram expostas. Em contrapartida, as firmas que compartilham direitos na jazida, apesar de beneficiadas com a descoberta, tero incentivo para adotar uma posio free-rider ao vedar ou barganhar o valor devido s primeiras, argumentando que no tiveram parte nas decises que levaram descoberta da jazida e que, portanto, no puderam influir na estrutura de custos associados explorao125. Assim, negociaes para equalizar os custos passados abrem margem para caronas, contribuindo para o adiamento da concluso do acordo. Frente s externalidades, a TDP destaca que alm da natureza das informaes e heterogeneidade das partes envolvidas, a alocao dos direitos de produo depende, outrossim, das caractersticas fsicas e do valor dos recursos envolvidos na transao contratual. O petrleo por ser um recurso mvel, no diretamente observvel e de grande valor, apresenta grandes custos para internalizar suas externalidades de produo, bem como grandes custos para garantir o enforcement dos direitos subjacentes (LIBECAP, 1989 e 2002). Assegurar o enforcement sobre recursos valiosos mais difcil, porm fundamental para

Externalidades ocorrem sempre que as decises de natureza econmica de um agente afetam a utilidade ou o conjunto de produo de outro agente de forma no-intencional e nenhuma compensao feita pelo produtor do efeito externo parte afetada (PERMAN et al, 1996). 124 Como discutido acima, o nvel de produo de uma firma impacta negativamente a produo de outra forando o aumento do ritmo de produo, o que resulta em menor taxa de recuperao e em ineficincia de custos, isto menor bem-estar social. 125 Pedroso Abdounour (2008) lembram que o comportamento free-rider pode ser amenizado pela disposio das firmas no-participantes da descoberta aceitar a equalizao dos custos j incorridos a ttulo de compensao pelos acessar aos dados dos poos perfurados que propiciaram a descoberta.

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garantia da integridade dos direitos. No caso dos contratos de unitizao o enforcement central para a efetividade de qualquer resposta institucional que busque enfrentar as ineficincias causadas pelo common pool. Uma contribuio interessante da TDP explicar porque diante de externalidades, os incentivos para a maximizao individual de lucros conduzem no apenas produo predatria e problemas potenciais de holdout, mas tambm causam inflexibilidade em posies econmicas e regulatrias ineficientes que realimentam as falhas contratuais (KIM; MAHONEY, 2005). O ponto chave que se, por um lado, as caractersticas do petrleo destacam a potencialidade da regulao para minorar os custos de transao que as partes se deparam na contratao da unitizao, por outro lado, contraditoriamente, as rendas petrolferas impulsionam os agentes para aes de rent seeking, por meio de atividade poltica para influenciar (capturar) o regulador126, a fim de converter a regulao em prprio benefcio127. Por exemplo, na vigncia legal da regra da captura, engendra-se direitos que alinham incentivos produo predatria, mas tambm para comportamentos rent seeking, via atividade poltica que tenta influenciar a manuteno do status quo da regulao, vedando, assim, mudanas institucionais que de outro modo contornariam o problema. A nocompulsoriedade da unitizao concede o direito para as partes explorarem suas vantagens informacionais ou agir estrategicamente adiando a concluso do contrato, a fim de obter maior participao na produo unificada. dessa forma que uma alocao inicial ineficiente de direitos de propriedade, mesmo com firmas intencionalmente racionais, pode resultar em posies inflexveis de barganha que so amplamente divergentes e difceis de reconciliar, resultando em persistentes contrataes subtimas. A experincia norte-americana com os contratos de unitizao demonstra que vrios dos elementos que levam s falhas contratuais at aqui analisadas, tambm explicam porque a regulao estatal no sempre eficaz para solucionar as ineficincias econmicas. O estudo emprico feito por Libecap e Wiggins (1985) nos estados Wyoming, Oklahoma e Texas demonstrou que o status regulatrio nas diferentes jurisdies tem impacto direto e indireto sobre o percentual de produo que obtido a partir de campos unificados128.
H uma vasta literatura sobre a Captura do Regulador que surgem a partir das contribuies de Stigler (1971), Peltzman (1976) e Becker (1983), reunidas sob alcunha de Teoria Econmica da Regulao. Uma boa resenha destas teorias Fiani (1998 e 2004). 127 No interior do arcabouo institucional, os agentes no apenas perseguem seu auto-interesse, mas tambm devotam recursos para mudar os direitos de propriedade em seu prprio benefcio. 128 Alm do marco regulatrio, o tamanho e a maturidade (medida pela razo produo acumulada/produo e reservas restantes) dos campos so variveis explicativas. Segundo as evidncias, o marco regulatrio no
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No estado de Wyoming, a regulao federal e encoraja unificaes desde a fase de explorao, minorando assim os problemas causados pela incerteza e assimetria de informaes quando o campo j est em produo. Alm disso, as prticas regulatrias nesse estado criam mecanismos de governana para ajustar ex post a dimenso da rea originalmente unificada quando uma descoberta declarada comercial, evitando assim a atribuio injusta e ineficiente de participaes. Diferentemente, os estado de Oklahoma e Texas so coordenados por regulaes estaduais. Em nenhum deles h incentivos para unitizao exploratria. Em Oklahoma, poca do mencionado estudo, a norma vedava unitizao de jazidas ainda no-comerciais, embora tornasse compulsrio o contrato quando 63% das firmas que partilham direitos sobre o campo comum chegassem a um acordo. No Texas prevalece a regra do acordo voluntrio, exigindo unanimidade para a concluso do contrato de unitizao. Nesse estado, os acordos ocorrem mais comumente na fase de recuperao secundria129. (LIBECAP; WIGGINS 1985, p. 699-701). O resultado dessas diferenas nas regulaes que enquanto no estado de Wyoming o percentual de produo em campos unificados atingia, em 1975, mais de 80% do total da produo no estado, em Oklahoma e no Texas este percentual eram apenas 38% e 20%, respectivamente (LIBECAP; WIGGINS, 1985, p. 702). Assim, a evidncia emprica carreada no estudo parece indicar que determinadas medidas regulatrias so eficientes para mitigar os problemas informacionais, reduzir os custos de transao envolvidos e, por conseguinte, criar um ambiente de contratao adequado transferncia dos direitos de produo. O contraponto que tais medidas regulatrias podem ser vedadas no interior da prpria instncia regulatria. Nos estados de Oklahoma e Texas a regulao estadual no replicou as mesmas medidas bem-sucedidas da regulao federal porque nesses estados a influncia das pequenas firmas produtoras foi suficientemente grande para manter o status quo da regra da captura que as favorecia. A anlise institucional comparativa no interior da TDP busca descrever no apenas quais so as instituies que incrementam o bem-estar social, mas tambm o contexto poltico no qual tais instituies podem ter favorecido seu afloramento ou bloqueio. A crena nas faculdades estatais em corrigir falhas de mercado por meio da regulao ento desafiada pela TDP luz do contexto poltico-institucional que favorece ou no atividades rent seeking dos grupos de interesse. No caso dos acordos de unitizao patente o efeito redutor nos
apenas explica diretamente o maior percentual de produo vindo de campos unificados, mas tambm modifica a intensidade das outras duas variveis para explicar este mesmo percentual (LIBECAP; WIGGINS 1985). 129 J explicamos que este fato decorre da maior congruncia de informaes pblicas e privadas, o que diminui as margens para dissenso e/ou comportamentos oportunistas.

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custos de transao e nas dificuldades contratuais que a regulao estatal pode proporcionar. O que falta questionar se, primeiro, a forma que a regulao concretamente estabelecida contribui de fato para facilitar o acordo130. Em segundo lugar, se a regulao pr-unitizao ser suficientemente estimulada ou afastada pelas empresas que esto no mercado e se elas tm recursos e coeso para faz-lo.

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Esse ponto ser objeto de anlise no prximo captulo.

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Tabela 3 - Unitizao luz das teorias contratualistas

Teoria dos Incentivos Unidade de Anlise Fontes de ineficincia de mercado Foco da dimenso contratual ex ante Firmas produtoras de petrleo (agente-principal) Informao assimtrica e noobservvel, obtida a partir do desenvolvimento dos campos. Esquemas de incentivos para a revelao de informao Alinhamento de incentivos ex ante que transformem o operador em um residual claimant

Teoria dos Direitos de Propriedade Contrato de unitizao (instituio)

Teoria dos Custos de Transao Contrato de unitizao (estrutura de governana)

Externalidades e alocao/definio Custos de Transao - natureza das inadequada dos direitos de informaes, heterogeneidade entre propriedade. ativos e nmero de agentes Incompletude dos direitos de propriedade e interdependncia entre os agentes. Maximizar o bem-estar social por meio de instituies eficientes Trade-off entre os custos de transao ex ante e ex post Escolha do modo de governana eficiente

Foco do Contrato

Escopo Estratgico das Contratantes

Maximizar o payoff das firmas (Maximizar o valor econmico da jazida)

Alinhar melhores instituies (Maximizao do valor econmico da jazida)

Minimizar Custos de Transao ao longo do contrato (Maximizar o valor econmico da jazida)

Custos envolvidos

Custos de monitoramento do operador e perdas residuais devido a incentivos imperfeitos Second Best: contratos timos com informao assimtrica

Atividades de rent-seeking para influenciar o regulador e custos da regulao Avaliao Comparativa Papel e efeito da Regulao

CT ex ante (obter informao e holdout) e ex post (manuteno da governana e problemas de holdup) Avaliao Comparativa entre formas discretas de governana

Orientao Terica

Fonte: O autor (2009). Adaptado de Kim e Mahoney (2005)

93 3.4 CONCLUSES

A discusso feita no presente captulo sumariza-se como se segue: 1. a natureza dos direitos de propriedade na indstria do petrleo, no contexto da vigncia da regra da captura, causa grandes ineficincias econmicas, do ponto de vista da alocao dos recursos (aumento nos custos de capital e operacional e menor taxa de recuperao total da jazida); 2. solues contratuais geralmente falham devido natureza das informaes e dos recursos envolvidos na contratao. Direitos de propriedade incompletos, assimetria de informaes, incerteza e percepo diferenciada dos riscos so as causas primrias das falhas contratuais; 3. os custos j incorridos, o maior nmero de firmas envolvidas e a maior heterogeneidade dos ativos a que se referem os direitos das firmas, incrementam a dificuldade em celebrar os acordos em tempo hbil; 4. os contratos de unitizao so a melhor soluo disponvel para enfrentar os problemas coordenativos identificados em uma jazida comum, por combinar segurana e flexibilidade nos parmetros contratuais. Para tanto, o contrato deve conter provises que garantam a cooperao entre as partes ao longo do acordo. A combinao de incentivos ex ante (igualdade das participaes nos custos e nas receitas, e operador nico que funciona como residual claimant) com mecanismos de controle ex post (mecanismo de voto, fiscalizao, enforcement, consulta, accountability) criam estruturas de governana com eficincia coordenativa; 5. a regulao estatal pode contribuir para a diminuio dos custos de transao presentes na contratao da unitizao, facilitando, assim, a celebrao do acordo. Entretanto, a viabilidade da poltica regulatria pr-unitizao est condicionada ao conjunto institucional do pas, bem como pela distribuio do esplio poltico entre os agentes com interesses diferenciados em relao poltica regulatria para a indstria do petrleo.

94 4. A REGULAO DA UNITIZAO

Uma das concluses do captulo anterior foi que frente s dificuldades que as empresas se defrontam para acordarem voluntariamente a unificao dos direitos de explorao e produo, a regulao pode contribuir positivamente para a ocorrncia dos contratos de unitizao, na medida em que ela minore os custos de transao. Uma vez que o estado se beneficia com uma produo mais eficiente dos recursos hidrocarbonetos, o mesmo tem forte incentivo para estabelecer provises regulatrias que busquem satisfazer esse objetivo. Neste captulo discutir-se- por quais canais a regulao pode afetar o ambiente de contratao em que se processam os acordos de unitizao. Analisar-se- tambm as experincias regulatrias em diversos pases. A regulao, em sentido geral, pode ser compreendida como uma forma de interveno estatal que empreendida para modificar ou controlar o comportamento de produtores e consumidores para propsitos especficos (BURGESS JNIOR, 1995, p. 4), na perspectiva de limitar a liberdade de escolha dos agentes econmicos (PINTO JNIOR; FIANI, 2002). Nesse sentido, a regulao est situada no campo normativo, como uma especializao estatal que diretamente prescreve e fiscaliza o que os agentes privados podem ou no fazer em relao s decises que eles tomam e s consequncias das suas aes em determinados mercados e indstrias. Mas, em qual aspecto substantivo o Estado se apia para reduzir a liberdade de firmar contratos dos agentes? Historicamente, a regulao tem se justificado sempre que se fizer necessria para garantir o bem-estar social, ou em outras palavras, o interesse nacional131. intrigante notar que o poder estatal que restringido em sua capacidade para afetar as decises privadas pelos mecanismos constitucionais do estado democrtico, por meio da regulao, convertido em instrumento para alcanar o interesse pblico. A causa econmica que justifica a regulao estatal, apoiada na anlise de bemestar, a de falhas de mercado, entendidas aqui como desvios das condies que garantem o equilbrio competitivo. Essas falhas podem se originar de: informao imperfeita, indivisibilidades, externalidades, comportamento colusivo ou no otimizante dos agentes, e

131

A despeito das iniciativas multilaterais no plano mundial, entendemos que a regulao sempre, em ltima instncia, nacional-regional.

95 outras violaes das hipteses neoclssicas para o equilbrio geral competitivo (ARAJO, 1997). Nestas condies a soluo advogada seria a interferncia econmica do Estado por meio de leis, impostos, subsdios, regulao de quantidades, entre outros, de forma a promover um nvel superior de bem-estar social. Esses instrumentos poderiam ser do tipo: i) Comando e Controle: interveno estatal, por meio da imposio de normas e padres, com escopo de delimitar as decises de consumo e/ou determinao da tecnologia adotada; ou ii) Instrumentos Econmicos taxao, subsdios e certificados de mercado transacionveis - que geram incentivos para adoo de determinados comportamentos corretores das externalidades. A indstria do petrleo tem especificidades e demanda algumas consideraes especiais com relao ao arcabouo geral da regulao econmica. A seo dois busca lidar com estas questes. Em especial nessa seo discute-se como a regulao estatal pode afetar positivamente as condies para concluso dos contratos de unitizao. A seo trs apresenta um panorama da regulao da unitizao no mundo, detalhando minimamente como ela est regulamentada nos principais pases produtores que possuem um arcabouo regulatrio no tema. Uma nota conclusiva rene as principais ilaes obtidas a partir da anlise das experincias concretas de regulao da unitizao no mundo.

4.1 A REGULAO NA INDSTRIA DO PETRLEO

O petrleo, desde antes da metade do sculo XX, a principal fonte energtica primria do mundo132. Trata-se de um recurso que extrado a partir de reservas preexistentes no subsolo, mas que antes precisa ser descoberto. As reservas petrolferas conhecidas esto distribudas em quantidade e qualidade de forma desigual no planeta, originando grandes diferenas na estrutura de custos de produo entre os muitos produtores. So estas diferenas de custos que esto na raiz da formao e da apropriao de rendas econmicas, as quais constituem o elemento central para a dinmica da indstria petrolfera. , de fato, na rendas econmicas que se apia o argumento de defesa do interesse do nacional que embasa as medidas regulatrias para o setor.
132

Segundo IEA (INTERNATIONAL , 2008), na matriz energtica mundial de 2006 o petrleo atendeu 34% da demanda energtica primria, seguida por carvo e gs natural com 26% e 21% respectivamente. Energia nuclear, hidrulica e biomassa e outras renovveis responderam pelos 19% restantes.

96 A distribuio geogrfica desigual das reservas faz com que o petrleo seja uma das principais commodities transacionadas no comrcio internacional. Contudo, est longe de ser uma commodity qualquer, pois alm do fato de ser um recurso mineral norenovvel, as condies de oferta e demanda so fortemente influenciadas pela cena geopoltica. A competio pelo acesso s reservas e, portanto, gerao e apropriao das rendas diferenciadas de um insumo essencial para a sustentao da atividade econmicosocial mundial constitui o motor fundamental de crescimento da indstria mundial do petrleo e das disputas geopolticas (PINTO JNIOR et al, 2007). Com efeito, entendemos que o aspecto central da regulao na indstria do petrleo a definio dos direitos de propriedade e, por consequinte, das condies de acesso e operao, num contexto em que muitos pases dependem da produo de outros para satisfao de suas demandas energticas por petrleo. Nesta mesma perspectiva, Taverne (1994, 1999) aponta como motivaes para existncia de uma regulao petrolfera a: a) determinao da propriedade do petrleo antes e depois da sua extrao do reservatrio; b) regulao da conduta das firmas petrolferas; c) partilha das receitas e rendas petrolferas entre o estado (e suas unidade constituintes) e as firmas produtoras. A regulao para indstria do petrleo consiste de leis, decretos e regulamentaes especficas designadas para o propsito de organizao das atividades petrolferas que so empreendidas dentro da jurisdio de um estado133. Inclui aspectos referentes s condies de explorao e produo, mas tambm questes ambientais, trabalhistas e tributrias particulares s atividades petrolferas. A conformao da regulao petrolfera nos diferentes pases guiada por vrios propsitos, dentre os quais podemos destacar a busca por capturar o mximo da renda gerada, sem inviabilizar os investimentos privados necessrios ao setor; atrao de investimento externo e compartilhamento de riscos; e a construo de competncias tcnicas no pas, enquanto elemento de uma poltica industrial. A regulao normalmente estruturada a partir de uma lei bsica para explorao e produo de petrleo, ou por uma lei geral atinente a todos os recursos minerais, na qual o

133

Cada vez mais a regulao petrolfera ter que lidar com reas de produo que esto na divisa entre estados nacionais

97 petrleo constitui um captulo especfico. Nessa lei, esto expressos os fundamentos e provises centrais em considerao matria petrolfera. Derivado da autoridade da lei bsica emerge uma legislao complementar na forma de regulamentaes originadas no interior do rgo regulador. Nessa legislao complementar esto expressas as decises administrativas com relao aos requisitos e condies que devem ser atendidos na execuo das atividades de explorao e produo, a obrigatoriedade da aprovao dos programas de trabalho, bem como aspectos referentes comercializao (domstica e externamente) de leo cru e derivados134. O aspecto central da regulao petrolfera a definio do regime contratual a ser usado nas associaes com as empresas produtoras. Os regimes contratuais podem ser categorizados em duas grandes tipologias: concesses ou contratos de trabalho135. As concesses so autorizaes administrativas concedidas pelo governo agindo em nome do Estado, no exerccio do poder ltimo de soberania nacional com respeito aos recursos naturais. O contrato de trabalho uma autorizao dada sob os termos com os quais ele celebrado entre as firmas e o representante do estado. Pode ser um contrato de partilha da produo ou um contrato de servio com ou sem risco136 (Taverne, 1999). A figura 5 descreve como se distribuem as maiores reservas de petrleo no mundo e os respectivos modelos contratuais. Atualmente mais de 80% das reservas esto sob a tutela de contratos de trabalho (servio e partilha). Tanto as concesses quanto os contratos de trabalho, concedem contraparte (as empresas produtoras) o direito de empreender operaes de prospeco, explorao e produo no interior de uma determinada rea e dentro de um determinado perodo, de acordo com os termos da concesso ou contrato. Entretanto, diferenciam no que tange aos direitos sobre o petrleo extrado. No regime de concesses, a propriedade do petrleo a
Particularmente neste texto nos debruaremos sobre as provises destinadas regulao do upstream. O upstream refere-se s atividades de explorao e produo, incluindo desde a prospeco geofsica para identificao de reservas at a produo e operaes logsticas para o transporte do leo extrado. J o dowstream refere-se s atividades de refino do leo bruto, assim como a distribuio e comercializao dos derivados. 135 No mundo inteiro o petrleo de propriedade dos estados nacionais nos quais ele est localizado. Dessa forma, a explorao e produo de petrleo devem ser precedidas de autorizao estatal, de modo a no ferir a soberania dos estados. 136 preciso frisar que em muitos pases, os contratos de trabalho tm que ser aprovados pelo legislativo, de modo que os mesmos alcanam status de lei formal. De fato, nestes pases a regulao existente silente, tendo nas provises contratuais o objeto legal para regulamentar as atividades no pas.
134

98 partir da boca do poo da empresa que o extrai de uma rea cujos direitos de explorao e produo ela detm. J nos contratos de trabalho, as firmas produtoras no gozam da propriedade do petrleo, muito embora, a depender da modalidade contratual (particularmente nos contratos de partilha), a contratada pode ser remunerada com parte do resultado obtido, isto , em leo cru.

264,2
1 40 1 20 1 00

Pases que adotam Concesso Pases que adotam Contratos de Trabalho

Bi bbl

80 60 40 20 0

Figura 5 - Distribuio das reservas entre o pas e os respectivos modelos contratuais Fonte: O autor (2009). Obs: Em muitos pases a regulao prev as duas modalidades contratuais. O grfico retrata a modalidade predominante em cada pas.

