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DERECHO CONSTITUCIONAL Miguel Ortiz Pellegrini NOCIONES SOBRE EL ESTADO Y EL DERECHO

Re-nacimiento y evolucin 1) UNA NOCIN ELEMENTAL INTRODUCTORIA

El estado es una ciencia en s mismo, es una organizacin que ejerce el monopolio de la fuerza legtima de la comunidad. Es una realidad histrica, con origen en el Renacimiento, a partir del surgimiento de una instancia de organizacin del poder y de ejercicio de la dominacin poltica. Propiedades: 1.- Capacidad de externalizar su poder, obteniendo reconocimiento como unidad soberana dentro de un sistema de relaciones interestatales 2.- Capacidad de institucionalizar su autoridad, imponiendo una estructura de relaciones de poder que garantice su monopolio sobre los medios organizados de coercin 3.- Capacidad de diferenciar su control a travs de la creacin de un conjunto funcionalmente diferenciado de instituciones pblicas con reconocida legitimidad para extraer recursos de la sociedad civil. 4.- Capacidad de internalizar una identidad colectiva mediante la emisin de smbolos que refuerzan sentimientos de pertenencia y solidaridad social y permiten el control ideolgico como mecanismo de dominacin.

2) RE-COMENZAR LA HISTORIA 2.1) CADA DEL IMPERIO ROMANO

La cada del Imperio Romano signific el final de la Edad Antigua 473 d.C. - . Comienzo de la Edad Media, que dur mil aos, hasta 1453. El perodo siguiente a la cada del Imperio Romano, tena declinacin econmica. La moneda metlica de uso comn desapareci, y la inseguridad se generaliz. A partir del siglo VIII la situacin se acentu con la invasin del Islam, que domin el Mediterrneo y dividi el mundo en Oriente y Occidente. Todo esto signific una catstrofe para la civilizacin humana, una regresin, la vida urbana, las comunicaciones, el comercio, la salud y las condiciones de vida, la agricultura y las tcnicas de produccin y el saber y la cultura se vinieron abajo. Las poblaciones del continente se vieron azotadas por el hambre, la escasez, las epidemias, el aislamiento, la ignorancia, violencia y brutalizacin de los modos de vida. Acab afectando la lengua misma, dando origen a las nuevas lenguas romances. Es as que a partir del 473 d.C. se vuelve a la tarea de reconstruir la civilizacin.

2.2) ESPAA EN LA EDAD MEDIA Y EL ESTADO JURISDICCIONAL.

A partir del siglo II, pero especialmente del siglo III, esclavos, trtaros, germnicos invadieron el Imperio Romano. A la pennsula ibrica llegaron los francos, suevos, alanos y vndalos en competencia de belicismo y dominio. Se sumaron los visigodos, tras ser desalojados de Francia, en Vogladum (507), haciendo base en Toledo y dirigidos por su Rey Atanagildo. Luego de numerosas y sangrientas luchas se consolidaron como pueblo dominante. Con Leovigildo llegaron a la unificacin territorial, bajo su corona vivan los godos (arrianos de religin) y los hispano romanos (cristianos) hasta que, finalmente el Rey Recaredo por influencia de San Leandro de Sevilla se convirti al catolicismo y con l toda su nacin visigoda, que habitaron el suelo hispano, durante ms de un siglo. En el plano jurdico, el Cdigo de Eurico organiz la convivencia, en su poca francesa, como ley para los germanos; de acuerdo al sistema de personalidad de la ley, cada pueblo tena su propia ley. En el 506 se aprueba la lex romana visigothorum, por Alarico II, para el pueblo Hispano Romano, sobre la base de los antiguos textos latinos de Gayo, Paulo, Papiano.