4.1.1 Regulao da unitizao

As diferenas nos direitos de propriedade entre os tipos de regimes contratuais implicam condies igualmente distintas com as quais as firmas produtoras se deparam quando negociam um contrato de unitizao. Da mesma forma, resulta em condies

99 distintas com as quais a regulamentao especfica do tema pode afetar a concluso daqueles acordos. Os problemas contratuais da unitizao que analisamos no captulo anterior so mais alinhados com os regimes regulatrios das concesses, muito embora, os mesmos ainda estejam presentes, em menor grau, no regime de contratos de trabalho. Nesse ltimo os direitos de propriedade em relao ao petrleo no so transferidos para a firma que executa as operaes, de modo que o estado tem maior controle das reservas e, por conseguinte, detm instrumentos diretos para compelir as firmas concluso mais clere dos acordos de unitizao. Tanto num regime como no outro o foco da regulao da unitizao a compulsoriedade ou no do acordo. Em regimes regulatrios onde prevalecem as contrataes voluntrias, as firmas esto sujeitas s dificuldades contratuais discutidas no captulo anterior. Incerteza, assimetria de informaes, percepo diferenciada dos riscos e comportamentos oportunistas fazem com que os benefcios incontestes da unitizao para todas as firmas que detenham direitos enlaados em um reservatrio comum sejam sobrepujados pelos custos de transao existentes para a concluso do acordo. Neste contexto, a regulao pode afetar positivamente o ambiente de contratao ao impor s partes a compulsoriedade de assinar acordos de unitizao, a partir do momento em que seja identificada a contiguidade da jazida por reas cujos direitos sejam detidos por diferentes firmas, sob pena, em caso contrrio, de ter os direitos de produo suspensos at que o acordo seja concludo. Unitizao voluntria a que emana exclusivamente da vontade das partes. J a unitizao compulsria aquela em que o Estado, em decorrncia de seu poder de polcia na conservao dos recursos naturais, impe a unitizao aos titulares das concesses cujas reas so englobadas pelo reservatrio comum (RIBEIRO, 2005). Com a compulsoriedade, o problema decisrio dos agentes substancialmente modificado: ou eles firmam o contrato e comeam a produzir sob bases cooperativas, obtendo receita igual proporo da sua participao na unidade, ou no firmam o contrato e no obtm receita alguma. Nessas condies, qualquer modelagem matemtica mais simples demonstraria que a deciso tima para as firmas concluir a unitizao. Dessa forma, elas estariam bem mais propensas a ceder nos termos contratuais e as participaes de cada firma seriam determinadas a partir de variveis objetivas, ainda que no idealmente

100 adequadas137. Distores que provavelmente emergem sero corrigidas ao longo do contrato por meio das redeterminaes. Em resumo, a unitizao compulsria altera os direitos de propriedade, modificando concomitantemente os custos de transao. Se, por um lado, os custos de transao ex ante so substancialmente minorados, por outro, torna-se necessria forte ateno para com a estrutura de governana a ser montada com base no contrato, a fim de manter os custos de transao ex post em nveis que no ameacem a eficincia do acordo. A combinao de incentivos e mecanismos de controle presente na governana deve ser determinada em alinhamento com a natureza dos ativos envolvidos na contratao138. Neste sentido, a regulao pode contribuir em dois aspectos: i) estabelecer provises que tornem a compulsoriedade dos contratos de unitizao um mecanismo de incentivo e no apenas de comando e controle; ii) contribuir por meio de instituies que auxiliem na manuteno de uma governana eficiente. Essas funes podem ser alcanadas por meio da regulao de contratos. Normalmente os debates focam na regulao de indstrias e firmas (contedo da transao), mas pouco dizem sobre a regulao dos contratos em si (forma da transao). Schwartz (2002) destaca que uma teoria econmica da regulao de contratos teria pelo menos duas dimenses: i) o aspecto substantivo que questiona o que o Estado deve prover ii) o aspecto institucional que questiona o que cada organizao estatal deve fazer. O desempenho regulatrio depende do bom equacionamento desses aspectos, a fim de compatibilizar os objetivos distintos dos agentes envolvidos. Seguindo as concluses de Schwartz (2002), entendemos que o regulador pode cumprir com algumas funes na regulao de contratos, dentre as quais: i) efetivar (enforce) os contratos, fornecendo termos de verificao ou funcionando como mediador independente de contentas entre as partes; ii) fiscalizar o processo de contratao contra fraudes, coero e abuso de poder; iii) ofertar s partes um vocabulrio comum para ser usado na confeco dos contratos, de modo a facilitar o processo de entendimento mtuo da letra do contrato; iv) oferecer s partes modelos de governana para a contratao, conduta
Recomenda-se ao leitor reler o primeiro pargrafo da seo 2.2, onde resumimos as contribuies originais de Hardin (1968). 138 Nos EUA a compulsoriedade da unitizao combinada com o voluntarismo das partes. O contrato s compelido a partir do momento em que um percentual do total das firmas envolvidas concorde com os termos do acordo. Essa combinao pode favorecer positivamente o alinhamento de incentivos.
137

101 nas transaes e resoluo de conflitos, atravs da indicao de regras ou processos para implementao de solues ex post eficientes e regras de default. luz dessas funes entendemos que a regulao de contratos de unitizao deve caminhar na direo da definio de um marco estvel e transparente que regule os acordos de unitizao, regulamentando os procedimentos a serem seguidos pelas partes, mas deixando disposio instrumentos para atualizaes das questes pertinentes. A regulao dos contratos pode contribuir positivamente para a concluso do acordo ao: a) Fixar um perodo para que as partes possam voluntariamente negociar os termos do acordo, sem a interveno do regulador; b) Especificar mecanismos de ordem substancial e procedimental para que agncia reguladora possa impelir o acordo c) Estimular a contratao j na fase de explorao ou desenvolvimento, momento em que no h grande assimetria de informaes e a incerteza enorme, o que leva o uso apenas de variveis objetivas para determinao das participaes; d) Fornecer um modelo contratual e um linguajar comum s partes para a concluso dos acordos de unitizao. Em especial, sugerir critrios a ser usados na frmula de atribuio das participaes, principalmente para o tratamento dos volumes de gs e leo em reservatrios heterogneos; e) Estabelecer critrios e normas para a equalizao dos custos passados; f) Aprovar os contratos, buscando garantir que os direitos correlatos sejam preservadores e o interesse nacional atendido pelo melhor acordo possvel, entendido como aquele que estimula a maximizao da taxa de recuperao; g) Afastar questionamentos em relao ao acordo de unitizao na esfera da defesa da concorrncia; h) Atuar como um enforcement de 3a parte, ajustando mecanismos de fiscalizao e monitorao das operadoras, por meio de relatrios sobre os programas de trabalho; i) Criar mecanismos de anlise e estudo que permitam ao regulador se apresentar como um mediador competente frente s situaes de contenda que extrapolem os mecanismos internos de resoluo de conflitos, exigindo que solues sejam alcanadas externamente;

102 j) Efetuar estudos para sugerir atualizaes dos procedimentos contratuais em alinhamento com as melhores prticas da indstria, desde que no contradigam as especificidades nacionais (geolgicas, legais e regulatrias).

4.2 A REGULAO DA UNITIZAO NO MUNDO

De acordo com Derman e Vollus (2002), com exceo dos Estados Unidos e do Reino Unido, os contratos de unitizao so um fenmeno relativamente recente e sua regulamentao ainda est recebendo contornos mais definidos. O instituto da unitizao no apenas permitido em quase todos os pases produtores, como em grande parte deles tornado obrigatrio por lei ou previsto nas clusulas do modelo contratual (granting instrument) celebrando entre as empresas produtoras e o poder concedente do pas hospedeiro (BUCHEB, 2007, p. 187).

A fim de traar um panorama da regulao dos acordos de unitizao no mundo, a partir de uma ampla pesquisa buscou-se identificar os pases que contm provises legais referentes aos contratos de unitizao. A partir da pesquisa e leitura das regulaes dos pases, construiu-se uma amostra com 72 pases de todas as regies do globo, includo todos os grandes produtores de petrleo139, segundo os dados publicados em BP (2009) (ver tabela 4). Nos pases analisados na amostra buscou-se apontar a origem da regulao atinente unitizao, isto , em qual pea legal as provises esto contidas140. Identificouse que as provises legais podem comumente ser descritas em trs documentos legais: a) na Lei maior que rege as atividades petrolferas no pas; b) nas regulaes originadas a partir da instncia reguladora; c) nas minutas dos contratos firmados entre as empresas produtoras e o poder concedente do pas hospedeiro.

Usamos a base de dados PEPS/IHS para consultar as peas legais, quase todas traduzidas para o ingls. A tabela 5 contm uma coluna (Regulamentao) que apontada exatamente em qual documento e parte do documento est inserida a normatizao da unitizao. A tabela tem, portanto, o mrito de servir como fonte de pesquisa.
140

139

103
Tabela 4 - Principais pases produtores de petrleo* (milhares barris/dia) - 2002-2008
US Canada Mxico Total North America Argentina Brazil Colombia Ecuador Peru Trinidad & Tobago Venezuela Total S. & Cent. America Azerbaijan Denmark Italy Kazakhstan Norway Russian Federation Turkmenistan United Kingdom Uzbekistan Total Europe & Eurasia Iran Iraq Kuwait Oman Qatar Saudi Arbia Syria United Arab Emirates Yemen Total Middle East Algeria Angola Rep. of Congo (Brazzaville) Egypt Equatorial Guinea Gabon Libya Nigeria Sudan Total Africa Australia Brunei China ndia Indonesia Malaysia Thailand Vietnam Total Asia Pacific Total World 2002 7626 2858 3585 14069 818 1499 601 401 98 155 2895 6619 311 371 115 1018 3333 7698 182 2463 171 16289 3543 2116 1995 900 764 8928 548 2324 457 21623 1680 905 231 751 204 295 1375 2103 241 7994 730 210 3346 753 1289 757 204 354 7836 74431 2003 7400 3004 3789 14193 806 1555 564 427 92 164 2554 6314 313 368 116 1111 3264 8544 202 2257 166 16973 4183 1344 2329 824 879 10164 527 2611 448 23357 1852 862 215 749 242 240 1485 2263 265 8402 624 214 3401 756 1183 776 236 364 7750 76990 2004 7228 3085 3824 14137 754 1542 551 535 94 152 2907 6680 315 390 113 1297 3189 9287 193 2028 152 17579 4248 2030 2475 785 992 10638 495 2656 420 24788 1946 976 216 721 345 235 1624 2502 301 9268 582 210 3481 773 1129 793 223 427 7804 80256 2005 6895 3041 3760 13696 725 1716 554 541 111 171 2937 6899 452 377 127 1356 2969 9552 192 1809 126 17541 4233 1833 2618 782 1028 11114 450 2753 416 25262 2015 1246 246 696 373 234 1751 2580 305 9846 580 206 3627 738 1087 744 265 398 7845 81089 2006 6841 3208 3683 13732 716 1809 559 545 116 174 2808 6866 654 342 120 1426 2779 9769 186 1636 125 17598 4282 1999 2690 747 1110 10853 435 2971 380 25499 2003 1421 262 697 358 235 1834 2474 331 9992 554 221 3684 762 1017 717 286 367 7810 81497 2007 6847 3320 3471 13638 699 1833 561 520 114 154 2613 6636 869 311 122 1484 2556 9978 198 1638 114 17819 4322 2144 2636 701 1197 10449 415 2925 345 25168 2016 1720 222 710 368 230 1848 2356 468 10320 567 194 3743 770 969 743 309 337 7862 81443 2008 6736 3238 3157 13131 682 1899 618 514 120 149 2566 6685 914 287 108 1554 2455 9886 205 1544 111 17591 4325 2423 2784 728 1378 10846 398 2980 305 26200 1993 1875 249 722 361 235 1846 2170 480 10285 556 175 3795 766 1004 754 325 317 7928 81820 % 2008 7,8% 4,0% 4,0% 15,8% 0,9% 2,4% 0,8% 0,7% 0,1% 0,2% 3,4% 8,5% 1,1% 0,4% 0,1% 1,8% 2,9% 12,4% 0,3% 1,8% 0,1% 21,7% 5,3% 3,0% 3,5% 0,9% 1,5% 13,1% 0,5% 3,6% 0,4% 31,9% 2,2% 2,3% 0,3% 0,9% 0,5% 0,3% 2,2% 2,7% 0,6% 12,4% 0,6% 0,2% 4,8% 0,9% 1,2% 0,9% 0,3% 0,4% 9,7% 100,0%

Fonte: BP Statistic Review (2009) * Inclui leo cru, xisto, areias betuminosas, lquidos de gs natural

104 Esteve-se particularmente interessado em identificar os pases onde os contratos de unitizao se tornam compulsrios, uma vez evidenciado o fato gerador dos acordos, isto , a contigidade de reservatrios que se estendem por reas cujos direitos pertencem a contratantes/concessionrios distintos. Complementarmente, indicou-se a forma contratual que rege a explorao e produo de hidrocarbonetos nos pases analisados. Todas as informaes esto reunidas na Tabela 5, apresentada no fim do captulo. Nos pases em que foram identificadas provises legais para a regulao da unitizao, trs propsitos eram frequentemente apontados a fim corroborar a unificao dos direitos de explorao e produo em reservatrios comuns: a) evitar o desperdcio fsico dos recursos, assegurando a maior taxa de recuperao; b) impedir desperdcios econmicos, afastando a perfurao excessiva de poos, bem como o prematuro incio do uso dos mecanismos secundrios de recuperao; c) proteger os direitos correlatos, no contexto de direitos de propriedade incompletos.

18%

82% Sim No

Figura 6 - Pases com provises legais atinentes unitizao Fonte: O autor (2009)

A amostra revelou que 82% dos pases (59 pases) possuem algum tipo de proviso atinente aos contratos de unitizao. Dos 18% restantes sem provises legais, a

105 maior parte refere-se aos pases da OPEP (figura 6). A regulamentao contratual tem sido a forma preferida dos pases para normatizar o instituto da unitizao, sendo que 54% dos pases com provises legais assim o fizeram (figura 7). Dos pases com regulamentao para unitizao, 47% apresentaram provises em sua Lei do Petrleo e 36% em documentos originados pela instncia reguladora.

60% 50% 40% 30% 20% 10% 0% Lei Regulao Contratos 47% 36% 54%

Figura 7 - Forma de regulamentao da unitizao Fonte: O autor (2009).

A partir da leitura das provises para unitizao daqueles 59 pases, conclui-se que em 74% (43 pases) os contratos de unitizao so compulsrios, uma vez evidenciado o fato gerador previsto na regulamentao. Apenas em 14% (8 pases) prevalecem as unitizaes voluntrias. Em 7 pases a leitura das provises legais no deixou claro se h ou no obrigatoriedade do acordo (figura 8). A despeito da grande maioria dos pases instituir a compulsoriedade dos acordos de unitizao, as provises legais estabelecem que ser oportunizada s partes a possibilidade de alcanarem um acordo voluntariamente, sendo o mesmo imposto somente quando as partes falham em alcan-lo no prazo estabelecido. Destarte, somente quando as partes fracassam em alcanar um consenso contratual, ou firmam um contrato que o regulador no ratifique, os pases faro uso da proviso legal para compelir os acordos, fixando por meio da autoridade designada os termos do contrato141.

141

A norma de Guin Equatorial alm de estabelecer a obrigatoriedade do contrato de unitizao, coloca tambm restries sobre o regulador para compelir o acordo.

106

12% 14%

75%

Sim

No

Inconclusivo

Figura 8 - Compulsoriedade da unitizao Fonte: O autor (2009)

Na sequncia comentam-se algumas das regulaes dos principais pases produtores de petrleo que possuem provises atinentes unitizao. conferida maior ateno aos Estados Unidos e ao Reino Unido devido vanguarda desses pases no uso do instituto da unitizao para propsitos de conservao de recursos.

4.2.1 Estados Unidos

Devido natureza privada e, por conseguinte, dispersa dos direitos petrolferos, os Estados Unidos tm uma longa tradio no uso do contrato de unitizao como instrumento para a promoo da conservao dos recursos petrolferos e da defesa dos direitos de propriedade. A fim de garantir tais objetivos, a regulao estadunidense foi precursora na promulgao e uso de leis locais para a promoo das unificaes de direitos de produo, conferindo ao pas o status de Capital Mundial da Unitizao (ASMUS; WEAVER, 2006). A regulao da unitizao nos Estados Unidos resultado da prpria evoluo dos direitos de propriedade do petrleo associada aos movimentos estruturais em sua indstria. Dessa forma, para se entender a vanguarda do pas na prtica da unitizao, bem como a forma que a regulao tem tratado o tema, preciso recapitular como se processou a evoluo econmica dos direitos de propriedade sob os recursos petrolferos no pas. Isto ,

107 identificar a associao histrica entre a evoluo da indstria petrolfera americana e a forma institucional e instrumentos regulatrios adotados142. Obviamente, recuperar toda histria da indstria petrolfera americana por si s constitui um tema de pesquisa de grande densidade. Para os nossos objetivos prementes, entretanto, basta iluminarmos como se tem alterado os direitos de propriedade ao longo dessa evoluo. Libecap e Smith (2002) dividem em momentos distintos, cada qual com suas externalidades, a forma prevalecente dos direitos de propriedade sobre o petrleo: i) anarquia extrativa; ii) regulao da conservao; iii) unitizao. Em nenhuma delas as medidas institucionais subjacentes tm se desenvolvido sem percalos. A perfurao do primeiro poo em 1859 em Titusville/Pensilvnia pelo Capito Drake no apenas representou o comeo da indstria petrolfera moderna, mas ao mesmo tempo marcou o incio do desenvolvimento de um tratamento legal especfico endereado s operaes com recursos petrolferos. Sob o sistema legal americano, recursos minerais, dentre eles os hidrocarbonetos, se confundem com a propriedade da terra abaixo da qual esto localizadas. Como os hidrocarbonetos lquidos e gasosos so de natureza migratria e, portanto, no necessariamente tais recursos so produzidos onde eles se formaram, os direitos sobre o petrleo e gs produzido tm sido atribudos a quem os extraia a partir de direitos de explorao e produo. Tal preceito se tornou legal por meio da lei comum da Regra da Captura. Sem regulao adicional, esta norma institucionalizou uma anarquia extrativa que no apenas estimulou o rpido incremento da produo americana ao longo das primeiras dcadas do sculo XX, mas tambm levou a grandes ineficincias do ponto de vista tcnico e econmico (j retratadas acima). a partir da segunda dcada do sculo XX com o maior peso do petrleo na matriz energtica americana143 que se avanou no desenvolvimento da indstria, evoluindo de uma etapa aventureira para uma atividade econmica mais racional. O avano cientfico concomitante permitiu melhor conhecimento da dinmica dos reservatrios que no apenas propiciou desenvolver tcnicas mais produtivas de elevao do petrleo, como tambm oportunizou melhor compreenso dos impactos negativos da perfurao em excesso e das
H diversos textos sobre a evoluo da indstria petrolfera americana. O que se segue baseado principalmente em Libecap e Smith (2002), Viscusi, Vernon e Harrington (2005), Yergin (1994), Chandler (1997). 143 neste perodo que o petrleo comea a ganhar relevncia na matriz energtica dos EUA. Em 1920, o petrleo alcanava somente 11% do consumo de energia neste pas.
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108 externalidades de poos localizados muito prximos entre si. A partir desse alicerce mais racional de conhecimento e administrao, um horizonte negocial foi colocado disposio das empresas para justificar a concretizao de acordos cooperativos que mitigassem os efeitos perversos da regra da captura. Entretanto, mesmo apoiadas em conhecimentos cientficos irrefutveis que indicavam ganhos mtuos, as solues contratuais cooperativas se mostraram pouco efetivas, luz dos altos custos de transao engendrados pelo alinhamento incorreto anterior dos direitos de propriedade. Frente ineficcia de solues contratuais para afastar o problema do common pool, a redefinio dos direitos de propriedade se voltou para a regulao estatal. Nos Estados Unidos a interveno governamental estatal e federal na produo de leo cru remonta ao comeo da primeira metade do sculo XX144. As medidas regulatrias adotadas nos diferentes estados objetivaram primariamente a conservao dos recursos. Elas restringiam os direitos de produo por meio de um conjunto de medidas de conservao, tais como: limite do nmero de poos permitidos por rea, espaamento mnimo entre os poos, pooling, quotas de produo mensal por poo, taxas mximas de razo gs-petrleo e gua-petrleo. Essas regulaes eram suportadas por alguns grupos de interesse e refesteladas por outros, refletindo assim a influncia poltica de cada grupo de interesse nos diferentes estados americanos. Se, por um lado, as medidas regulatrias de comando e controle ao restringir os direitos de produo alcanavam efeito positivo para conservao dos recursos, por outro lado, elas limitavam o escopo para solues contratuais privadas. A estrutura de direitos induzida pela heterogeneidade da aplicao das regras entre as diferentes firmas criava estmulos contrrios contratao privada, incrementando ainda mais os custos de transao para concluso de acordos cooperativos entre as partes145. Assim, as medidas de conservao no apenas alteravam os direitos de propriedade, mas, outrossim, competiam com as solues contratuais como forma regulatria alternativa para evitar a dissipao das rendas na produo petrolfera.

O incio regulao da produo remonta a 1909, quando Oklahoma limitou a produo dos campos de petrleo. 145 Em alguns estados, como o Texas, medidas regulatrias como o espaamento mnimo e as quotas de produo por poo eram flexibilizadas para as pequenas firmas, justificando assim as atividades polticas para manter o status quo da regulao. Veja Libecap e Smith (1999; 2002).

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109 preciso frisar que embora aquelas medidas de conservao, quando comparadas com a vigncia da regra da captura, minorassem o desperdcio de recursos ao alocar uma quota de produo menos distorcida para cada empresa, elas estavam essencialmente sujeitas efetividade, extenso e qualidade da interveno regulatria, diferentemente das solues contratuais146. Isto , quando se analisam as formas concentradas com que as medidas de conservao foram implantadas nos EUA, distores regulatrias e incentivos mal alocados posicionaram a soluo regulatria de comando e controle como uma soluo inferior147 quando comparada com as alternativas contratuais, em especial a unitizao (LIBECAP; SMITH, 1985). Os contratos de unitizao se tornam crescentemente uma alternativa ao problema do common pool no final dos anos de 1940148, quando as tcnicas de recuperao secundria estavam em desenvolvimento149. De fato, a unitizao nos EUA ocorre mais frequentemente na fase de recuperao secundria, haja vista que a aplicao de tcnicas de recuperao nessa fase requerer o uso da totalidade do reservatrio, a fim de garantir a melhor eficincia da tcnica e/ou evitar comportamentos oportunistas (free riders) das outras firmas que partilham direitos de produo no reservatrio150 (SMITH, 2000; WEAVER et. al, 2005). Dessa forma, nos EUA sendo os contratos de unitizao firmados na fase madura dos campos, os momentos de pr-unitizao e redeterminao so raros151. Durante a fase de recuperao primria, os contratos de unitizao tm provado ser impraticveis no contexto americano152, de modo que nessa fase os campos so regulados

Adelman (1964) apontou custos de oportunidade excedendo US$2 bilhes por ano no comeo da dcada 1960 devido a imperfeies na atribuio de quotas de produo pelas agncias de conservao. 147 Para usar um linguajar econmico, trata-se uma posio no-Pareto eficiente. 148 O mrito das primeiras iniciativas pr-unitizao atribudo a uma campanha empreendida por a H.L. Doherty, visando aprovao de uma lei federal que tornasse o acordo compulsrio (Ribeiro, 2005). 149 Embora haja referncias adoo da unitizao na Lousiana desde 1940, Oklahoma considerado o primeiro estado a introduzir oficialmente, em 1945, a unitizao compulsria em sua legislao, a partir da deciso judicial no caso Palmer Oil Corp x Phellips Petroleum Co (Ribeiro, 2005). 150 Em um reservatrio comum, as firmas que partilham direitos de produo se beneficiam das tcnicas de recuperao secundrias adotadas por outras firmas, ainda que as mesmas no participem dos trabalhos (e custos subjacentes) para viabiliz-las. 151 O fato dos contratos de unitizao serem mais usualmente considerados apenas para operaes de recuperao secundria explica tambm porque as regulaes so frequentemente limitados a campos de leo e apenas certos tipos de operaes de gs. 152 Uma grande exceo foi o campo de Prudhoe Bay.

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110 por agncias estaduais de conservao por meio do conjunto de instrumentos de conservao j mencionado153. Nos EUA, a regulao do segmento upstream da indstria do petrleo repartida entre as normas estaduais e federais, a depender da natureza dos direitos de propriedade das terras sobre s quais se projetam em superfcie os recursos minerais154. Em ambos, o fato gerador que oportuniza a unitizao o fato geolgico em que um reservatrio possui extenso que extrapola a rea de licena detida por uma nica firma155. Devido ao predomnio da produo onshore, natureza privada dos direitos minerais e, por consequinte, fragmentao dos direitos de explorao e produo, a oportunidade para o exerccio dos contratos de unitizao nos EUA bastante frequente. Dado o padro de propriedade dos direitos minerais nos EUA, o processo de contratao da unitizao envolve duas peas usuais: o Unit Agreement celebrado entre o proprietrio da terra na qual se projetam verticalmente os recursos em superfcie (lessors) e as firmas detentoras dos direitos de produo cedidos (lessee), objetivando criar a unit; e o contrato concludo entre as firmas que partilham direitos na jazida comum, a fim de governar as operaes conjuntas (Unit Operating Agreement). Em muitos aspectos a Unit Operating Agreement similar s tradicionais JOAs. Os contratos envolvidos na unitizao so submetidos apreciao dos rgos de conservao (regulador). Duas razes justificam a necessidade da ratificao do regulador. Em primeiro lugar, como veremos mais frente, por vezes as firmas recorrem a provises regulatrias que foram compulsoriamente as empresas recalcitrantes a aderirem ao acordo, o que exige o aval da agncia regulatria. Em segundo lugar, a aprovao dos contratos de unitizao pelo regulador protege as firmas contra futuros questionamentos de violao da Lei Antitrust156 (WEAVER et al, 2005).

Os prximos pargrafos so fortemente apoiados em Asmus e Weaver (2006), Libecap e Smith (1985; 2002) e Ribeiro (2005). 154 Nas terras privadas onshore aplica-se a regulao estadual. J a regulao federal referida s terras de propriedade do governo federal, que consiste da maior parte das terras sob domnio pblico, das reas em reservas ou parques (onshore) e a plataforma continental (offshore). 155 Na regulao federal permitida unitizao para fins de explorao, ainda que o fato geolgico no tenha sido corroborado. 156 Enquanto a unificao das atividades na fase de desenvolvimento e produo permitida, algumas regulaes estaduais expressamente vedam a comercializao ou refino sob bases cooperativas, uma vez que as consideram desnecessrias para a conservao dos recursos. Nestas atividades os contratantes esto desprotegidos em relao s implicaes antitrust.

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111 Tambm, as regulaes estaduais geralmente requerem que as comisses de conservao atuem na direo de assegurar que cada um dos participantes no acordo tenha razovel oportunidade de obter uma participao justa, buscando assim afastar a m f objetiva nas contrataes. Algumas das regulamentaes estaduais sobre pooling e unitizao listam um conjunto de fatores que devem ser considerados para determinao dos shares, tais como tamanho da rea a que se referem s licenas, taxa de recuperao dos campos, localizao e estrutura, percentual dos custos no acordo, dentre outros. (ASMUS; WEAVER, 2006, p. 45). Na regulao federal para os campos onshore, a unitizao prematura por vezes estimulada por meio de leis que autorizam a formao das unidades exploratrias. A fim de preservar os direitos correlatos, essa prtica acompanhada de mecanismos ex post para ajuste do tamanho da rea unificada, uma vez declarada a descoberta comercial157. Em razo dos benefcios em termos de viabilizao mais acelerada dos acordos, tem-se crescentemente defendido que a prtica deveria ser mais usual. J para os campos offshore, a prtica americana em relao s provises legais para unitizao parece alinhar-se a procedimentos adotados no mundo, que veremos mais frente. O Minerals Management Service (MMS) a autoridade legal com poderes institudos para regular o desenvolvimento de campos offshore de propriedade federal. Embora vigore a regra dos acordos voluntrios, a MMS goza de instrumentos para forar a unitizao se necessrio (ASMUS; WEAVER, 2006). Para tanto, a reguladora deve invocar argumentos de eficincia, justificando no ser vivel a produo em separado, apoiado em termos de custos de capital e desperdcio dos recursos fsicos158. Em relao regulao estadual, todos os estados produtores tm aprovado provises legais para unitizao159. Em todos os estados, com exceo do Texas, existem leis que tornam a unitizao obrigatria a partir de certas condies, objetivando, dessa forma, compensar as grandes dificuldades em alcanar a unanimidade dos envolvidos. A principal condio que a obrigatoriedade do acordo de unitizao esteja combinada com
157 158

O leitor pode encontrar mais detalhes em Libecap e Smith (1985, p. 669-700). Nos campos offshore devido o maior tamanho dos campos, o fracionamento da participao entre diferentes reas pode ser usado para motivos de partilha de custos e produo. 159 Alabama, Arizona, Califrnia, Colorado, Florida, Gergia, Illinois, Indiana, Kansa, Kentucky, Lousiana, Michigan, Mississipi, Montana, Nebraska, Nevada, New Mxico, New York, North Dakota,Ohio, Oregon, South Carolin, South Dakota, Tennessee, Texas, Utah, Vermont, Washington, West Virginia e Wyoming.

112 algum grau de voluntarismo das partes. Com possvel exceo do Alaska e de Washington, em todas as outras regulaes requerem que haja consenso ou aprovao de uma porcentagem mnima de titulares de royalties e working interest owners antes que a unitizao seja imposta160 (RIBEIRO, 2005). Embora as regulaes variem quanto ao nvel de detalhamento161, elas ostentam vrias caractersticas comuns. Na maior parte das regulaes impem-se requisitos de ordem substancial e procedimental, para que o rgo regulador possa compelir o acordo s firmas recalcitrantes. Em todas as regulaes determina-se a realizao de audincia pblica antes da imposio da unitizao, bem como averiguaes por parte do regulador, a fim de confirmar se o acordo atende ao interesse pblico, cumprindo os preceitos de preservao dos recursos fsicos e econmicos e proteo dos direitos correlatos (RIBEIRO, 2005). As normas regulatrias nos EUA confirmam os propsitos da unitizao apontados acima. Contudo, historicamente o propsito de conservao dos recursos (econmicos e fsicos) tem sobrepujado o escopo de preservao dos direitos correlatos. No obstante, para os campos de gs tem prevalecido como escopo principal a proteo dos direitos correlatos, principalmente em acordos cooperativos para a construo de facilidades para extrao do gs e, tambm, em alguns casos, para o investimento conjunto em facilidades para propsitos comerciais. Por fim, cabe mencionar os efeitos das provises regulatrias americanas para unitizao em relao s exigncias fiscais, aso pagamentos de royalties e outras formas de participao governamental. Nos EUA, as regulaes estabelecem que as obrigaes contratuais e os direitos de propriedade estabelecidos nas leases individuais permanecem aps a concluso da unitizao, exceto quando o contrrio essencialmente necessrio para conformao do acordo. Os valores dos royalties e tributos so calculados na base nas participaes que cada firma detenha no acordo. Assim, se antes da unitizao, uma licena determinava o recolhimento de 10% da produo a ttulo de pagamento de royalties; depois

Em Oklahoma, por exemplo, exige-se que 85% das firmas que partilham direitos sobre o reservatrio tenham aceitado a unitizao, antes que o regulador imponha o contrato aos 15% restantes de firmas recalcitrantes em aceit-lo. 161 Embora j bastante envelhecido, o artigo comparativo das 21 regulaes estaduais americanas, feito por Eckman (1973), permanece como uma excelente fonte de consulta (ASMUS; WEAVER, 2006, p. 24).

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113 da unitizao, essa mesma firma que teve sua participao firmada em 15% da unit, ter que fazer o pagamento de 1,5% da produo da unit na forma de royalties ao lessor. 4.2.2 Reino Unido162

Embora no to antiga quanto regulao americana, o Reino Unido figura como um dos pases que primeiro aprovou uma regulamentao especfica para os contratos de unitizao. No caso britnico, as disposies legais podem ser encontradas de forma mais definida no Petroleum Production Seaward Areas Regulations (1988), Petroleum Production Landward Areas Regulations (1995) e no Petroleum Current Model Clauses (1999)163. Nos documentos mencionados acima, identifica-se como fato gerador dos contratos de unitizao a situao na qual o reservatrio (strata) de uma rea ou parte dela forma um nico campo de hidrocarbonetos sujeitos a diversas licenas, de modo que luz do interesse nacional exigido que as partes interessadas firmem um acordo de unitizao para o propsito de assegurar a mxima recuperao total de hidrocarboneto e evitar a perfurao desnecessria de poos.

If at any time in which this licence is in force the Minister shall be satisfied that the strata in the licensed area or any part thereof form part of a single geological petroleum structure or petroleum field (hereinafter referred to as an oil field) other parts whereof are formed by strata in areas in respect of which other licences granted in pursuance of the Act of 1934 or of that Act as applied by the Act of 1964 are then in force and the Minister shall consider that it is in the national interest in order to secure the maximum ultimate recovery of petroleum and in order to avoid unnecessary competitive drilling that the oil field should be worked and developed as a unit in co-operation by all persons including the Licensee whose licences extend to or include any part thereof the following provisions of this clause shall apply.

De acordo com a regulao vigente, a rea unitizada deve ser geograficamente definida de forma a afastar desperdcios fsicos e econmicos, sendo que os termos do

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Como pode ser aferido em Weaver et. al. (2005), a regulao da unitizao na Nigria em sua essncia similar s provises legais identificadas no Reino Unido, com algumas singelas diferenas. 163 Consulta base de dados PEPS/IHS.

114 acordo devem ser ratificados pelo Secretrio de Estado164. No obstante, caso as partes no alcancem um acordo em tempo hbil, ou o acordo no seja aprovado pelo Secretrio de Estado, ensejar-se- a oportunidade para interveno estatal, na forma de imposio de termos contratuais que sejam razoveis e equitativos para as envolvidas. As partes tm at vinte e oito dias contados a partir da comunicao do Secretrio do Estado para questionar o acordo proposto e, alternativamente, submeter a questo arbitragem. Deve-se observar que a compulsoriedade do acordo est alinhada com o propsito regulatrio precpuo de propiciar o alcance de taxas mximas de recuperao, mais que a distribuio justa dos quinhes da produo entre os participantes do acordo. Dessa forma, se o contrato de unitizao falha, mas o desperdcio no ocorre, o resultado esperado que a regulao britnica manter a vigncia da regra da captura (ASMUS; WEAVER, 2006).

4.2.3 Outros pases

Fora dos EUA, a unitizao no tem prevalecido extensamente, simplesmente porque no tem sido to necessria para o adequado desenvolvimento das reservas. Em muitos pases, as concesses e contratos de trabalho se referem a reas de grande extenso, que por vezes so definidas a partir de algum conhecimento geolgico prvio, de modo a diminuir a possibilidade de contiguidade entre os reservatrios. Entretanto, as tendncias originadas a partir do ps-choque do petrleo tm levado ao crescente potencial para ocorrncia do fator gerador dos acordos de unitizao, envolvendo inclusive acordos entre pases165, devido ao avano da fronteira offshore. Dentre os fatores que tm impulsionado a maior oportunidade para a unitizao fora dos Estados Unidos, Asmus e Weaver (2006) apontam: a) a flexibilizao dos monoplios estatais e a entrada de empresas estrangeiras;

O Departamento de Indstria e Comercio (DTI, na sigla em ingls) o rgo responsvel pelas licenas de explorao e produo no pas. Do DTI no requerido aprovar o acordo de unitizao, mas apenas os programas de trabalho. 165 Merece destaque o acordo unitizao de unitizao assinado entre o Parlamento australiano e o governo da recm criada Repblica Democrtica de Timor Leste. Por meio do acordo foi unificado o campo Greater Sunrise que se verificou estender par alm da rea de Desenvolvimento Petrolfero Conjunto, conformada anteriormente.

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115 b) a diminuio do tamanho dos blocos exploratrios, a fim de maximizar os recursos ganhos com o bnus de assinatura; c) a diminuio dos blocos estimulada pela possibilidade de devoluo de parte deles; d) crescente produo offshore em grandes campos que escapam das reas sob a jurisdio de uma nica firma produtora.

A amostra composta com 72 pases nos possibilita ter uma viso panormica da regulao da unitizao no mundo. A anlise das mesmas nos subsidia a expressar algumas observaes gerais: a) Albnia, Austrlia, Azerbaijo, Bolvia, Cazaquisto, Congo, Dinamarca, Gana, Holanda, Hungria, Itlia, Marrocos, Uganda e Tailndia so exemplos de pases que possuem provises referentes unitizao exclusivamente em suas Leis do Petrleo; b) Argentina, Canad, Eritria, Espanha, Frana, Gmbia, Indonsia, Irlanda, Nigria, Paquisto so alguns dos pases que tm somente no mbito da regulao a governana legal para a concluso de contratos de unitizao; c) dos pases analisados, na maior na parte deles foram encontradas em seus modelos contratuais clusulas referentes unitizao, complementando as normas, ou mesmo sendo a prpria proviso que prev o instituto da unitizao. Destarte, ratificamos a concluso de Asmus e Weaver (2006) que o modelo contratual tem sido o mtodo preferido para especificar as regras de unitizao166; d) em alguns pases da amostra conseguimos identificar nas provises para unitizao a meno s situaes nas quais os reservatrios se estendam para alm das fronteiras nacionais. Albnia, Dinamarca, Etipia, Gmbia, Guine Equatorial, Indonsia, Itlia, Malsia, Noruega e Venezuela so alguns desses pases. Na Dinamarca, em especial, est explcito que o Ministrio de Transporte e Energia poder firmar os termos e condies com pas adjacente pelo qual se estende o reservatrio.
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No estudo, Asmus e Weaver (2006) analisaram 12 pases.

116 e) nas provises de alguns pases foi identificada a previso do uso de especialistas externos caso as partes discordem do contrato proposto pela autoridade designada: Angola, Brunei, Camares, Grcia, ndia, Jordnia so alguns exemplos. f) no Peru e no Azeibaijo quando a unitizao envolve um bloco adjacente sem contrato, o contratante poder requerer que a mencionada rea seja incorporada em seu contrato, mediante a aprovao de autoridade competente. g) o Equador o nico pas analisado em que se identificou um modelo contratual disponvel s partes que desejam concluir um Unit Operating Agreement. h) Asmus e Weaver (2006, p. 28) alertam para o fato que as provises legais tm sido mais objetivas e curtas quando comparadas s regulaes e contratos nos Estados Unidos. Grande parte das provises legais devotada para governar os procedimentos para a concluso dos contratos de unitizao, mais do que o contedo substantivo do acordo167. Assim, a concluso que na prtica internacional, quando geralmente requerem o instituto da unitizao, as provises o fazem de modo a assegurar s partes considervel flexibilidade para negociao, a partir de diretrizes mais gerais.

A partir da reviso dos modelos contratuais apresentada em Weaver et al (2005) e Asmus e Weaver (2006), bem como da leitura e anlise das leis, regulaes e contratos coletados na base PEPS/IHS, encontramos especificidades em relao ao contorno que as provises legais nos pases pesquisados conferem aos contratos de unitizao. Nas prximas pginas segue uma sntese das provises de alguns dos principais produtores de petrleo que possuem alguma normatizao para a unitizao168. Na Arglia no h nenhuma proviso que governe os contratos de unitizao na Lei dos Hidrocarbonetos (1986). Contudo, em alguns dos PSC firmados reconhece-se o instituto da unitizao. Requer-se das partes que unifiquem seus direitos nas situaes em que os dados tcnicos indiquem que descobertas explotveis se estendam por reas adjacentes. O campo de Ourhoud que se estendia por trs blocos foi unitizado em abril de
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Uma extensa parte das provises detalha os prazos para concluso dos acordos e as notificaes a serem enviadas pelas partes autoridade instituda para a aprovao do contrato. 168 A regulao brasileira ser objeto de anlise no prximo captulo.

117 1999. Por meio do acordo foram fixadas participaes entre os detentores de direitos sobre as reas e indicou-se a Sonatrach (empresa estatal) como operadora do campo unificado; As provises legais na Austrlia foram identificadas na Lei do Petrleo de 2006 (artigo 163) para reas offshore169. Os acordos de unitizao (referidos na lei como "unit development") aplicam-se para a produo cooperativa das reservas em reservatrios cujos direitos sejam partilhados por distintos licenciados. Todo acordo dever ser aprovado pela autoridade designada e registrado em cartrio de ttulos170. reservado autoridade designada poder para requerer das partes que um determinado campo seja desenvolvido de forma conjunta, a partir de instrues s firmas sobre o modo como a autoridade entende que as operaes devam ser executadas a fim de alcanar os objetivos de recuperao eficiente das reservas em um reservatrio comum; Segundo a norma legal no Azerbaijo, os contratos de Explorao,

Desenvolvimento e Produo devem conter clusulas que prevem quando a poro de um reservatrio de leo e gs est localizada em reas sujeitas a diferentes contratos, os respectivos contratantes devem firmar um acordo junto Autoridade do Executivo para desenvolvimento e produo conjunta dos recursos do campo unificado. Os PSC recentes tm estabelecido que caso a jazida se estenda por reas ainda no contratadas, a autoridade responsvel poder estender a rea do contrato, a fim de contemplar todo o reservatrio. Desde 2001, a responsabilidade para negociao de contratos na indstria do petrleo est na alada do Ministrio de Combustveis e Energia, que o responsvel pela aprovao dos acordos de unitizao; Nos contratos de partilha da Angola estabelecem-se dois fatos geradores, que tem como objetivo explcito tornar eficiente a produo no campo: o primeiro o fato gerador padro, embora mais restrito, pois estabelece que os contratos de unitizao somente podem ser aplicado a reas que sejam governadas por contratos de partilha com provises similares para unitizao. o segundo fato gerador previsto para reservatrios dentro da mesma rea de direito de uma firma, mas que somente so comerciveis caso sejam

Foram identificadas provises em regulaes estaduais, como no estado Queensland. A lei tambm estabelece que se a rea que comporta a unidade cobrir mais que uma jurisdio, as autoridades estaduais das respectivas jurisdies devem ser consultadas antes da aprovao do acordo.
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118 unitizados e desenvolvidos com outros reservatrios em reas adjacentes cujos direitos so detidos por outras firmas. Se dentro do perodo estabelecido no PSC as partes no chegarem a um consenso para a produo conjunta, a Sonangol (empresa estatal), poder contratar, s expensas das partes, um especialista externo a fim de propor um acerto mutuamente benfico aos envolvidos, de acordo com as prticas internacionais da indstria. Se mesmo com a proposta do consultor externo, no for alcanado um acordo de unitizao entre as partes, penalidades podem ser impostas aos contratantes, como, por exemplo, a devoluo de partes da rea do contrato. Na China alm do fato gerador comum, requer-se que a unitizao seja concluda quando uma descoberta declarada no-comercial, mas se torna comercial se desenvolvida atravs de outras facilidades localizadas fora da rea do contrato da firma. As provises legais determinam que os acordos de unitizao tenham como objetivo tornar eficientes os campos que de outro modo no alcanariam esta condio. Os acordos de unitizao so regulados e aprovados pelas empresas estatais a que se refere a rea, CNPC (China Nacional Petroleum Coroportion) para campos onshore e CNOOC (China Nacional Offshore Petroleum Coroportion) para campos offshore. Na Colmbia, o fato gerador dos contratos encontra-se descrito tanto em contratos de desenvolvimento quanto em contratos de concesses e partilha. As indicaes encontradas nestes documentos descrevem que se um campo economicamente vivel se estende alm da rea do contrato de uma nica firma, as partes interessadas devem implementar um plano de desenvolvimento conjunto, que tambm dever ser ratificado pelo Ecopetrol (empresa estatal Colmbia). Em 2004, foi criada a reguladora ANH (Agencia National de Hidrocarburos) que recebeu da Ecopetrol os poderes, a partir desta data, para firmar contratos com empresas produtoras de petrleo. A Ecopetrol permanece com poderes sobre os contratos concludos anteriormente. Assim, a competncia para aprovar os contratos de unitizao est divida entre ANH e Ecopetrol, no estando claro quem prevalece como autoridade ratificadora dos contratos quando as reas a serem unificadas envolve ambas jurisdies. No Equador, as provises para unitizao apresentam alguns aspectos que merecem meno. Alm das provises legais e das clusulas referentes unitizao

119 contidas no PSC equatoriano, o pas o nico da amostra pesquisada que possui um modelo de Unit Operating Agreement, no qual esto descritos alguns dos aspectos relevantes aqui discutidos, principalmente uma frmula para atribuio de participaes171. Segundo o modelo, as partes devem firmar um acordo entre si e com a Petroecuador (empresa estatal), de modo a unificar a produo. O acordo est sujeito a aprovao do Ministrio de Minas e Energia. interessante notar que a obrigatoriedade da unitizao tambm imposta a Petroecuador quando ela opera em reas que atendam ao fato gerador da unitizao. As provises do PSC prevem que uma vez declarada oficialmente as evidncias do fato gerador para unitizao, as firmas tm um prazo de 180 dias para alcanar um acordo de unitizao que dever ser submetido ao Mistrio de Minas e Energia do pas. Se as partes no chegarem a um acordo nesse prazo, podem recorrer ao Ministrio ou poder por ele ser compelido para tanto. Na Indonsia, o contrato de unitizao aprovado pelo Diretor Geral de leo e Gs, baseado em seu prprio julgamento a partir dos argumentos contidos na requisio feita pelas partes. As provises legais no estabelecem nenhum critrio objetivo no qual a deciso ser tomada, de modo que o Diretor Geral goza de ampla discrio para aprovao ou desaprovao da unitizao. De acordo com o artigo 2 do Decreto 402/1967, o Diretor Geral poder determinar a alocao das participaes na produo e nos custos se as partes no o fizerem voluntariamente. Na Malsia, as provises contidas nos PSCs ps-1997 buscam dar a Petronas (empresa estatal) mais poderes em relao aos contratos de unitizao. Petronas autorizado, no interesse nacional, requerer que a produo originada a partir de reservatrios contguos seja desenvolvida de forma conjunta por meio de um acordo de unitizao. permitido a ela estabelecer os termos do contrato, de comum acordo com as partes. Caso os reservatrios se estendam para reas pertencentes a outro pas, ser reservada estatal a competncia para negociar os termos do contrato com o representante do pas adjacente. Na Noruega, a Lei do Petrleo prev que se um depsito de hidrocarbonetos se estender para alm de um bloco com diferentes licenciados, ou para a plataforma
O modelo para contratos de Unitizao uma excelente fonte de pesquisa para o exerccio de comparao entre as questes tericas discutidas nos captulos anteriores e os encaminhamentos apresentados por um exemplo concreto.
171

120 continental de outro pas, esforos devem ser feitos para concluso de um acordo que torne mais eficiente a coordenao das atividades petrolferas em alinhamento s caractersticas do depsito, bem como a partilha dos recursos. A recomendao aplica-se de forma similar aos casos em que diversos depsitos de petrleo podem ser mais eficientemente explorados e explotados a partir de trabalhos conjuntos. Os acordos de unitizao devem ser submetidos e aprovados pelo Ministrio do Petrleo e Energia. Caso o consenso entre as partes no seja alcanado dentro de tempo razovel, o Ministrio do Petrleo e Energia poder determinar como tais atividades conjuntas devero ser conduzidas, incluindo a diviso dos recursos172. A unificao de direitos de produo tem se tornado prtica comum na Noruega. Com uma rpida pesquisa no site da agncia reguladora173 encontrou-se alguns exemplos de campos unitizados. O plano de desenvolvimento para o campo Ringhorne st foi aprovado em 2005, mediante a concluso de um acordo de unitizao para a produo conjunta de seus depsitos174. J no importante campo de Troll duas licenas foram unitizadas em 1985, permitindo um desenvolvimento integrado175. Na Venezuela, a nova Lei dos Hidrocarbonetos, aprovada em 2006, contempla nos artigos 42 e 43 as provises legais para unitizao. Os artigos se referem a reservatrios de hidrocarbonetos que se estendam para mais de uma rea de contrato. Nessa condio, os respectivos operadores devem firmar um acordo de unitizao que estar sujeito a aprovao do Ministrio de Energia e Petrleo. Caso as firmas no alcancem um acordo, ao Ministrio reservado o poder para estabelecer os termos do acordo. No artigo 43, h provises para o caso em que os reservatrios se estendam para alm da fronteiras do pas. Nessa situao, os operadores das reas contidas no lado venezuelano devero alcanar um acordo de unitizao com o pas adjacente, sujeito aprovao do Ministrio e da Assemblia Nacional. Se o operador falhar em firmar o contrato, ele poder ser, no interesse nacional, penalizado com a perda dos direitos de explotao.
172 173

Noruega (2006) - Lei do Petrleo no 72, seo 4.7 A agncia reguladora Norwegian Petroleum Directorate (NPD) e est diretamente subordinada ao Ministrio do Petrleo e Energia. Informaes sobre o desenho institucional da regulao no pas, bem como informaes amplas sobre a indstria, podem ser encontradas no relatrio Norway (2009). 174 O campo de Ringhorne st contm petrleo e gs associado. Estimam-se suas reservas so da ordem de 7,5 milhes de metros cbicos equivalentes de leo e 0,3 bilhes de metros cbicos de gs 175 O campo de Troll cobre 750 quilmetros quadrados no Mar do Norte, respondendo por 60% das reservas offshore de gs da Noruega. Estima-se que o reservatrio continuar a produzir por pelo menos 50 anos at que suas reservar contidas a 1.400 metros abaixo do leito do mar sejam exauridas.

121 4.3 CONCLUSES

Entre os 72 pases analisados nessa seo, esto contemplados todos os grandes produtores de petrleo. O quadro analtico elaborado abaixo - assim como a descrio feita ao longo do captulo da redao das provises dos principais pases produtores - sintetiza a tnica mundial da normatizao dos acordos de unitizao. Como pode ser aferido, o instituto da unitizao bastante recente e reflete a compreenso dos pases que o acordo de unitizao constitui um instrumento moderno para o alcance das boas prticas da indstria, assegurando a conservao dos recursos e a garantia dos direitos correlatos por meio da cooperao entre as empresas produtoras. A crescente regulamentao do tema parece evidenciar o reconhecimento do papel efetivo que a regulao exerce no sentido de facilitar a celebrao do acordo. Em termos gerais, as regulaes no mundo parecem replicar os princpios gerais da prtica americana. Tal como nos EUA, nos pases analisados, quando as firmas detentoras de direitos de explorao unificam seus direitos, elas frequentemente firmam um contrato de unitizao, que guarda similaridades com uma Joint Operating Agreement. O acordo em questo combina todos os direitos referentes a um determinado reservatrio e define as bases cooperativas sob as quais o acordo se apia. As diferenas regulatrias para unitizao entre os pases, em parte, so explicadas pela necessidade de adequaes da norma s especificidades do modelo contratual [Concesses, PSC (Profit Share Contract) ou SC (Service Contract)] vigente no pas. Em sentido contrrio, Weaver et al (2005) destacam que a regulao da unitizao no mundo, diferentemente dos EUA, prev que os acordos de unificao sejam concludos at o comeo da fase de desenvolvimento do campo, envolvendo grandes prospectos e grande monta de investimentos. Assim, a prtica fora dos Estados Unidos considera a necessidade de envolver os trs estgios do processo de contratao: pr-unitizao, contratao e redeterminao176. Da mesma forma que nos EUA e no Reino Unido, o fato que enseja a oportunidade para concluso de contratos de unitizao a circunstncia geolgica na qual um reservatrio se estende para reas cujos direitos de explorao e produo sejam detidos
176

Cada uma das fases ser discutida com detalhe no prximo captulo.

122 por mais de uma firma produtora. As provises de unitizao nos pases contemplados na pesquisa aplicam-se tanto aos campos de petrleo, quanto aos campos de gs natural, onde seu escopo pode se determinado. Diferentemente da legislao federal americana, no foram encontradas alhures provises legais que estimulem unitizao exploratria, exceo feita a alguns poucos pases como a Noruega. Em muito dos pases tem prevalecido o propsito de conservao dos recursos fsicos e econmicos, por vezes traduzido por meio da expresso mxima eficincia, mxima recuperao ou boas prticas da indstria do petrleo. Foram poucos os pases nos quais na redao das normas se menciona algum propsito que possa ser literalmente interpretado como proteo aos direitos de propriedade, embora em grande parte da amostra se exija um acordo que preze pelos princpios de razoabilidade e equidade.

123

Tabela 5 - Regulamentao da unitizao no mundo


Pases Amrica do Norte Estados Unidos Canad Mxico Amrica do Sul e Central Argentina Brasil Bolvia Chile Colmbia Costa Rica Cuba Equador Guatemala Holduras Peru Trinidade e Tobago Venezuela Regulao Lei/Contratos Lei Contratos Contratos Regulao/Contratos Contratos Lei /Contratos Lei Lei/Contratos Lei/Contratos Regulao/Contratos Lei/Contratos Concesses Concesses SC SC Concesses/PSC Concesses PSC PSC PSC Concesses/PSC Concesses Concesses/PSC SC Incerto Sim Incerto No Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Regulao Regulao No foi identificado Concesses Concesses SC No Sim Origem das Provises de Unitizao Modelo Contratual Compulsoriedade Regulamentao

(continua)

Regulaes estaduais e Outer Continental Shelf Lands Act (1953), Sec. 1334j Regulaes Estaduais - exemplo: Alberta Mines and Minerals Act (1949/Consolidado em 2009) Sec. 102 Prevalece a regulao do espaamento mnimo entre poos

Regulaes estaduais Lei do Petrleo No. 9478 (1997), art. 27; Contratos de Concesso, clusula 12. Lei dos Hidrocarbonetos (2005), art. 45 Modelo Contratual (2007), art. 6.4.1 Modelo Contratual (2000), sec. 16 e Modelo Contratual (2008), art. 30 Regulao (1995), art. 2.118 e Modelo de Concesses (1999), sec. 18 PSC( 1999), art. 16 Lei dos Hidrocarbonetos (1978), art.85 Lei dos Hidrocarbonetos (1983), art. 62 Lei dos Hidrocarbonetos (1984), art. 50/ Modelo Contratual(1985), sec. 4.5 Lei dos Hidrocarbonetos Orgnicos no 26221(1993/atualizada em 2005), art. 32 Reg. Petroleum(1969), Sec 43t/ PSC(2006), art. 27 Lei dos Hidrocarbonetos Orgnicos (2006), art.42e 43

124

(continua) Europa e Eursia Albnia Azerbaijo Cazaquisto Dinamarca Espanha Frana Grcia Holanda Hungria Irlanda Itlia Noruega Romnia Lei Lei/Contratos Lei Lei Regulao Regulao Lei/Contratos Lei Lei Regulao Lei Lei/Contratos Lei/Contratos PSC PSC Concesses/PSC Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Concesses Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Incerto Sim Sim No Sim Sim Lei do Petrleo (1993), art. 11 Oil and Gs Law (2000), art. 13 Lei do Petrleo (1995), art. 31; Lei parao uso do subsolo (2004), art. 65 Use of Danish Subsoil Act No.889 (2007), art. 11 e 16 Regulaes (1976), art. 35.1-36 Decreto 696 (1995), art. 42 Lei dos Hidrocarbonetos No. 2289 (1995), art. 5.15-5.17 e Contrato de Concesses (1995), art.11 Mining Industry Act (2003), art. 23-42 Mining Act (1993), art 26.7 e 29 Licensing Terms (2007) Sec 32-33 Lei Sicilia do Petrleo No. 14 (2000), art.21 Lei do Petrleo n 72 (1996), sec. 4.7 Lei do Petrleo n 234 (2004 com atualizao em 2007), sec. 48.f Production Seaward Areas Regulations (1988), Petroleum Production Landward Areas Regulations (1995),Petroleum Current Model Clauses (1999) Comentrio: Uma nova Lei em discusso na Duma contm provises para regular os contratos de unitizao do pase unitizao Lei do Petrleo (2008), art. 26/ PSC (1997) art. 26 e Modelo de Joint Venture (1997) art. 26 No Licence Agreement(1993) encontra-se algumas disposies sobre reas que se estendam alm dos limites do contrato

Reino Unido

Regulaes/Contratos

Concesses

Sim

Rssia Turcomenisto Uzbequisto Oriente Mdio

No foi identificado Lei/Contratos No foi identificado

Concesses/PSC PSC Concesses/PSC

Sim -

125

Iran Iraque Kuwait Oman Quatar Arbia Saudita Sria Emirados rabes Unidos Yemen Jordnia frica frica do Sul

No foi identificado No foi identificado No foi identificado No foi identificado Contratos No foi identificado Contratos No foi identificado No foi identificado Contratos

PSC PSC/SC PSC PSC PSC PSC PSC PSC PSC PSC

No Incerto -

(continua) As provises para unitizao esto presentes nos contratos assinados mais recentemente PSC (2003), art. 25.3 PSC (2008), art.30

Lei/Regulao

Concesses

Sim

Mineral and Petroleum Resources Act (2005), sec 87 No h nenhuma proviso na Lei dos Hidrocarbonetos (1986), contudo os PSC reconhecem a possibilidade de unitizao de reas. O campo de Ourhoud foi unitizado por meio de acordo em 1999. Lei do Petrleo No. 10 (2004), art. 64/ Petroleum Regulations (2009), art. 25/ PSC (2008), art. 27 Cdigo do Petrleo No. 013 (1999), sec. 80 e Decreto No.465 (2000), art. 111-116 Cdigo dos Hidrocarbonetos No. 24 (1994), art. 17 e 30 Decreto 758/1972 Regulao No. 45 (2000), sec. 26-27 PSC (1994) sec.9 Regulao (1990), art.23 Lei do Petrleo (1984), art. 4.7

Arglia

Contratos

PSC

No

Angola Camares Congo Egito Eritria Etipia Gmbia Gana

Lei/Regulao/Contratos Lei/Regulao Lei Regulao/Contratos Regulao Contratos Regulao Lei

PSC Concesses/PSC PSC PSC PSC Concesses Concesses/PSC

Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Incerto

126

(concluso) Guin Equatorial Gabo Lbia Marrocos Nigria Sudo Tunsia Uganda sia/Pacfico Austrlia Brunei China Filipinas ndia Indonsia Malsia Paquisto Tailndia Timor Leste Vietnan Lei/Regulaes Contratos Contratos No foi identificado Contratos Regulao Contratos Regulao Lei Lei/Contratos Regulao/Contratos Concesses PSC PSC PSC PSC Concesses PSC PSC Concesses PSC PSC Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Incerto Model Petroleum Mining Agreement (2000) art. 10 Offshore PSC (1992), art. 11.7-11.8/Onshore PSC (1995) art. 11.7-11.8 PSC (2007), art. 12 Decreto 402/1967e Regulations No. 35/2004 art. 40-43 PSC (1997), art. 17 Regulaes (2001), art. 61 Lei do Petrleo (1971), sec. 72 e (2003), art. 67 Lei do Petrleo (2005), sec.19 Decreto (1996), art. 36/ PSC (2004), art. 17.2 Lei/Regulao/Contratos Contratos No foi identificado Lei Regulao Contratos No foi identificado Lei PSC PSC PSC Concesses PSC PSC PSC PSC Sim Sim Sim Sim No Sim Lei dos Hidrocarbonetos No. 8(2006), art. 54-56 Petroleum Regulations (1998), sec.8.4, PSC(2006) art. 5.8 PSC (2001), art. 44 Lei dos Hidrocarbonetos (2006), sec. 30 Ato do Petrleo (1969) art 47 As provises para unitizao esto presentes nos contratos assinados mais recentemente Lei do Petrleo (1985), sec. 29

Fonte: O autor (2009).

127 5. A EXPERINCIA BRASILEIRA COM ACORDOS DE UNITIZAO

Os contratos de unitizao no Brasil tm ganhado gradativamente maior importncia, isso porque o crescente nmero de blocos licitados e o menor tamanho dos mesmos tm como consequncia direta o aumento da probabilidade de se descobrir jazidas que se estendam por mais de uma rea de concesso. Nessas hipteses, a Lei do Petrleo determina que os concessionrios envolvidos devem celebrar acordo para a unitizao da produo. Assim como alhures, no Brasil, o ambiente de contratao da unitizao condicionado pela combinao das restries regulatrias com as condies concorrenciais vigentes na indstria do petrleo. As restries regulatrias so informadas pela obrigatoriedade da unitizao, prevista pela Lei do Petrleo, bem como pelo conjunto de provises contidas nos Contratos de Concesso. J as condies concorrenciais foram definidas a partir do processo de abertura do mercado s empresas privadas, em que se manteve o predomnio da Petrobras, empresa detentora de grande conhecimento e experincia acerca das condies geolgicas das bacias sedimentares nacionais, acumulados ao longo de mais cinco dcadas no exerccio do monoplio da Unio. A regulao da unitizao no pas detalhada na clusula dcima-segunda dos Contratos de Concesso. interessante notar que as provises regulatrias tm-se alterado ao longo das Rodadas licitatrias, reservando-se ANP um papel cada vez mais ativo no processo de contratao da unitizao. Por um lado, as alteraes nas provises regulatrias para unitizao tm suscitado uma srie de dvidas e questionamentos em relao aos pontos controversos. Por outro lado, a diversidade de provises entre as rodadas implica questes adicionais que precisam ser equacionadas quando concessionrios com direitos adquiridos em diferentes processos licitatrios se deparam com a obrigatoriedade de celebrar um acordo de unitizao. Nesse contexto, as negociaes dos primeiros acordos tm suscitado um conjunto de controvrsias, ainda no superadas. As condies de concorrncia so fundamentais para entendermos a forma como a negociao dos acordos de unitizao se procede. Da mesma maneira, elas so centrais para a definio da forma de interveno regulatria no processo. preciso frisar que no Brasil os direitos de produo no so to fragmentados quanto nos EUA, de modo que dado o

128 tamanho dos blocos e o nmero de firmas presentes no upstream, a probabilidade dos casos de unitizao envolverem um grande nmero de firmas remota. A presena predominante de uma empresa outro fator importante para caracterizao do ambiente concorrencial. O presente captulo busca iluminar a experincia brasileira com os contratos de unitizao, a partir desta viso mais ampla que combina condies regulatrias com condies concorrenciais. O captulo composto por cinco sees, alm dessa nota introdutria. A segunda seo busca contextualizar a atual organizao econmica e regulatria da indstria petrolfera brasileira. Na seo trs, apresenta-se o arcabouo regulatrio destinado a coordenar o processo de negociao dos contratos de unitizao. Na seo quatro, descreve-se a estrutura de mercado do upstream brasileiro luz dos resultados das rodadas licitatrias. Na quinta seo, estilizado um contrato de unitizao baseado nas leituras e estudos feitos ao longo da pesquisa, para, enfim, na sexta seo analisar-se os acordos de unitizao j celebrados no pas.

5.1 ORGANIZAO ECONMICA E REGULAO DA INDSTRIA PETROLFERA BRASILEIRA

A organizao econmica e regulatria da indstria petrolfera brasileira foi marcada significativamente por quase cinco dcadas de monoplio estatal exercido pela Petrobras. O processo de implantao e desenvolvimento da complexa indstria petrolfera no pas, caracterizada por ser uma grande demandante de capital e conhecimento, foi muito bem sucedido, transformando a concepo de um pas sem potencial para explorao e produo de petrleo, destinado cabalmente a ser um importador lquido de cru e/ou derivados, numa realidade completamente diferente. Hoje, o Brasil atua na vanguarda da produo offshore de petrleo e, mais recentemente, desbravou na camada do pr-sal uma das maiores provncias petrolferas descobertas nos ltimos tempos. preciso frisar que a trajetria estatal da indstria esteve associada a sua construo na esteira do desenvolvimento industrial no pas, conduzido pela perspectiva de polticas setoriais de substituio de importaes, em um contexto histrico de atraso tecnolgico e desvantagens concorrenciais frente a uma nova fase de internacionalizao do capital produtivo (PINTO JNIOR et al, 2002). O estmulo estatal se justificou pelos fortes

129 encadeamentos intersetoriais que a indstria do petrleo possui. Na presente dcada, estima-se que a indstria do petrleo respondeu aproximadamente por 10% do produto interno bruto brasileiro (MACHADO, 2003; ARAGO, 2005; CANELAS, 2007). A reestruturao da indstria petrolfera brasileira e, por conseguinte, a emergncia de um novo arcabouo regulatrio, ganharam contornos mais ntidos na segunda metade da dcada de 1990. Esse processo se desenvolveu no mbito das reformas estruturais do Estado brasileiro que encetaram novas relaes pblico-privadas na dinmica de um nmero significativo de indstrias177. No obstante, o sucesso anterior da organizao econmica da indstria petrolfera brasileira, sob a gide estatal, implicou traos reformistas distintos em grau e natureza dos observados em outras indstrias de infraestrutura. No setor petrolfero, a introduo de presses competitivas abdicou de um processo de privatizao stricto sensu, sendo substituda por uma estratgia gradual, implementada com o estmulo de agentes privados e formao de parcerias entre a estatal e estes agentes privados (PINTO JNIOR, 2002, p. 107). O novo marco regulatrio emergido na segunda metade dos anos de 1990 iniciouse com a aprovao das Emendas Constitucionais no 6 e 9, que alteraram, respectivamente, a redao dos artigos 176 e 177 da Constituio da Repblica, permitindo Unio contratar junto a empresas estatais ou privadas, constitudas sob as leis brasileiras, atividades petrolferas de pesquisa, lavra, refinao, transporte martimo, importao e exportao, mediante a celebrao de autorizao ou concesso. No obstante, somente com a aprovao da Lei no 9478/1997, aqui mencionada como Lei do Petrleo, que se assentaram as provises destinadas a organizar e coordenar todos os agentes econmicos, inclusive a Petrobras, na tomada de deciso e no exerccio das atividades petrolferas e gs natural no pas. fundamental comentar que o marco regulatrio conformado na Lei do Petrleo combinou a titularidade estatal sobre os recursos petrolferos no subsolo com a manuteno do estatuto de empresa mista e estrutura vertical178 da Petrobras, mas com o livre acesso aos direitos de explorao e produo adquiridos por meio de leiles competitivos. O
No comeo da dcada de 1990 merece meno a privatizao da Petroquisa, brao da Petrobras responsvel por congregar as empresas de propriedade estatal atuantes na petroqumica nacional. 178 No discutiremos as implicaes da reforma no downstream. Contudo, necessrio destacar que mesmo mantendo a estrutura vertical as empresas foram obrigadas a separar contbil e juridicamente suas etapas de transporte e distribuio/comercializao.
177

130 arcabouo institucional foi estruturado com a criao do Conselho Nacional de Poltica Energtica (CNPE) e da Agncia Nacional do Petrleo (ANP)179, com funes de

formuladora da poltica energtica e agente regulador, respectivamente. Dessa forma, o novo marco regulatrio para a indstria petrolfera brasileira ratificou o monoplio da Unio sobre os direitos de explorao e produo em territrio nacional, entendido como o conjunto resultante da parte terrestre, do mar territorial, a plataforma continental e a zona econmica exclusiva. Entretanto, o exerccio das atividades de explorao,

desenvolvimento e produo de petrleo e gs natural podem ser desempenhados por empresas pblicas e privadas mediante celebrao de Contrato de Concesso, que ser precedido por processo licitatrio, onde vigorar a modalidade de leilo para a escolha da proposta vencedora. A promoo das Rodadas de Licitao competncia da ANP. At o momento, foram lanados 10 editais de licitao180. Os Contratos de Concesso prevem duas fases: a de explorao e a de produo. Em caso de xito do trabalho exploratrio, o concessionrio submeter aprovao da ANP os planos e projetos de desenvolvimento e produo (Brasil, 1997). Somente aps a aprovao da ANP, que se orientar por princpios que assegurem que os mencionados planos e projetos atendam aos objetivos de preservao do interesse nacional e conservao dos recursos fsicos e econmicos, os concessionrios podero dar incio fase de produo181. Em caso de constatao de evidncias que apontem que os reservatrios em anlise so comuns a diferentes reas de concesso, provises especiais so colocadas ao concessionrio, dentre as quais a exigncia adicional de celebrao de um acordo de unitizao182 (unitizao) entre as partes interessadas. As provises especiais, contidas na Lei do Petrleo e nos Contratos de Concesso, que coordenam o desenvolvimento e a produo de petrleo e gs em condies

Hoje Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis. A oitava rodada foi suspensa em seu primeiro dia, por fora de duas medidas liminares. Inicialmente, era prevista a oferta de 284 blocos distribudos em 7 bacias sedimentares. Antes da suspenso dois setores da Oitava Rodada haviam j sido licitados: o de guas profundas na bacia de Santos (SSP-AP3, subdividido em Nova Fronteira e Elevado Potencial), e o situado na bacia terrestre de Tucano Sul, no estado da Bahia (ANP). 181 No objetivo da presente pesquisa discutir as provises regulatrias brasileiras para a indstria do petrleo. A regulao se justifica apenas como forma de posicionar os acordos de unitizao. Para o tratamento da temtica o leitor pode recorrer a Menezello (2000), Valois (2002 e 2005) e Ribeiro et al (2005). 182 Na introduo da pesquisa destacamos que coexistem no pas o uso de trs termos para se referir ao mesmo fenmeno, quais sejam, unitizao e unificao.
180

179

131 de jazida comum so exatamente o que entendemos como sendo o arcabouo legal que informa a regulao da unitizao no pas, e constituem objeto de anlise da prxima seo.

5.2 A ESTRUTURA CONCORRENCIAL NO UPSTREAM BRASILEIRO

O processo concorrencial engendrado com a reestruturao da indstria brasileira do petrleo na segunda metade da dcada de 1990 se moldou a partir da estratgica associativa das empresas entrantes com a empresa estatal incumbente. Tal estratgica associativa fomentou um gradual influxo de capitais privados, ao mesmo tempo em que estabeleceu um padro competitivo peculiar entre os agentes. Esse padro concorrencial compreendido luz das barreiras entrada ps-reforma, representadas principalmente pelos altos riscos geolgicos, pelas controvrsias regulatrias e incertezas de natureza poltica e econmica. Esse padro competitivo se traduziu na celebrao de consrcios com finalidade de arrematar blocos nos leiles. Dessa forma, as empresas entrantes buscaram minorar os riscos e as dificuldades de entrada no mercado brasileiro apoiando-se nas capacitaes detidas pela Petrobras acumuladas nas mais de cinco dcadas de exerccio do monoplio estatal, dentre as quais: o maior conhecimento das caractersticas geolgicas do pas, o know-how tecnolgico em guas profundas, expertise comercial e competncias de gesto de projetos (TOLMASQUIM; CAMPOS; ALVEAL, 2006). Para a Petrobras, a associao com novos entrantes representa uma oportunidade de acesso a recursos financeiros e tecnolgicos, compartilhamento de riscos, bem como uma condio mais suave para se adaptar ao novo contexto competitivo em que fora inserida devido reestruturao do setor. A anlise dos resultados das 9 rodadas vlidas parece revelar que a abertura do upstream no mercado brasileiro se desenvolveu de forma concentrada, justificado pelos aspectos sugeridos acima. Os 500.000 km2 de rea concedida ao longo das rodadas183 se repartiram entre 91 concessionrias nacionais e estrangeiras, atuando individualmente ou por meio de consrcios. O CR 5 mdio obtido a partir dos resultados de cada rodada revela que as cinco empresas que mais arremataram blocos em cada rodada responderam por 67%
Em mdia, a taxa de sucesso dos blocos licitados (razo blocos concedidos/blocos licitados) foi de 40% (desvio-padro 18%). Se excluirmos as Rodadas 5 e 6, que tiveram as menores taxas de sucesso, a mdia sobe para 47%, mas com desvio-padro de 48%.
183

132 do total dos blocos arrematados. J o ndice Herfindahl-Hirschman (HHI) aponta que apenas na rodada 9 tivemos resultados no-concentrados, enquanto em trs rodadas (Rodadas 5, 6 e 10) o indicador aponta resultado com alto grau de concentrao e nas outras cinco rodadas (Rodadas 1, 2, 3, 4 e 7) o ndice indica resultados com concentrao moderada. Em termos de participao das empresas nas Rodadas, em mdia, 37 empresas (desvio-padro 10) se habilitaram para participar do processo licitatrio, mas apenas 23 (desvio-padro 7,7) delas fizeram alguma oferta. Desse total, 19 empresas (desvio-padro 7) se consagraram vencedoras em algum bloco184. (Veja Tabela 6) Essa rpida anlise da estrutura concorrencial, produto da reestruturao do upstream brasileiro, demonstra que a concentrao de mercado resultante pode minorar as dificuldades negociais com as quais as empresas lidam quando se deparam com a situao de ter que celebrar um acordo de unitizao. O menor nmero de firmas e a menor disperso de perfil entre elas aumentam a probabilidade de que firmas de porte semelhante se encontrem repetidas vezes na situao de ter que negociar acordos de unitizao, o que favorece a obteno de um maior aprendizado dos conceitos e perspectivas utilizados pela outra parte, aproximando, assim, o processo de contratao da unitizao no Brasil das condies de um contrato relacional, conforme conceituado no captulo terico.

184

A rodada 5 apresentou os menores indicadores de participao e a menor razo blocos concedidos/blocos licitados. Se excluirmos a Rodada 5, temos que em mdia 40 empresas (desvio-padro 7,5) se habilitaram para participar do certame, 25 empresas apresentaram algum lance e 21 (desvio-padro 6,5) se sagraram vencedoras em algum bloco (desvio-padro 6,5)

133

Tabela 6 - Quadro sntese dos resultados das rodadas licitatrias promovidas pela ANP
Rodadas de Licitao Blocos Licitados Blocos Arrematados Blocos Concedidos rea Concedida a Tamanho Mdio dos Blocos Blocos Concedidos/Blocos Licitados Bnus de Assinatura (R$) Empresas Habilitadas Empresas que apresentaram ofertas Empresas Vencedoras CR 5c HHI Construo prpria
d b a

Rodada 1 1999 27 12 12 132.178 54.660 4.895 44,40% 321.656.637 38 14 11 (1) 86% 0,17

Rodada 2 2000 23 21 21 59.271 48.074 2.577 91% 468.259.069 44 27 16 (4) 67% 0,12

Rodada 3 2001 53 34 34 89.823 48.629 1.695 64,20% 594.944.023 42 26 22 (4) 61% 0,14

Rodada 4 2002 54 21 21 144.106 25.289 2.669 38,90% 92.377.971 29 17 14 (4) 65% 0,13

Rodada 5 2003 908 101 101 162.392 21.951 179 11,10% 27.448.493 12 6 6 (2) 95%c 0,74

Rodada 6 2004 913 154 154 202.739 39.657 222 16,90% 665.196.028 24 21 19 (7) 80% 0,32

Rodada 7 2005* 1.134 251 240 397.600 171.007 351 21,20% 1.085.802.800 44 32 30 (14) 50% 0,13

Rodada 9 2007 271 117 108 73.079 45.329 270 39,90% 2.109.408.831 61 42 36 (20) 53% 0,07

Rodada 10 2008 130 54 40 70,371 44.954 541 30,80% 89.406.927 40 23 17 (12) 73% 0,20

rea Licitada (Km)

a Referente a valores aps a efetiva assinatura dos contratos de concesso. b Em parntesis, nmero de empresas nacionais vencedoras A Razo de Concentrao (CR) o ndice que fornece a parcela de mercado das K principais empresas vencedoras na rodada: c CR(k) =

S
i =1
n

i , onde Si a participao de cada uma das k principais empresas vencedoras. Adotou-se k=5, com exceo da quinta rodada, na qual se usou k=3,

dado que apenas 6 firmas se sagraram vencedoras O Herfindahl-Hirschman Index (HHI) outra forma de mensurar a concentrao de mercado. Ele calculado a partir da soma do quadrado da participao cada empresa vencedora: HHI = d

S
i =1

2 i , onde Si a participao de cada empresa vencedora na rodada; n nmero de empresas vencedoras. O HHI possui a virtude de ponderar todas as

empresas que obtiveram sucesso na rodada e no apenas as k empresas principais. Quando o: HHI abaixo de 0,01 explicita alto grau de competio HHI abaixo 0,1 significa no-concentrao HHI entre 0,1 e 0,18 indica concentrao moderada HHI acima de 0,18 aponta alto grau de concentrao

Fonte: ANP

134 5.3 A REGULAO DA UNITIZAO NO BRASIL185

A unitizao da produo passou a integrar o arcabouo regulatrio brasileiro destinado a organizao das atividades petrolferas no pas a partir da promulgao da Lei do Petrleo. A temtica tratada no artigo 27 da Lei no 9478 de 6/08/1997, que determina sumariamente que:

quando se trata de campos que se estendam por blocos vizinhos, onde atuem concessionrios distintos, devero eles celebrar acordo para a individualizao da produo. (...) No chegando as partes a acordo, em prazo mximo fixado pela ANP, caber a esta determinar, com base em laudo arbitral, como sero eqitativamente apropriados os direitos e obrigaes sobre os blocos, com base nos princpios gerais de Direito aplicvel.

Dessa forma, est ratificado que no Brasil, a unitizao da produo imposta por lei desde que o campo se estenda por blocos vizinhos onde atuem concessionrios
distintos, ou seja, uma vez verificado que a jazida se estende por mais de um bloco com

concessionrios diferentes, somente haver produo de petrleo ou gs natural se houver acordo para unitizao da produo. Bucheb (2007, p. 189) destaca que o sistema adotado pelo legislador brasileiro representa um avano em relao aos pases que adotam uma poltica imediatista de depleo acelerada das reservas. A compulsoriedade da unitizao da produo se alinha com o interesse nacional de garantir as boas prticas da indstria, assegurando, assim, a conservao dos recursos petrolferos e maior taxa de recuperao das reservas. A pesquisa sobre a unitizao da produo no pas recente e tem ganhado corpo concomitantemente ao incremento da importncia da temtica nas atividades de explorao e produo da indstria do petrleo. Entendemos que o primeiro trabalho a colaborar com o entendimento do tema no pas o de Appi e Andrade (2000). Desde ento a temtica tem sido tratada quase que exclusivamente na perspectiva jurdica. Os trabalhos de Ribeiro (2003 e 2005), Amui e Melo (2003), Ribeiro e Appi (2004) e Bucheb (2007 e 2008) so

185

O leitor j foi alertado que no Brasil o termo individualizao foi adotado legalmente para caracterizar o que temos referido como unitizao. Continuaremos a usar o termo escolhido, muito embora nas citaes diretas seja impossvel omitir o termo individualizao.

135 leituras imprescindveis186. Pedroso e Abdounur (2008) representam um valioso trabalho no sentido de retratar as controvrsias que podem surgir nos acordos de unitizao negociados no pas. No conjunto, esses trabalhos tm colaborado extensivamente para a compreenso das questes colocadas pelos acordos de unitizao luz da realidade brasileira. Em especial, eles tm iluminado a problemtica regulatria que se origina da enxuta e controversa redao do artigo 27 da Lei do Petrleo. Na sequncia, sintetizam-se essas controvrsias em trs grandes questes. A primeira questo diz respeito ao objeto da unitizao. Segundo a leitura da norma do artigo 27, os objetos de unitizao so campos que se estendam por blocos vizinhos (grifo nosso). Entretanto, a definio de campo, contida na prpria lei, mais genrica que a conceituao de jazida. Um campo em produo inclui um ou mais reservatrios, as instalaes e os equipamentos destinados produo, enquanto o termo
jazida se refere ao reservatrio e depsito j identificado e possvel de ser posto em

produo. Assim, ao se caracterizar um determinado campo, por meio da correspondente declarao de comercialidade, seus respectivos reservatrios esto aptos a iniciar a produo e, assim, passam a ser definidos como jazidas. Com efeito, se interpretado como objeto de unitizao o campo, pode-se ter a inusitada situao na qual reservatrios que no se estendam para alm do bloco em que esto contidos tenham que ser unificados. Dessa forma, conclui-se que somente a poro do campo que caracteriza o fato gerador da necessidade de unificao. A jazida comum que se estende para alm da rea de concesso o exato objeto do acordo para a unitizao da produo. De fato, como veremos na seo seguinte, nos Contratos de Concesses de todas as Rodadas a clusula especfica que trata da unificao da produo segue textualmente a sistemtica da unitizao de jazidas comuns. A segunda controvrsia o fato de a Lei do Petrleo ser silente com relao situao em que a acumulao de petrleo se estende por reas ainda no licitadas e, portanto, onde no existem concessionrios, deixando em aberto com quem e como se dar o processo de unitizao da produo. necessrio frisar que a prpria redao do artigo 27

Ao longo das edies do Congresso Rio Oil and Gas tm sido publicados interessantes trabalhos na temtica. Dentre eles merecem meno Cunha (2004), Zuma (2008) Bone, et al (2008). Merece destaque tambm as monografias defendidas no curso de Direito da UERJ de Maciel (2003) e David (2003), bem como a dissertao de mestrado de Simioni (2006).

186

136 torna obrigatria apenas a unificao de campos que se estendam por blocos vizinhos, onde atuem concessionrios distintos (grifo nosso). A pesquisa comparativa das regulaes internacionais revela que duas solues tm sido adotadas: a) o prprio rgo regulador, diante de um volume suficiente de informaes, negocia os termos como se fosse um concessionrio; b) ao concessionrio concedido um prolongamento de sua rea do contrato, a fim de abarcar a extenso total da jazida que perpassa os limites geogrficos originais a que se referem os seus direitos de explorao e produo, perpetuando proporcionalmente nessa extenso as obrigaes prevalentes na rea original de contrato. A terceira controvrsia diz respeito imposio da arbitragem s partes que no chegarem a um acordo no prazo fixado. Como nos ensina Bucheb (2007), a consequncia legal do laudo arbitral ter a mesma eficcia de uma sentena judicial, afastando das partes, assim, a possibilidade de recurso ao Poder Judicirio, salvo nas hipteses previstas na Lei no 9.707/1996. Dessa forma, a maneira como redigido o artigo 27 claro flagrante de inconstitucionalidade187, pois fere os incisos XX, XXIV e XXXV do art 5o da Constituio Federal (BUCHEB, 2007). Como destaca Bucheb (2007), a via arbitral, como mecanismo de soluo de controvrsias , necessariamente, resultado da vontade livremente manifesta pelas partes envolvidas, no podendo ser imposta. Dessa forma, a prtica regulatria brasileira no deve confundir a obrigatoriedade dos contratos de unitizao, apoiados nos princpios de eficincia e conservao, com a imposio da forma como o acordo alcanado. Cabe sim regulao garantir a preservao dos direitos de explorao e produo adquiridos com instrumentos que tornem cleres e eficazes os acordos de unitizao.

Bucheb (2007, p. 197-198; 2008) descreve que parte da doutrina tenta adequar o artigo 27 da Lei do Petrleo, reinterpretando a expresso laudo arbitral como um laudo tcnico, isto , uma forma administrativa para soluo de conflitos por parte da agncia reguladora sujeita a reviso judiciria, e, portanto, no seria a arbitragem prevista na Lei 9.707/1996.

187

137 5.3.1 A unitizao nos contratos de concesso188

A unitizao regulada tambm no Contrato de Concesso para a Explorao, Desenvolvimento e Produo de petrleo e gs natural, celebrado entre a ANP e as empresas concessionrias. Com a constituio da ANP, por meio do decreto no 2.455 de 14 de janeiro de 2008, iniciaram-se os trabalhos para elaborao das clusulas que conformariam o Contrato de Concesses para Explorao, conforme previsto no artigo 6o, inciso IV e no Captulo V da Lei do Petrleo. Desde ento j foram lanados 10 editais de licitao, com diferenas considerveis entre as rodadas. , de fato, nos Contratos de Concesso, por meio da clusula dcima-segunda (com o ttulo de Produo Unificada at a quinta rodada e Unificao da Produo a partir da sexta rodada), que a regulao da unitizao no Brasil ganha forma. Como vimos, o artigo 27 da Lei do Petrleo bastante silente em um nmero de questes atinentes contratao da unitizao, se resumindo a identificar o fato gerador da unificao de jazidas, bem como torn-lo obrigatrio nessas condies. A anlise das minutas dos Contratos de Concesso revela que, por um lado, houve uma evoluo da regulao ao longo das rodadas de licitao; por outro, as diferentes provises contidas em cada rodada geram controvrsias adicionais a serem equacionadas quando as reas que contenham um mesmo reservatrio tiverem sido objeto de licitao em diferentes rodadas. No que tange s provises para a regulao da unitizao, os Contratos de Concesso das diferentes rodadas podem ser reunidos em dois grandes grupos de contratos: os contratos das rodadas 1-4 e os contratos das rodadas 5-10. A sistemtica de licitao de blocos que passou a vigorar a partir da 5a Rodada no apenas adotou a definio de clulas de tamanho reduzido (ver tabela 6), como contemplou inovaes que incrementaram a capacidade de interveno da agncia no processo de unitizao (BUCHEB, 2007)189. Segue-se uma anlise da clusula dcima-segunda das minutas dos Contratos de Concesso, segregados em quatro grandes temas.

188

Essa seo fortemente baseada em Bucheb (2007), complementado pelo estudo das minutas dos Contratos de Concesso. 189 A maior interveno ganha contornos mais ntidos com os contratos da sexta rodada.

138 5.3.2 O fato gerador para os acordos da unitizao

Em todos os Contratos de Concesso analisados, as clusulas que tratam dos acordos de unitizao da produo especificam textualmente que o objeto de unificao a jazida que se estende para fora da rea de concesso, corrigindo, dessa forma, uma das controvrsias criadas pela redao do artigo 27 da Lei do Petrleo. Os contratos at a Rodada 4 estabeleceram a compulsoriedade do concessionrio notificar a ANP, em decorrncia de uma descoberta (ainda que no declarada comercial) que evidencie elementos suficientes para a concluso da contiguidade da jazida para alm dos limites de sua rea de concesso. Nos contratos a partir da Rodada 6 a comunicao obrigatria fixada desde o momento em que o concessionrio conclua sobre a condio especial da jazida, independente de se haver concessionrios nos blocos adjacentes. Enquanto nas primeiras rodadas a comunicao ANP deveria ser feita imediatamente aps o conhecimento do fato gerador, nas Rodadas 4 e 5 foram conferidas ao concessionrio at 72 horas. Nas rodadas 7 a 10 o prazo foi alongado para 10 dias.

5.3.3 As partes do contrato de unitizao

As partes do contrato de unitizao so os concessionrios que detenham direitos sobre as reas nas quais se estenda a projeo em superfcie das jazidas comuns. Uma vez reunidas e notificadas ANP as evidncias da contiguidade de jazida para alm da rea de contrato, cabe mesma, por sua vez, comunicar a condio aos demais concessionrios que detenham direitos nos referidos blocos, com vistas a que todas as partes interessadas se renam e celebrem um acordo que leve ao desenvolvimento comum e unitizao da Produo (AGNCIA, 1999, pargrafo 12.1.1). Os Contratos de Concesso tambm contm provises importantes para as situaes em que no haja um concessionrio nos blocos adjacentes190. Nesse caso, a proviso contida nos Contratos de Concesso estabelece dois caminhos a seguir, a depender se a ANP, a seu exclusivo critrio, entender que foi realizada uma Avaliao da Jazida ou Jazidas em questo. A primeira hiptese estabelece que se o trabalho exploratrio que j
190

A discusso que se segue baseia-se em Bucheb (2007).

139 foi executado na(s) jazida(s) houver gerado informaes suficientes, de modo a permitir a concluso do contrato, a prpria ANP poder negociar os termos e celebrar o acordo de unitizao, como se fosse o concessionrio da rea. Contudo, o pargrafo 12.1.1 dos Contratos de Concesses, ainda estabelece que a qualquer momento, antes, durante ou depois dessa negociao e celebrao do acordo, a ANP poder licitar os referidos Bloco ou Blocos, caso em que, uma vez selecionado o concessionrio ou concessionrios respectivos, estes assumiro as responsabilidades que lhes cabem nos termos dessa Clusula DcimaSegunda e estaro obrigados a cumprir o acordo de unitizao assinado pela ANP. (AGNCIA, 1999). A segunda hiptese refere-se ao caso onde a ausncia de concessionrio no bloco adjacente combina-se com insuficincia de informaes191 para permitir discusses significativas a respeito da unitizao. Segundo Agncia (1999, artigo 12.1.5), o concessionrio que detenha direitos sobre parte da jazida comum poder, munido das informaes de seu trabalho exploratrio, declarar comercialidade, seguido da apresentao de um plano de desenvolvimento, podendo, assim, produzir petrleo ou gs natural, desde que realizado de acordo com a legislao aplicvel e as Melhores Prticas da Indstria do Petrleo (AGNCIA, 1999, artigo 12.1.5). A discusso da segunda hiptese nos leva para uma terceira possibilidade qual os contratos de unitizao podem estar sujeitos, qual seja, a de haver concessionrios na rea adjacente, mas no existir informaes suficientes que permitam a concluso do acordo de unitizao entre os concessionrios. Segundo a prpria redao do artigo 12.1.5, nestas circunstncias, qualquer um dos concessionrios poder declarar comercialidade e apresentar o plano de desenvolvimento e, por conseguinte, produzir petrleo, desde que respeite as mesmas condies especificadas para a segunda hiptese (Bucheb, 2007). A produo de petrleo e gs natural em jazidas comuns sem a celebrao do acordo para a unitizao, tanto sob as condies da hiptese 2 (reas sem concessionrios e sem informao suficiente), quanto a hiptese 3 (reas com concessionrios, mas com informao insuficiente), implica que o concessionrio estar sujeito a indenizar terceiros

191

Em muitos casos a declarao de comercialidade da jazida depende de uma avaliao que considere toda rea da mesma e no apenas a parte a que se refere ao concessionrio com direitos j adquiridos.

140 prejudicados, na medida em que tal condio constitui uma exceo ao disposto no artigo 27 da Lei do Petrleo192. Deve ser frisado mais uma vez que as hiptese 2 e 3 acima aventadas constituem excees regra geral dos acordos de unitizao apresentada no artigo 27 da Lei do Petrleo e nas minutas do Contratos de Concesso. Segundo o disposto no pargrafo 12.3, enquanto no aprovado pela ANP o acordo de unitizao da Produo (...) ficaro suspensos o Desenvolvimento e a Produo da Jazida objeto do mesmo, a menos que de outro modo autorizado pela ANP, a seu exclusivo critrio, e desde que obtido para isso o acordo unnime e expresso de todas as partes envolvidas (AGNCIA, 1999, pargrafo 12.3). Bucheb (2007, p. 231) sugere que se interprete que as excees alcanam as situaes em que quase a totalidade da jazida se estende na rea do contrato do concessionrio, de modo que as excees regra geral atenderiam o princpio da razoabilidade. A partir da Rodada 5, a redao afastou as possibilidades de iniciar-se a produo em reservatrios que se estendam alm da rea de concesso antes da celebrao do acordo de unitizao. Em compensao, a partir da Rodada 6 foi assegurado aos concessionrios o direito de efetuar a Declarao de Comercialidade da rea Unificada, antes do trmino da Fase de Explorao. Na mesma perspectiva, foi permitido ANP estender a Fase de Explorao ou Produo, exclusivamente na rea unificada, [c]aso sejam diferentes os prazos das Fases de Explorao ou Produo das reas para os quais a Jazida se estende ou estejam em curso final da Fase de Explorao as negociaes para unificao das Operaes, exclusivamente para possibilitar a celebrao do Acordo de Unificao de Operaes ANP (AGNCIA, 2004). No mesmo sentido, a partir da Rodada 6, [c]aso uma das reas envolvidas no processo de unificao j esteja na Fase de Produo no momento em que so identificadas as evidncias de extenso da jazida para alm dos limtrofes da rea de concesso, as Operaes nesta rea podero ter continuidade, de acordo com os Planos e Programas aprovados pela ANP (AGNCIA, 2004). A fim de superar a insuficincia de informaes celebrao dos contratos de unitizao, a partir da Rodada 3, foi permitido que antes da aprovao do acordo para a
192

Em relao a este ponto, Simioni (2006) faz-se uma anlise das dificuldades legais que a questo coloca.

141 unitizao da Produo, a ANP poder, a seu exclusivo critrio, permitir a realizao de Operaes de Avaliao na rea a ser unificada, a serem conduzidas por qualquer dos Operadores das reas adjacentes (AGNCIA, 2001, pargrafo 12.2.1). O escopo do dispositivo facilitar a celebrao de acordos de pr-unitizao que busquem regular as operaes de avaliao conjunta para o propsito de obter informaes suficientes para balizar as negociaes e a celebrao do acordo de unitizao. A possibilidade de operaes de avaliao conjunta poder ser aprovada pela ANP, desde que obtido para isso o acordo unnime e expresso de todas as partes envolvidas (AGNCIA, 2001, pargrafo 12.2.1). O dispositivo tambm aplicvel aos casos em que no h concessionrio na rea adjacente, permitindo-se ao concessionrio existente conduzir operaes para alm da extenso da rea de seu contrato. A partir da Rodada 7, as operaes conjuntas que antes eram uma possibilidade se tornaram uma obrigao s partes. Na mesma perspectiva de facilitar a celebrao dos contratos de unitizao, a partir da Rodada 4, foi modificada a redao da clusula (pargrafo 33.1) que confere confidencialidade a todos e quaisquer dados e informaes produzidos, desenvolvidos ou por qualquer forma obtidos como resultado das Operaes e deste Contrato [de Concesso]. A nova redao permitiu a divulgao de dados para Concessionrios de rea adjacente, bem como para seus consultores e Afiliadas, exclusivamente com vistas celebrao do acordo de unitizao, conferindo assim maior flexibilidade s partes para negociar os termos do acordo (AGNCIA, 2002).

5.3.4 Contedo dos acordos de unitizao

Nas minutas dos Contratos de Concesso est expresso o contedo que os acordos de unitizao devem contemplar. Segundo o pargrafo 12.2 do Contrato de Concesso da Rodada 2, o acordo de unitizao193:

contemplar eqitativamente os direitos e obrigaes dos Concessionrios interessados, definindo a rea unificada, o Operador da mesma, as participaes de cada um na Explorao, Avaliao, Desenvolvimento e Produo da Jazida, o Plano de Desenvolvimento respectivo e o prazo para sua apresentao ANP, os pagamentos de Participaes
193

a partir dessa rodada que a redao do artigo ganha contornos mais definidos.

142
Governamentais e de terceiros, respeitado, para cada Concessionrio envolvido, os montantes especificados no respectivo Contrato de Concesso, e em geral todos os demais aspectos normalmente contemplados em acordos do gnero, conforme aplicveis, os termos dos Contratos de Concesso referentes aos blocos em que se situa a rea unificada, a legislao brasileira pertinente, bem como as Melhores Prtica da Indstria do Petrleo194 (AGNCIA, 2000).

O pargrafo contm uma extensa lista do contedo exigido nos acordos de unitizao, que busca definir os parmetros-base da unidade (rea, operador, participaes) para o desenvolvimento e produo conjunta da jazida comum, bem como harmoniz-los com as obrigaes, em termos de participaes governamentais e de terceiros, existentes nos contratos detidos individualmente por cada concessionrio. Deve-se observar que o pargrafo parece apontar um dos parmetros que devem ser considerados pela ANP para a aprovao do acordo, qual seja, a equidade dos direitos e obrigao entre os concessionrios envolvidos. Em outro pargrafo (13.4.2), as minutas dos Contratos de Concesso das Rodadas 2, 3 e 4 especificam parmetro adicional que a ANP ir considerar para a aprovao do contrato de unitizao. Segundo o pargrafo, qualquer concessionrio deve deter um percentual de participao de no mnimo 15% na rea unificada, a fim de se qualificar condio de operador da rea unificada. Embora essa regra preze por indicar um operador que detenha um mnimo de interesse na rea, a regra impe algumas dificuldades para a celebrao do acordo quando o concessionrio da rea adjacente est sujeito a outro contrato de concesso que no preveja tal proviso, ou quando nenhum dos concessionrios atenda o percentual mnimo, inviabilizando, primeira vista, a consecuo do acordo195. Em todas as Rodadas, nos Contratos de Concesso fixa-se um percentual mnimo igual a 30% para que alguma firma postule o status de operadora. Nos casos de unitizao, os contratos das Rodadas 2, 3 e 4 reduzem o percentual para 15%. No obstante, a fixao de um percentual mnimo para o operador, ou mesmo no-operadores, pode inviabilizar a
Bucheb (2007) questiona a necessidade de haver um contedo obrigatrio to extenso para os contratos de unitizao. O autor sugere que o contedo obrigatrio deveria se limitar definio da rea unificada, do operador da mesma, das participaes dos concessionrios nos direitos e obrigaes, bem como do respectivo plano de desenvolvimento. 195 O Contrato de Concesso da Rodada 4 determina que um concessionrio detenha no mnimo 2,5% de participao no acordo de unitizao. Da mesma forma que o percentual mnimo para a escolha do operador, o percentual mnimo para o concessionrio dificultar a consecuo do acordo de unitizao.
194

143 ocorrncia do acordo de unitizao pelo simples fato de nenhuma das partes envolvidas atingirem tal percentual. Essa falha regulatria foi corrigida a partir dos contratos da quinta rodada, onde se determinou que nas hipteses de acordo para a unitizao da Produo, se necessrio, quando o Operador poder deter menos de 30% de participao em cada Campo onde esteja agindo como Operador (AGNCIA, 2003).

5.3.5 Atuao da ANP

Acima, j se mencionou parte das funes que cabem ANP no que tange aos acordos de unitizao, dentre elas o papel de: comunicar aos concessionrios de reas adjacentes a necessidade de celebrar um contrato de unitizao; permitir a avaliao conjunta; aprovar o incio das operaes sem a celebrao do acordo; decidir a respeito da extenso das fases de Explorao e Produo. No obstante, as provises contidas nas minutas dos Contratos de Concesso estabelecem duas outras importantes atividades de atuao da ANP em relao aos contratos de unitizao. A primeira se refere aprovao dos acordos e segunda a possibilidade de atuar como mediadora dos mesmos. Segundo Agncia (1999, pargrafo 12.2), a ANP ter 60 dias contados a partir do recebimento do acordo devidamente assinado por todos os concessionrios envolvidos, para solicitar quaisquer modificaes que julgar cabveis, que devero ser ratificadas no intervalo de at 60 dias. O artigo tambm estabelece um mecanismo de aprovao tcita do acordo, ao dispor que caso a ANP no se manifeste, dentro desse prazo, o referido acordo ser considerado final e definitivo. Deve ser mencionado que, luz da redao do pargrafo 12.2, no h que se falar em prazo para apresentao do contrato de unitizao, nem em arbitragem obrigatria nos casos em que as partes falham em apresentar o acordo agncia, tal como exposto no artigo 27 da Lei do Petrleo. A partir da Rodada 5, foi excludo o trecho que tornava explcito o mecanismo de aprovao tcita (caso a ANP no se manifeste, dentro desse prazo, o referido acordo ser considerado final e definitivo). Entretanto, manteve-se o prazo mximo de 60 dias, contados a partir do recebimento pela agncia do acordo devidamente assinado pelos interessados, para que a ANP se manifeste a respeito dos termos acordados, ou aprovando o

144 mesmo ou sugerindo modificaes que atendam os objetivos da unitizao, o que torna incerto se o mecanismo de aprovao tcito ainda prevalece. As minutas dos Contratos de Concesso no explicitam quais os parmetros a serem utilizados pela agncia a fim de aprovar ou sugerir modificaes no acordo submetido pelas partes. Contudo, no zelo de suas funes e guarda dos objetivos pretendidos com o instituto da unitizao, a atuao da ANP deve focar a anlise do acordo na perspectiva de aferir se os termos propostos asseguram a conservao dos recursos, vedando dispositivos que constituam ou possam causar prejuzo ao interesse nacional, de modo a preservar a equidade dos direitos entre as partes e a manuteno das obrigaes dos concessionrios envolvidos para com o governo. nesse sentido que permitido ANP, luz do melhor conhecimento da extenso das Jazidas, proporcionado pelas Operaes, por iniciativa prpria ou por solicitao fundamentada dos Concessionrios, determinar a reviso dos termos contratuais (AGNCIA, 2004). Uma vez que o acordo de unitizao tem que ser aprovado pela ANP, o mesmo torna-se definitivo, estando os concessionrios interessados obrigados a cumpri-lo integralmente, ficando quaisquer alteraes do mesmo sujeitas prvia aprovao por escrito da ANP. (ANP, 1999, grifo nosso). Com efeito, depreende-se da redao que a ANP deve zelar pela fiscalizao e cumprimento do contrato. Por fim, deve ser mencionado que nas Rodadas 5 e 6 exigiu-se concomitante celebrao do acordo de unitizao a concluso de um novo contrato de concesso, exclusivo para as reas unificadas, junto celebrao do acordo de unitizao196. O segundo conjunto de funes a ser exercido pela ANP refere-se ao papel de facilitadora na celebrao do acordo de unitizao. Desse modo, a ANP, quando solicitada, poder atuar no sentido de mediar as negociaes do acordo de unitizao da Produo, buscando conciliar os interesses dos concessionrios interessados para que se cheguem a um consenso (AGNCIA, 1999, pargrafo 12.1.4). Deve ser frisado que o exerccio da mediao deve se pautar por competncias tcnicas que permitam agncia se apresentar s partes como um mediador neutro e capacitado para dirimir controvrsias mais substanciais que no possam ser aparadas por meio de negociao entre elas. Nesse sentido,

196

Bucheb (2007, p. 250) aponta diversas dificuldades colocadas pela a exigncia de um novo Contrato de Concesso exclusivo para as reas unificadas.

145 para fazer frente aos imperativos da mediao, a agncia deve construir competncias e rotinas com escopo de atuar como consultora tcnica em obstculos que estejam protelando a concluso do acordo de unitizao. Na perspectiva do maior controle sobre o processo de contratao da unitizao, a partir das Rodadas 5 e 6 inseriu-se um conjunto de instrumentos intervencionistas. A nova redao dos artigos da clusula dcima-segunda estabeleceu que a ANP poder fixar um prazo mximo concluso do acordo de unitizao, sendo que superado o perodo demarcado, o recurso arbitragem se torna obrigatrio na ausncia de celebrao do acordo de unitizao. A fim de acompanhar de perto o desenvolvimento das negociaes, a partir da Rodada 6, passou-se a exigir a apresentao de um cronograma das negociaes e reservou-se ANP o direito de atuar como observadora no processo.

146

Tabela 7 - Quadro sntese das provises para unitizao contidas nos contratos de concesso
Rodada 1
1. Fato gerador da obrigatoriedade de informar ANP 2. Prazo para o concessionrio informar a ANP 3. Possibilidade de avaliao conjunta da descoberta 4. Possibilidade de iniciarse a produo em caso de ausncia de concessionrio na rea adjacente 5. Exigncia de percentual de participao mnima do operador 6. Possibilidade de divulgao de dados 8. Mecanismo de aprovao tcita do Acordo 9. Arbitragem obriga-tria como consequncia da ausncia de acordo 10. Exigncia de cronograma das negociaes e atuao da ANP como observadora 11. Previso de celebrao de novo Contrato de Concesso 12. Prosseguimento das operaes sem acordo entre as partes 13. Fixao de prazo celebrao do acordo 14. Possibilidade de extenso da fase E& 15. Resoluo de Contratos de Concesso pela ANP Descoberta Imediatamente ao conhecimento do fato gerador No

Rodada 2
Descoberta Imediatamente ao conhecimento do fato gerador No

Rodada 3
Descoberta Imediatamente ao conhecimento do fato gerador Sim

Rodada 4
Descoberta Imediatamente ao conhecimento do fato gerador Sim

Rodada 5
Descoberta At 72 horas do conhecimento do fato geolgico Sim

Rodada 6
Descoberta Comercial At 72 horas do Conhecimento do fato geolgico Sim

Rodada 7
Descoberta Comercial At 10 dias do conhecimento do fato geolgico Sim

Rodada 9
Descoberta Comercial At 10 dias do conhecimento do fato geolgico Sim

Rodada 10
Descoberta Comercial At 10 dias do conhecimento do fato geolgico Sim

Sim

Sim

Sim

Sim

No

No

No

No

No

Sem previso No Sim No

15% No Sim No

15% No Sim No

15% Sim Sim No

Sem previso Sim Incerto Sim

Sem previso Sim Incerto Sim

Sem previso Sim Incerto Sim

Sem previso Sim Incerto Sim

Sem previso Sim Incerto Sim

No

No

No

No

No

Sim

Sim

Sim

Sim

No

No

No

No

No

Sim

Sim

No

No

No No No No

No No No No

No No No No

No No No No

No Sim No Sim

Sim Sim Sim Sim

Sim Sim Sim Sim

Sim Sim Sim Sim

Sim Sim Sim Sim

Fonte: Bucheb (2007) - As informaes das Rodadas 7, 9 e 10 foram completadas a partir de leitura e interpretao prpria dos Contratos de Concesso das respectivas rodadas.

147 5.4 O PROCESSO ESTILIZADO DE CONTRATAO DA UNITIZAO NO BRASIL

preciso frisar que aquilo a que temos nos referido como acordo de unitizao mais exatamente compreendido como um processo de contratao que engloba diferentes fases e um conjunto de peas contratuais. No que se segue, voltar-se- mais detidamente para os componentes concretos desse processo de contratao (fases e peas contratuais). Uma vez que os contratos de unitizao esbarram na questo da confidencialidade acordada entre as partes, adotaremos como metodologia a estilizao de um processo contratual a partir do que apresentado na literatura, mas com foco nas especificidades brasileiras.

5.4.1 Escopo do acordo e peas contratuais

O contrato de unitizao um acordo cooperativo que intenta propiciar o gerenciamento coordenado das atividades em uma jazida, na qual direitos de produo so compartilhados por diferentes firmas. Tal como no mundo, no Brasil, o objetivo do acordo preservar o uso das melhores prticas de explotao, assegurando, assim, a eficincia e a conservao dos recursos fsicos e econmicos, bem como a proteo dos direitos correlatos, ratificando a equidade e a justia entre os participantes do acordo. O acordo de unitizao deve delinear uma estrutura de direitos de propriedade e governana que torne as firmas detentoras de interesses indivisos com relao unidade formada, tal como se fossem parceiras em um nico contrato de concesso. Nessa perspectiva, o acordo de unitizao uma forma alterada das costumeiras Joint Venture
Agreement (JOA)197, com provises gerais em relao s operaes de produo em

condies muito similares, sofrendo apenas pequenas adaptaes necessrias para ajustar-se ao escopo do acordo (TAVERNE, 1994, 1996). No obstante, clusulas especiais so adicionadas, destinadas particularmente identificao e demarcao dos reservatrios unificados, escolha da operadora, ao uso das informaes e aos mtodos e frmulas usados para determinao e reavaliao das participaes de cada firma na jazida
As JOAs so instrumentos contratuais celebrados precipuamente com o escopo de repartir riscos e os resultados do empreendimento entre as partes. Por meio desses contratos so fixadas as regras e condies bsicas que disciplinam as operaes conjuntas, que sero conduzidas por uma das empresas associadas, designada como Operadora. Ademais, nas JOAS estabelece-s um comit operacional com a funo de aprovar e revisar as atividades operacionais, gerindo para tanto os oramentos anuais (Barbosa, 2002).
197

148 unificada198. Em sntese, os contratos de unitizao podem ser entendidos como um acordo que contempla clusulas especiais referentes definio dos direitos de propriedade na jazida unificada e clusulas gerais, comuns aos contratos normais de joint venture, destinadas coordenao das decises de produo. O escopo do acordo de unitizao a unificao dos direitos de explorao e produo a fim de conformar uma unidade tomadora de deciso que preserve os recursos e os direitos correlatos. Alm do comportamento das concessionrias que tomam parte nas negociaes, o processo contratual que confere o alcance a tal escopo condicionado pelas caractersticas com as quais se manifestam a contiguidade dos reservatrios em diferentes blocos. Bucheb (2007) identifica um conjunto de situaes nas quais a unitizao pode ser desenvolvida no Brasil, dentre elas quando a jazida se estende: a) por blocos onde atuem concessionrios distintos; b) por blocos com concessionrio e rea retida pela ANP; c) por blocos pertencentes ao mesmo concessionrios, porm com reas com diferentes participaes governamentais; d) por blocos onde atuem as mesmas concessionrias, mas com diferentes operadoras e/ou participaes entre os membros de um consrcio; e) por reas de operao conjunta e por reas de operaes exclusivas; f) para alm do limite externo da plataforma jurdica. Em todas as situaes, o acordo de unitizao compor-se- de um conjunto de peas contratuais. Um dos contratos assinado entre as partes o Unit Operating Agremeent
(UOA). Trata-se de um contrato bastante detalhado, em que as partes descriminam

tecnicamente a rea unificada, o operador, as participaes individuais, bem como se define a conduo das operaes conjuntas e questes comerciais, os procedimentos e conceitos das redeterminaes, assim como os mecanismos de governana para resoluo de conflitos. No Brasil, exige-se adicionalmente que seja entregue aprovao da ANP o Acordo de Unitizao da Produo (AIP). Como visto acima, um documento bastante enxuto que resume as questes detalhadas no UOA, especificando a rea unificada, o

As caractersticas especiais se devem ao fato que no contrato de unitizao o arranjo cooperativo no acordado com base em apenas um contrato de concesso, mas sim em concesses diversas detidas por diferentes firmas que partilham direitos de explorao e produo em uma jazida comum.

198

149 operador, os planos de desenvolvimento e as participaes governamentais de responsabilidade de cada concessionrio199.

5.4.2 Acordo de pr-unitizao

Os albores do processo de contratao da unitizao ocorrem quando as firmas identificam indcios de que seus direitos de explorao e produo so compartilhados com outras firmas ao longo de uma jazida contgua que se estende por reas cujas obrigaes e direitos so respondidos por diferentes concessionrias. Assim, o primeiro passo para contratao da unitizao a identificao e descrio dos limites da jazida comum e da quantidade dos recursos in place que sero objeto de unificao. Para tanto, os acordos de unitizao so fortemente dependentes de informaes que so incertas, assimtricas e com grau considervel de interpretao subjetiva. Dessa forma, o contedo informacional que baliza as negociaes chave para a concluso do acordo. Se as negociaes comeam nos momentos iniciais da fase de explorao, o conhecimento sobre a rocha reservatrio, suas configuraes estticas e dinmicas, bem como o contedo quantitativo e qualitativo dos recursos, so ainda bastante incipientes. Com efeito, justifica-se uma fase de pr-unitizao inclinada aquisio de informaes, sob bases cooperativas, por meio de trabalho ssmico e perfurao de poos adicionais, que subsidiem as negociaes entre as partes200. Taverne (1996, p. 92; 1999, p. 385-386) destaca que durante o perodo de pr-unitizao as partes buscam firmar um acordo que objetiva alcanar bases cooperativas para adquirir informaes para: a) determinar os limites, extenso e configurao do reservatrio comum objeto de unificao; b) identificar as caractersticas minerais e condies mecnicas da rocha reservatrio e as caractersticas do petrleo capturado nos seus poros; c) definir o tamanho das reservas de petrleo que sero objeto de partilha entre os detentores de direitos em relao jazida comum;
A Lei do Petrleo no exige a celebrao do contrato de consrcio, entretanto recomendvel para fins de melhor caracterizao da relao entre as partes. 200 O conjunto de custos envolvidos dessa atividade somados aos demais custos de negociao que antecedem a concluso do contrato de unitizao so custos de transao ex ante. Eles podem ser objeto de partilha ou no entre as partes do contrato
199

150 d) identificar os procedimentos (mtodos e frmulas) pelos quais a produo e custos subjacentes sero repartidos; e) estabelecer a periodicidade e regras para as redeterminaes201; f) fixar os parmetros que determinam qual firma ser a operadora; g) delinear um plano de desenvolvimento conjunto; h) compartilhar completamente ou em parte os custos da pr-unitizao. A fase de aquisio de informaes finalizada to logo se compreenda que h razovel base de conhecimento para que o acordo de unitizao possa ser concludo, de forma a descrever uma estrutura de governana que melhor combine incentivos e controle. Porm, a determinao do fim da fase de pr-unitizao apresenta um trade-off: quanto maiores forem os esforos em trabalho exploratrio (custos de transao ex ante), mais amplo e homogneo ser o conjunto de informaes que baliza a negociao e menor ser o espao para questionamentos futuros das participaes. Como no possvel reduzir as incertezas completamente, dado que muitas delas somente sero sanadas ao longo da produo conjunta, encerra-se um difcil equilbrio entre os custos para aquisio de informaes ex ante e a reduo de incertezas, o que dificulta definir uma racionalidade precisa para deciso por prolongar ou no o perodo de pr-unitizao202. Como visto, as negociaes se tornam bastante complexas quando h a presena de informao assimtrica entre os agentes envolvidos, principalmente na situao em que algum dos agentes possui maior quantidade de informao que o outro, podendo estrategicamente fazer uso delas para extrair renda petrolfera do agente sub-informado. Essa situao ocorre mais comumente quando as firmas se encontram em momentos exploratrios distintos (uma firma somente fez trabalho ssmico enquanto a outra j perfurou poos) ou fases diferentes (explorao/produo) de atividades nos reservatrios. Dessa forma, das firmas com defasagem informacional exigido um esforo individual adicional na fase de pr-unitizao a fim de nivelar o conhecimento a respeito da jazida.

A seguir apresentaremos os aspectos envolvidos na redeterminao. Esta talvez seja a principal dificuldade contratual do perodo de pr-unitizao. As firmas desejam limitar tempo e gasto ao mnimo necessrio para coletar informaes a fim de balizar o acordo. Elas de modo algum demandam mais informao do que o estritamente necessrio para tornar vivel o acordo, nos itens listados acima.
202

201

151 5.4.3 Negociao e celebrao do contrato de unitizao

To brevemente as firmas concordem ter obtido um volume adequado de informaes, as negociaes para celebrao do contrato de unitizao se iniciam. As negociaes so complexas, consumindo tempo e recursos, haja vista que no existem fixadas regras consensuais ou simples que possam ser usadas em qualquer tratativa, a fim de dirimir as contendas que surgem. Pedroso e Addounur (2008) listam um conjunto de itens com potencial para ocasionar conflitos entre as partes envolvidas na negociao de um acordo de unitizao (Tabela 8). Todos esses aspectos tm sido objeto de negociao nos acordos concretos firmados no Brasil.
Tabela 8 - Principais tpicos objeto de negociao em uma unitizao

Entendimento Tcnico
Volumes potenciais da jazida a ser individualizada e critrio para definio das participaes Definio do operador da jazida individualizada Metodologia e periodicidade das redeterminaes Plano de Desenvolvimento comum Direitos e obrigaes quanto a operaes dos concessionrios na rea unificada, mas sem relao com a jazida unitizada.

Termos Contratuais e Comerciais


Custos de equalizao (custos passados) e metodologia para sua aferio e/ou auditoria Avaliao e validao dos contratos eventualmente j assumidos pelas partes Tratamento dos crditos fiscais adquiridos pelas partes em caso de redeterminao Tratamento dos custos passados Ajuste dos custos, investimento e produo em caso de redeterminao.

Fonte: Pedroso; Adbounur (2008)

A dificuldade de contabilizar precisamente os custos passados para propsitos exploratrios (investimentos, overhead, riscos exploratrios), combinada com os incentivos contrrios (free rider) para a parte beneficiada aceitar compensar a outra pelo desequilbrio nos custos incorridos, colocam a questo da equalizao dos custos dentre as mais controversas. No Brasil, a questo da equalizao dos custos j incorridos complexificado pelo fato de que o marco regulatrio brasileiro prev que os custos exploratrios realizados em um bloco no qual se realiza uma descoberta podem ser contemplados a ttulo de investimento para efeito de clculo da Receita Lquida da Produo, que serve de base para recolhimento das Participaes Especiais. Nesse sentido, as partes devem buscar criar

152 mecanismos de compensao j que ambas iro acessar o benefcio por meio da produo unificada. Sem embargo, a escolha do critrio, frmula e informaes a serem usados na determinao das participaes, ocupam a centralidade nos esforos negociais das partes. Os percentuais de participao de cada firma no volume de hidrocarbonetos produzidos, bem como nos custos relativos aos trabalhos de produo, devem ser alocados segundo um mtodo objetivo acertado de comum acordo entre as partes. A princpio, as participaes devem ser determinadas de modo que no mnimo o valor relativo dos direitos de produo de cada empresa esteja representado proporcionalmente na produo unificada. Embora possa-se, teoricamente, estabelecer que cada firma dever receber o volume de petrleo que poderia ser recuperado a partir das reas a ele concedidas, a determinao da participao no to simples assim, uma vez que esse princpio geral est sujeito a interpretaes diversas. Existem na prtica da indstria alguns mtodos disposio, que variam em mrito e complexidade. Nenhum neles perfeito devido incerteza inerente prpria natureza das informaes necessrias para atribuio das participaes. Dentre os critrios mais usados na indstria esto: a) rea superficial na jazida: A participao de cada firma pode ser igual ao percentual das reas a ela concedida antes do acordo firmado em relao ao total da rea unificada, isto , a projeo horizontal da jazida contida na projeo horizontal de cada bloco. As firmas que respondem por maior extenso de rea de concesso na jazida tero maior percentual. O critrio simples, porm vlido somente nas situaes em que os reservatrios tm caractersticas homogneas, tanto em espessura, quanto em porosidade e permeabilidade (APPI, ANDRADE, 2000); b) volume relativo nos reservatrios: diferente do critrio da rea, o critrio do volume no distorcido por diferenciais de espessura ao longo da extenso da jazida, embora o volume dos reservatrios no reflita corretamente a quantidade de hidrocarbonetos nele contida, uma vez que a porosidade tambm varia consideravelmente ao longo da extenso dos reservatrios;

153 c) volume relativo do espao poroso: um critrio mais sofisticado e justo considerar no apenas o volume relativo nos reservatrios, mas tambm o volume poroso relativo de cada firma. Assim, firmas com maior volume poroso, e no somente de volume de rocha-reservatrio, tero maior participao na produo; d) volume in place: o presente critrio derivado das informaes e clculos que permitem estabelecer o critrio anterior. Aqui, entretanto, a alocao das participaes baseada no volume relativo de hidrocarboneto por metro cbico da rocha-reservatrio saturado com petrleo e gs, calculados em condies termodinmicas de superfcie, segundo os mtodos estabelecidos na indstria203. A deficincia do mtodo, que parece se aproximar da regra ideal, que apenas a ocorrncia de hidrocarbonetos nos poros da rocha-reservatrio no suficiente para determinar o nvel de produo em cada rea concedida, uma vez que a produo funo da mobilidade dos hidrocarbonetos entre essas reas204; e) Volume recupervel: a participao ser igual ao volume recupervel, resultado da utilizao de um fator de recuperao atribudo ao volume in-place de cada rea de concesso, que corresponde ao volume de hidrocarboneto que se espera produzir durante a vida do reservatrio em relao ao volume total de hidrocarbonetos contidos no mesmo reservatrio.

Os mtodos, na ordem que listamos, crescem gradativamente em complexidade. Para uma alocao cada vez mais justa, o mtodo deve incorporar na frmula de clculo caractersticas estticas do reservatrio (extenso da jazida, permeabilidade, viscosidade dos fluidos), mas tambm parmetros dinmicos. Quanto mais complexo for o mtodo adotado, mais amplamente cada firma ter refletido o valor exato de seus direitos originais

203

Dois mtodos so usuais: o Stock Tank Oil Initially in Place (STOIP) e o Gas Initially in Place (GIIP). Estes mtodos so vlidos apenas quando o reservatrio homogneo. Caso no se encontre tal condio ajustes nos mtodos so necessrios. 204 Como veremos na seo 5.5, o critrio do volume in place tem sido o adotado para determinao das participaes nos acordos de unitizao concretizados no Brasil.

154 de explorao e produo. Entretanto, menor ser o consenso e, por conseguinte, maiores sero as dificuldades e custos de transao envolvidos na concluso do acordo205. importante frisar que grande parte das variveis necessrias para a adoo de alguns dos mtodos mencionados no pode ser conhecida antes que as atividades na fase de desenvolvimento ou produo tenham ocorrido e um nmero de poos tenha sido perfurado. Se o contrato de unitizao concludo em um momento antecedente a estas fases, o critrio tem que ser reavaliado em funo da divergncia entre o que foi esperado poca da negociao e o conhecimento adquirido com a produo, a fim de preservar o princpio da quota justa para cada firma206.

5.4.4 Redeterminaes

A redeterminao um dos mecanismos presentes na governana do contrato por meio da qual s partes dada a oportunidade de revisar em intervalos regulares as participaes, em conformidade com o critrio previamente ajustado por elas poca da concluso do contrato, porm levando em considerao novas informaes que emergem dentro de cada intervalo temporal e que possibilitam melhor compreender as caractersticas estticas e dinmicas dos reservatrios. Dessa forma, no perodo de redeterminao reavaliam-se as caractersticas dos reservatrios, os limites da rea unificada, o volume e as caractersticas do petrleo. Com base nessas novas informaes, recalcula-se a participao de cada firma. Deve-se mencionar que a redeterminao explicita a importncia da flexibilidade contratual nos acordos de unitizao e justifica a ateno dada ao tema na parte terica da pesquisa. Portanto, o aspecto do contrato de unitizao que mais facilmente propicia transitar das dimenses tericas para as condies empricas do processo contratual.

Os fatores que complexificam a negociao para alocao das participaes foram extensamente analisado acima. A natureza das informaes, assimetria informacional entre os agentes, heterogeneidade do reservatrio e comportamentos oportunistas estratgicos so alguns dos fatores que complementam as dificuldades tcnicas no clculo das participaes. 206 Appi e Andrade (2000, p. 6) lembram um interessante comentrio que feito por engenheiros de petrleo, qual seja, a produo de um campo e a reserva do mesmo s ser conhecida realmentequando a ltima gota de leo do campo for produzida. Este comentrio reflete a alta incerteza com que se deparam os profissionais envolvidos em estudos tcnicos que visam determinar curvas prospectivas de produo e as reservas.

205

155 luz do exposto anteriormente compreensvel o porqu da necessidade das redeterminaes. Elas se mostram importantes devido precariedade da base de conhecimento a partir da qual as participaes originalmente so acordadas, principalmente quando o acordo celebrado durante as fases iniciais de explorao da jazida. Nessas ocasies somente por casusmo as partes podero fixar participaes que se provaro justas ao passo que o melhor conhecimento das distribuies dos recursos nos reservatrios sobrevenha no transcorrer das atividades no campo. Assim, com o trabalho ssmico adicional e novos poos perfurados ao longo da vida do campo, emerge conhecimento mais detalhado das caractersticas dos reservatrios. Com efeito, pode-se, por exemplo, provar que novas firmas devam ser includas na unificao, ou mesmo, em sentido contrrio, se mostrar equivocada a expectativa inicial que algumas das partes consideradas no acordo tenham, de fato, direitos de produo em relao jazida comum. Da mesma forma, as novas informaes emergentes podem revelar que a rea unificada menor do que se imaginava (TAVERNE, 1999, p. 389). Um dos temas na pauta de negociao definir a periodicidade207 e as condies em que as redeterminaes ocorrem208. A definio de uma governana especfica para a
redeterminao fundamental devido as consequncias que ela causa209. Por um lado, a

possibilidade de rever as alocaes iniciais das participaes conforta as partes com instrumentos que asseguram a expectativa que seus direitos de propriedade sero garantidos, diminuindo, assim, a resistncia para a concluso do acordo mesmo com pouca informao. Por outro lado, as redeterminaes constituem potencial fonte de conflitos entre as partes, devido possibilidade de aes estratgicas das firmas envolvidas, implicando em custos de transao ex post adicionais. Por conta disso, redeterminaes so

Segundo Taverne (1994, p. 151), the usual time chosen for first redeternination is at the end of first development phase, immediately prior to the commencement of commercial production. The second redetermination could take place after one or two years of production and any further redeterminations could follow with four or five years intervals thereafter, all depending on the size and complexity of reservoir. 208 Alternativamente, o contrato pode prever que a redeterminao seja efetuada sempre que uma das partes do contrato requerer, estabelecendo penalidades caso a redeterminao no resulte em grandes mudanas (penalty for calling frivolous redetermination). 209 Derman e Derman (2002) colocam muito bem o problema da redeterminao. Segundo os autores, unitization equity redeterminations cause nightmares for those working in the upstream sector. The concept is not the problem; the process is. The typical equity redetermination process is ambiguous and contentious, often resulting in arbitration and/or litigation.

207

156 mais usuais em jazidas a partir de um determinado tamanho, onde esto em disputa direitos para apropriao de elevados volumes de recursos (BUCHEB, 2007, p. 307). Destarte, frente possibilidade de comportamentos oportunistas, a estrutura de governana firmada durante as negociaes se mostrar importante para o bom funcionamento das redeterminaes. Alm da periodicidade, a governana do contrato deve estabelecer as condies sob as quais ajustamentos devem e podem ocorrer, como por exemplo, a adoo de bandas para as modificaes nas participaes visando excluir grandes alteraes. A periodicidade e extenso do impacto das redeterminaes dependem do tamanho e complexidade da jazida e dos recursos que ele possui. A estrutura de governana tambm poder prever o uso de consultores e rbitros externos com finalidade de dirimir controvrsias mais complexas, no solucionveis por meio dos mecanismos internos de resoluo de conflito do contrato. O segundo efeito das redeterminaes que os ajustamentos e modificaes das participaes tm efeitos retroativos at a data de incio do contrato, em termos dos benefcios e obrigaes. Assim, assumido que as novas participaes resultantes da redeterminao so vlidas como se tivessem sido fixadas desde o incio do acordo. Com efeito, a reavaliao das participaes engendra um balano de crditos de dbitos entre os participantes da produo conjunta que deve ser eliminado no perodo restante do contrato. Provavelmente o cancelamento recproco de crdito e dbito entre as firmas devido modificao das participaes no se dar perfeitamente e a necessidade de rebalancear os desequilbrios implicar fazer um apropriado ajustamento contbil retrospectivo, para equilibrar custos e receitas devidos cada parte em razo das novas participaes. Dessa forma, compensaes em espcie ou pecunirias devem ser feitas s firmas que detinham maior participao antes da redeterminao e que, portanto, adquirem um crdito por conta dos custos excessivos assumidos, mas um dbito por conta da receita a mais recebida, luz das novas participaes. Da mesma forma, firmas que tiverem sua participao aumentada devem ser compensadas pelo petrleo recuperado, mas no apropriado por elas, segundo as participaes atualizadas210.

Em sntese, as firmas que perdem participao recebem um dbito referente parte das receitas que se apropriou equivocadamente, mas tambm adquirem um crdito em relao aos custos feitos excedentes segundo a nova alocao das participaes.

210

157 Appi e Andrade (2000, p. 6) destacam que a governana para as compensaes deve considerar as condies correntes de produo, limites de retirada e de tempo para que as compensaes em espcie ou pecunirias sejam feitas. Assim, a governana descrever o volume mximo transferido ou pagamentos a serem feitos em alguma unidade tempo, a ttulo de compensao pelo ajustamento das participaes.211. Alm das compensaes devidas realocao das participaes, Taverne (1994) destaca que por ocasio da redeterminao alguma firma poder requerer trabalho exploratrio adicional a fim de obter argumentos para defesa de uma determinada alocao das participaes. Esse trabalho dever ser procedido pela requerente e os mecanismos de governana devem estabelecer as condies para a aprovao do trabalho e o ressarcimento empresa em questo pelos custos do trabalho exploratrio, caso se revele crucial para balizar as decises durante a redeterminao. Assim, os mecanismos de governana tambm devem descrever as condies com as quais as partes adquirem o direito de fazer trabalhos exploratrios adicionais para contestar ou provar alguma alocao especfica das participaes. Os acordos de unitizao j celebrados no Brasil tm demonstrado que as provises com relao redeterminao tm sido as mais detalhadas, ocupando espao relevante no UOA.

5.4.5 Governana das operaes de produo

De acordo com o que foi dito acima, a governana em relao s operaes cotidianas de produo e o processo de tomada de deciso que as sustenta esto contemplados no conjunto de clusulas gerais que compartilham muitas das caractersticas das JOAs (Joint Operating Agreements) tradicionalmente executadas na indstria do petrleo. Para tais operaes a estrutura de governana deve ser geral e bastante flexvel, a fim de acomodar a extensa lista de possveis acontecimentos e controvrsias que podem emergir ao longo da vida do contrato.

Derman e Deman (2002), baseado nos contratos offshore da Nigria, apresentam uma frmula para mensurar os valores a serem transferidos pelas partes quando de mudanas nas participaes por ocasio de redeterminao.

211

158 Porquanto a governana tem implicaes importantes na execuo do contrato necessrio fazermos um esclarecimento. At aqui, temos referido que o contrato de unitizao firmado entre empresas, todavia comum que as firmas estejam reunidas em consrcios, que so justamente a figura jurdica que detm os direitos de explorao e produo. Assim, o consrcio elegvel como nvel de determinao das participaes e de distribuio dos direitos de votos para a tomada de deciso no comit operacional da unidade. Dessa forma, mesmo embora se possa atribuir um percentual de participao individual na unidade (como resultado do produto entre o share da firma no consrcio e a participao do consrcio na unidade), cada firma exercer seus direitos e obrigaes nos limites de suas participaes individuais, mas agir por meio do consrcio a que pertence, em conformidade consrcio. A instncia superior de coordenao de tomada de deciso na unidade o comit operacional (UOPCOM Unit Operating Committee). No comit operacional, cada concessionria estar representada na proporo de seu interesse na unidade. As funes do comit incluem dentre outras: coordenar as atividades de explotao, revisar e aprovar os programas de trabalho e oramentos preparados e submetidos pelo operador, alm de supervisionar as operaes executadas por este ltimo (TAVERNE, 1994). Estas funes sero explicitadas no contrato (UOA) e estaro sujeitas governana que as partes entenderem ser a melhor. Uma das concessionrias escolhida como operadora da unidade, com a responsabilidade de montar o plano de desenvolvimento da jazida, preparar os programas de trabalho e os respectivos oramentos e esquemas de produo, que devero ser submetidos ao comit operacional antes de serem por ela executados. O operador tambm o responsvel pela chamada das contrapartidas financeiras das concessionrias (cash call) na proporo das participaes de cada participante, a fim de fazer frente aos custos e despesas incorridos por ele durante a execuo do programa de trabalho. Como j foi observado anteriormente, devido natureza das atividades do operador e s condies cotidianas de produo de uma jazida, recomenda-se que o operador da produo unificada goze de ampla latitude para a tomada de deciso, a fim de responder prontamente s mudanas nas circunstncias que afetam o ritmo de produo. com a governana e contratos que conformaram a constituio do

159 Para amainar o oportunismo do operador, o alinhamento de incentivos que o torne um


residual claimant, combinado com a fiscalizao e controle por meio de relatrios na

alada do comit, so alguns dos instrumentos disposio.

Cabe mencionar que uma importante dimenso da estrutura de governana do contrato o controle da inadimplncia (default rules), que se manifesta principalmente no no-atendimento das chamadas de contrapartidas e no abandono da unidade212. importante notar que se a concessionria for um consrcio e a inadimplncia se originar de uma firma a ele pertencente, o consrcio poder ser responsabilizado, com solidariedade entre os membros restantes, por assumir as obrigaes da firma inadimplente, aplicando-se a ela as disposies presentes na JOA que conformou o consrcio. Assim, as default rules podem ser aplicadas no mbito das concessionrias, buscando contornar os percalos que o no-atendimento das chamadas de contrapartida e abandono da unidade causam em termos do ritmo normal de execuo do programa de trabalho.

Em resumo, a estrutura de governana a ser delineada para garantir a execuo do contrato sem maiores percalos deve munir-se de instrumentos suficientes para garantir-lhe um grau de flexibilidade, de modo a propiciar margem de ao frente s mudanas na dinmica do reservatrio, inovaes nas tecnologias de produo e mudanas no preo do petrleo. J observamos que as regras de votao, as regras para controle da
inadimplncia, os requerimentos de notificao, os procedimentos de queixa e arbitragem, o uso de consultores e especialistas externos para dirimir controvrsias, a superviso e fiscalizao pelo comit atravs de relatrios fornecidos pelo operador, bem como a adoo de prticas que garantam transparncia na tomada de deciso, so alguns dos

instrumentos que conformam uma estrutura de governana adequada s caractersticas transacionais dos acordos de unitizao. Nos acordos celebrados no pas estes mecanismos tm recebido grande ateno.

No Brasil, como o acordo de unitizao obrigatrio, a possibilidade de abandono do acordo algo que no est presente no horizonte decisrio das partes.

212

160 5.5 AS PRIMEIRAS EXPERINCIAS BRASILEIRAS DE UNITIZAO213

Os primeiros acordos de unitizao concludos no Brasil servem de ilustrao emprica discusso terica feita nos captulos anteriores. Fundamentalmente, as primeiras experincias demonstram que os contratos de unitizao representam uma quebra de paradigma e rotinas com as quais a indstria brasileira do petrleo se acostumara a apoiar os seus processos negociais. Com efeito, diante dessa nova modalidade contratual vigente no pas, as empresas atuantes no upstream brasileiro so chamadas a pensar e inovar em busca de novos processos negociais e arranjos contratuais, novas formas de contabilidade e nova sistemtica de recolhimento das participaes governamentais, exigidos pelos acordos de unitizao. Os primeiros contratos confirmam, dessa forma, a complexidade tcnica do processo, as dificuldades contratuais e o embate de interesses comerciais, que se traduzem concretamente na necessidade de mobilizar profissionais de diferentes reas (E&P, Financeiro, Jurdico) das empresas envolvidas, retratando assim a perspectiva multifacetada dos termos contratuais negociados. Em conjunto, as primeiras experincias serviram ao propsito de lanar as bases de conhecimento para as futuras unitizaes a serem celebradas no pas, tanto na perspectiva do aprendizado de um novo processo negocial entre as concessionrias, bem como da perspectiva de atuao regulatria da ANP. Muito embora o instituto da unitizao esteja cada vez mais difundido no mundo, se considerada as especificidades concorrenciais, regulatrias e geolgicas do pas, conclui-se que o aprendizado das boas prticas condio fundamental e precisa ser continuamente construdo. Em mdia, o processo negocial dos primeiros acordos se prolongou por um ano e meio a dois anos, perodo muito menor que a mdia retratada na literatura. Em todos os casos j negociados, as minutas contratuais do Unit Operating Agreement tm tomado como base o modelo proposto pela AIPN. O modelo constitudo por 21 artigos e um conjunto de anexos que tratam das questes acima discutidas, dentre as quais: delimitao da rea unificada, escolha do operador, definio do comit operacional, programa de

A presente seo foi elaborada a partir de entrevista com a rea responsvel pelos acordos de unitizao na Petrobras, empresa presente em todos os casos de unitizao da produo no pas. Alm disso, nos foi fornecido acesso a edio de outubro da Revista Petrobras, que trouxe uma matria especfica sobre a temtica. O contedo dessa matria tambm subsidiou a elaborao da seo.

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161 trabalho, redeterminaes. Cabe frisar que, embora se trate de um documento extenso e bastante detalhado, o mesmo dispe sobre um conjunto de provises que conformam uma estrutura de governana destinada a tratar ex post das lacunas imprevistas no contrato. A primeira experincia de unitizao no pas envolveu duas grandes empresas de atuao internacional: - Petrobras e Repsol YPF -, ocorrida em dezembro de 2007. Um reservatrio especfico comum aos campos de Albacora e Albacora Leste na Bacia de Campos foi unificado, resultando uma unidade com 91,3% dos interesses cabendo Petrobras e 8,7% Repsol YPF. Um ponto importante a ser frisado nesse acordo que dos vrios reservatrios que produzem nos campos, apenas o reservatrio Caratinga (o que de fato se estendia para as duas reas de concesso) foi unificado. Assim, desde a primeira experincia vem se praticando o conceito de unitizao por jazida e no por bloco Em outubro de 2008, tambm na Bacia de Campos, na rea chamada de Parque das Conchas, litoral sul do estado do Esprito Santo, celebrou-se a unificao dos campos de Mangang (bloco BC-60), de concesso exclusiva da Petrobras, e de Nautilus (bloco BC-100), que envolve um consrcio composto por Petrobras, a empresa indiana ONGC e anglo-holandesa Shell, esta ltima sendo majoritria e operadora. No acordo final previu-se a Petrobras respondendo por 67,5% da participao no campo unificado, a Shell por 25% e a indiana ONGC por 7,5%. O segundo acordo de unitizao celebrado no pas no apenas ratificou o conceito de unitizao por jazida, como representou a primeira experincia com mais de duas partes envolvidas. No apenas o maior nmero de firmas se destaca, mas tambm o perfil de cada uma das envolvidas: colocou-se na mesa de negociaes uma major da indstria mundial do petrleo, uma emergente oriental214 e uma estatal sulamericana de atuao internacional. A terceira unitizao realizada no Brasil envolveu os campos de Camarupim (BES-100) e Camarupim Norte (Bloco BM-ES-5), localizados na Bacia do Esprito Santo. O campo de Camarupim, que tem a Petrobras como concessionria exclusiva, teve sua comercialidade declarada em dezembro de 2006 junto comunicao de que a jazida em questo avanava alm dos limites da rea de concesso, enquanto o campo de Camarupim

Segundo informaes do site da empresa, a ONGC uma nica empresa de petrleo indiana com plena integrao da cadeia, respondendo por 80% da produo de petrleo e gs natural e um dcimo da capacidade de refino na ndia. O governo indiano atualmente detm 84,11% do controle da empresa.

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162 Norte, sob a responsabilidade do consrcio formado entre Petrobras e El Paso, alcanou sua declarao de comercialidade em 2008. A unitizao dos campos de Camarupim-Camarupim Norte pode ser, sob diversos prismas (tipo de campo, celeridade no acordo, procedimentos), considerada como emblemtica. Tratou-se da unitizao de um campo de gs no-associado feita no contexto do lanamento do Plano de Antecipao da Produo de Gs (Plangs), cujo escopo era incrementar a oferta de gs no pas. Com efeito, a combinao do Plangs e da presena da Petrobras nos dois blocos contribuiu para a rpida celebrao do acordo, bem como para a concluso do projeto de produo conjunta, que prev um pico de produo de mais de cinco milhes de metros cbicos por dia de gs e de cerca de 6.000 barris por dia de condensado. Devido maior complexidade dos campos em negociao, as questes contratuais foram discutidas ponto a ponto, a fim de minorar a chance de conflitos, o que resultou em mincias tcnicas que esto esmiuadas em mais de 100 pginas de contrato e em 11 anexos tcnicos, fixando, dentre os pontos, a frmula de clculo das participaes e as especificaes de softwares de uso comum. Outro ponto que chama a ateno no procedimento contratual foi um prvio entendimento entre as partes, aprovado pela ANP, em que elas manifestaram o desejo de unificar os blocos, concordando com a realizao de algumas atividades antes que o acordo de unitizao tenha sido de fato concludo. Outras duas unitizaes esto em curso. A unitizao dos campos maduros
onshore de Lorena e Pardal, localizados na Bacia do Potiguar, Rio Grande do Norte, est no

estgio final, aguardando apenas a aprovao da ANP. Trata-se de um processo de unitizao que envolve empresas de porte bastante distinto: a Petrobras, empresa lder do mercado brasileiro e com atuao internacional e a Potileo, uma empresa de atuao em mbito local. J a unitizao dos campos de Xerelete (BC-2) e Xerelete (BM-C-14), situados na Bacia de Campos, ainda se encontra na fase de negociao, na qual esto envolvidas, a Petrobras, a norte-americana Devon e a francesa Total215.

Merece meno que fora do pas, a Petrobras participou da unitizao que envolveu o campo gigante de Agbami, na Nigria, com a nigeriana NNPC, a norueguesa StatoilHydro e a norte-americana Chevron, esta com status de operadora do campo.

215

163 No que se refere atuao da reguladora, as primeiras experincias tm demonstrado que ANP tem atuado no sentido de positivamente contribuir com a celebrao do acordo de unitizao da produo entre as partes. Em mdia, a aprovao do acordo pela ANP tem se alongado por um perodo de alguns meses aps a submisso do Acordo de Individualizao da Produo (AIP). Nas unitizaes j aprovadas, pequenos ajustamentos no AIP tm sido propostos pelo rgo regulador.

guisa de concluso, os primeiros acordos serviram ao propsito de preparar as empresas envolvidas para os novos desafios que os contratos de unitizao carreiam aos processos contratuais na indstria do petrleo. Ao mesmo tempo, eles testaram as provises regulatrias para o tema no pas, expondo seus mritos e controvrsias. Em especial, eles foram importantes para firmar o conceito de unitizao por jazidas no pas. Outro aspecto relevante dos primeiros acordos de unitizao foi a escolha em todos os acordos firmados do critrio de volume in place para fins de determinao e redeterminao das participaes. Os primeiros acordos tambm expuseram o papel crucial que a regulao desempenha para a celebrao dos acordos de unitizao, confirmando, dessa forma, as questes tericas analisadas nos captulos anteriores. Destarte, ratificaram a complexidade presente nos projetos de unitizao. O aprendizado obtido atravs deles revela que no h uma frmula nica e permanente para se aplicar ao processo, devendo, se adotar em cada nova negociao, mtodos e procedimentos conforme as especificidades tcnica, econmica e operacional do projeto em questo, bem como das normas regulatrias vigentes. A experincia acumulada de grande valor, ainda mais quando se considera que as ocorrncias de novas oportunidades de unitizao se tornaro cada vez mais frequentes, face aos novos horizontes estratigrficos propiciados pelas grandes descobertas na camada do pr-sal.

164

165 6. CONCLUSO

A unitizao de jazidas contguas que perpassam por reas adjacentes cujos direitos de explorao e produo sejam detidos por diferentes empresas produtoras, tem se tornado uma prtica cada vez mais comum na indstria do petrleo. Desde o reconhecimento nos EUA, no comeo do sculo passado, da impropriedade da vigncia da regra da captura, o instituto da unitizao tem gradativamente se espraiado pelos pases, observando-se um exponencial crescimento nos ltimos vinte anos dos marcos regulatrios que no apenas prevem o instituto, mas o torna compulsrio. Nos pases em que vigoram o estatuto da unitizao, o objetivo do acordo preservar o uso das melhores prticas de explotao, assegurando, assim, a eficincia e a conservao dos recursos fsicos e econmicos, bem como a proteo dos direitos correlatos, ratificando a equidade e justia entre os envolvidos. A presente pesquisa comps uma amostra com 72 pases, incluindo todos os grandes produtores de petrleo, a partir da qual foi identificada em 59 pases alguma proviso regulatria com relao unitizao. Nos pases onde foi encontrada regulamentao para unitizao, em 75% deles (44 pases) est explcito o estatuto da unitizao compulsria. Alm disso, a pesquisa evidenciou que a forma predominante (54%) de regulamentao da unitizao feita por meio de clusulas especficas nos contratos que transferem os direitos de explorao e produo do Estado para as firmas produtoras. A despeito da grande maioria dos pases instituir a compulsoriedade dos acordos de unitizao, as provises legais estabelecem que ser oportunizada s partes a possibilidade de celebrar um acordo voluntariamente, sendo imposto somente quando as partes falham em alcan-lo no prazo estabelecido. Na mesma direo, a pesquisa revelou que na prtica internacional, quando, geralmente, requerem o instituto da unitizao, as provises o fazem de modo a assegurar s partes considervel flexibilidade para negociao, a partir de diretrizes mais gerais. Esta ampla difuso da regulao da unitizao no mundo revela alguns aspectos implcitos bastante interessantes. Em primeiro lugar, destaca que o instituto da unitizao , sem embargo, um dos princpios que integram a lista de boas prticas da indstria petrolfera moderna. Em segundo lugar, demonstra que os legisladores em quase todo o mundo compreendem as medidas regulatrias que tornam compulsria a celebrao de

166 contratos de unitizao, na ocorrncia do fato gerador, uma forma de alterar o arcabouo institucional com escopo de favorecer a concluso dos acordos de unitizao. Por fim, a obrigatoriedade da unificao de direitos de produo no apenas torna premente e necessrio o monitoramento pelos governos das tratativas entre as empresas (regulao dos contratos), assim como evidencia a confluncia de interesses pblicos e privados a partir da insero de uma nova modalidade contratual no arcabouo institucional da indstria petrolfera. A pesquisa buscou elucidar as causas desse movimento regulatrio recente a partir da leitura econmica dos problemas colocados pelo common pool e os altos custos de transao em acordos cooperativos que buscam solucion-los. A forte presena de assimetrias de informaes, a percepo distinta dos riscos, os comportamentos estratgicos e as incertezas so fontes primrias para as dificuldades presentes na celebrao dos acordos de unitizao. Essas fontes se manifestam na divergncia entre os valores atribudos aos direitos de explorao e produo por cada empresa, criando ampla margem para disputas contratuais e prolongamento das negociaes pelo tempo necessrio para que os agentes consigam encontrar algum consenso. Ademais, o nmero de agentes envolvidos e a diversidade de perfil entre eles, assim como as controvrsias para tratar os custos passados e para a montagem de uma estrutura de governana para lidar com inerente flexibilidade do contrato, particularmente no tange as redeterminaes, so aspectos que complexificam ainda mais o processo de contratao da unitizao, entendido aqui como a negociao, a celebrao e a efetivao do acordo. A complexidade das questes suscitadas pelo compartilhamento de direitos de propriedade em uma jazida petrolfera comum e, por conseguinte, pela prpria problemtica contratual do processo de unitizao, ratificam que as Teorias Econmicas Contratualistas dispem de instrumentos privilegiados para tratar de forma consistente as principais questes expostas pelo fenmeno. O estudo das Teorias dos Incentivos, dos Direitos de Propriedade e dos Custos de Transao se mostrou bastante elucidativo compreenso dos principais temas ligados unitizao. Em especial, as teorias explicitaram a natureza incompleta e relacional presente no acordo e, como consequncia, a necessria construo de uma estrutura de governana adequada para lidar com a flexibilidade contratual inerente a esses acordos.

167 As Teorias Econmicas analisadas destacaram a dimenso histrico-institucional dos acordos de unitizao, com destaque para a natureza coordenativa que eles propiciam. A unitizao dos direitos de produo em reas adjacentes que represam um mesmo reservatrio representa um paradigma de confluncia de interesses pblicos e privados e, no nvel das companhias envolvidas, da convergncia de competio e cooperao, na medida em que propicia o melhor aproveitamento da jazida, gerando melhores resultados para as empresas e a sociedade que detm os direitos sobre os recursos minerais no subsolo. Alm de impedir a concorrncia predatria, o instituto da unitizao garante a proteo aos direitos correlatos, tornando mais eficiente o gerenciamento dos recursos ao longo da cadeia de produo. importante ressaltar que a prtica de unitizao tambm se torna plausvel por reduzir os custos e impactos ao meio ambiente, j que por meio dela se reduz o nmero de poos perfurados desnecessariamente. justamente por conta dessa confluncia entre interesses pblicos e privados que a regulao chamada em quase todo mundo para contribuir na construo de um ambiente institucional mais propicio contratao da unitizao. Esse fato se torna mais compreensvel quando no se olvida que a base dos regimes de propriedade petrolfera est assentada no prprio conceito de soberania, e, nesse sentido, na regulao que se estrutura o marco de referncia geral para as operaes petrolferas, tanto no que se refere s condies para o acesso e operao das reservas, o regime fiscal dos modelos, bem como s provises que ordenam as tratativas particulares para celebrao dos acordos de unitizao. A anlise do ordenamento regulatrio destinado s atividades na indstria petrolfera nacional indica que as provises legais para unitizao esto compatveis com as prticas vigentes internacionalmente. A norma contida no artigo 27 da Lei do Petrleo e na clusula 12 das minutas dos Contratos de Concesso, no apenas torna compulsria a unitizao quando da confirmao de evidncias do fato gerador, mas tambm traz baila uma governana especfica destinada a organizar o processo negocial entre as partes. Observa-se que a partir da Rodada 6, os Contratos de Concesso proporcionaram um papel mais ativo ANP no processo. Entretanto, as primeiras experincias de unitizao no pas tm demonstrado que ANP mesmo dispondo do preceito legal de intervenincia no processo, no tem lanado mo do recurso.

168 Os primeiros acordos de unitizao no Brasil confirmam a complexidade tcnica do processo, as dificuldades contratuais e o embate de interesses comerciais, bem como a necessidade de mobilizar profissionais de diferentes reas (E&P, Financeiro, Jurdico) das empresas envolvidas, retratando assim a perspectiva multifacetada dos termos contratuais negociados. Em especial, eles foram importantes para firmar o conceito de unitizao por jazidas no pas, assim como a adoo do parmetro de volume in place, como critrio para determinao e redeterminao das participaes. Em mdia, o processo negocial se prolongou por um ano e meio a dois anos, sendo que a aprovao do acordo pela ANP tem se alongado por no mais do que alguns meses aps a submisso do AIP. Em conjunto, as primeiras experincias serviram ao propsito de lanar as bases de conhecimento para as futuras unitizaes, tanto na perspectiva do aprendizado de um novo processo negocial entre as concessionrias, quanto na perspectiva da regulao de contratos por parte da ANP. O aprendizado obtido atravs delas revela que no h uma frmula nica e permanente de tratar o processo, devendo em cada nova negociao adotarem-se mtodos e procedimentos conforme as especificidades tcnica, econmica, operacional do projeto em questo, bem como das normas regulatrias vigentes. Deve-se, por fim, destacar que o descobrimento de grandes reservas na camada prsal, uma provncia petrolfera que contempla uma rea de quase 150.000 Km2, que comea no sul do estado do Esprito Santo e se estende at norte do estado de Santa Catarina, descortina novos horizontes estratigrficos no pas. Uma de suas consequncias incrementar bastante a probabilidade de ocorrncia da necessidade de unificaes de jazidas. Neste sentido, o tema ganha maior relevo e importncia no interior do arcabouo regulatrio, como de fato pode j ser percebido pelo maior espao conferido ao tema no projeto de lei que prope a adequao do regime contratual s novas condies geolgicas e produtivas na camada pr-sal. Se na Lei 9.478/1997 era identificado apenas um artigo (artigo 27) tratando do tema, no projeto de lei encaminhado recentemente pelo Executivo ao Legislativo, a temtica desdobrada em um captulo inteiro, com nove artigos tratando da individualizao da produo.

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