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En el 654 el rey Recesvinto, sanciona la Liber Iudiciorum, modificando el sistema de personalidad de la ley por el de territorialidad, ahora la ley se aplicaba a todos los habitantes del reino, sin distincin de razas, y se llegaba as a una unidad jurdica, tena influencia de San Isidoro de Sevilla y tuvo prolongada vigencia; en el sigo XIII todava se lo aplicaba con el nombre de Fuero Juzgo. En 711 los rabes invadieron la pennsula, expandindose hasta Francia, donde Carlos Martel les puso lmite. En la pennsula Ibrica, entre moros y cristianos combatieron ocho siglos. Los musulmanes llamaron Al Andalus, al territorio que controlaban, y durante los siglos VIII y X se mantuvieron unidos; a partir del siglo XI se fragmentaron en diversos reinos que facilitaron la victoria a los cristianos. Un grupo al mando de Pelayo derrot un grupo de destacamento rabe en Covadonga (722) iniciando la reconquista territorial y poblacional. Echaron a los musulmanes. Los siglos de combate moldearon la idiosincrasia espaola, su estirpe guerrera, altiva y caballeresca, el hombre es ante todo un guerrero. Las tareas manuales el trabajo era despreciado y ejercido por judos, musulmanes, mudjares y mujeres. En la lucha de reconquista, la vida comunitaria y la autoridad que rega, se organizaba por medio de Pactos o Fueros(clusulas de derecho pblico). Una especie de contrato entre los re-pobladores combatientes y el rey que fijaba las reglas de juego de esa relacin. Los reyes eran los mejores guerreros de la aldea, caudillos de vida sencilla. El Derecho, bajo el filo de la espada, no reconoca leyes, no haba autoridad para aplicarlas, todos eran iguales. Los contratos se redactaban al ritmo de los peligros de la guerra, a mayor exposicin, mayores privilegios, as los pobladores conocieron y gozaron de la igualdad ante la ley, inviolabilidad del domicilio, jueces naturales, participacin en la administracin de las aldeas, tolerancia religiosa, justicia propia (alcaldes foreros). Haba dispersin poltica y jurdica, cada aldea tena su fuero. Se regan por vestigios del derecho romano y el derecho cannico. En el ao 1000 la iglesia hizo que aparecieran las relaciones econmicas y perdur un ncleo de derecho y cultura (fantasma del Sacro Imperio Romano). Se culmin con el Corpus Iuris Canonici, en 1852. A partir del siglo IX los cristianos se organizaron en feudos, que eran pequeos territorios dominados por un noble (seor feudal) con un campesinado sometido sobre la base de un contrato de vasallaje. Los campesinos trabajaban la tierra para vivir y auxiliar al seor con armas; y el seor feudal protega de sus vasallos en todos los aspectos. Ya que slo quienes posean los caballos podan hacer frente a los invasores, y antes de comenzar su trabajo el campesino necesitaba asegurarse el producto de su trabajo. As se puso orden al caos de la Europa, iniciando un siglo de paz. Ya en el siglo XIII, el crecimiento del poder real, el desarrollo de las ciudades y la burguesa hicieron que el sistema feudal cayera. Aqu comienza a germinar nuestro mundo actual: a) Prosperidad en los campos: mercado de granos. Nacieron los comerciantes, los artesanos, pequeos productores industriales, profesionales y funcionarios. Haba multiplicidad de actividades, una gran movilidad social. Surgieron las ferias nacionales e internacionales. El intercambio de productos facilit la circulacin de monedas y la aparicin de bancos, (pues los comerciantes no queran volver a su tierra con un dinero que al ao siguiente necesitaran para sus operaciones comerciales, el pago se realizaba con anotaciones en los libros del banquero) y prestamistas, la riqueza mobiliaria. Los burgueses compiten con los tradicionales seores. b) Los grandes seores no se rindieron pero los burgueses podan desafiarlos gracias al surgimiento de los arcos y la ballesta. Entonces los seores otorgaban permisos a los burgueses a cambio de importantes ingresos, esto los beneficiaba a ambos. El poder ciudadano se concentraba en un grupito de comerciantes prsperos. c) Las ciudades eran ms eficientes que los castillos en su aspecto militar , los seores del siglo XII, dependan de ellas para defender su territorio. d) Siglo XIII: las ciudades acuaron la moneda, se form cierta estructura social, con administracin de justicia, recaudacin aduana y tributaria. e) La competencia entre las ciudades facilit su progreso, si una tena xito las otras la imitaban.

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f) El dinero era mvil, las personas se trasladaban y los funcionarios deban hacer alianzas con las clases sociales y fomentar la acumulacin de capital y establecimiento en el lugar. g) Se hacan juramentos en las ciudades para organizar los gremios aunque estaban separados de la iglesia. h) Las ciudades eran fundadas por una real cdula o decreto real que estableca libertades bsicas a sus ciudadanos, y garantas de autogobiernos. A partir de 1212 y la victoria de Navas de Tolosa (cristianos redujeron al poder morisco), surge un rey con mayor poder y autoridad sobre los territorios. La corona inici un proceso de centralizacin del poder que culmin en el siglo XVI con el nacimiento del ESTADO NACIONAL ABSOLUTO. Unific la multiplicidad de ordenamientos forales otorgando fueros tipos (Fuero juzgo). A partir del siglo XIII el rey resucita las leyes, porque contaba con la coaccin para hacerlas cumplir, y venci a toda resistencia localista. En este proceso de centralizacin del poder, se recepta el Derecho Romano, se redescubre el Corpus Iuris en Bolonia reelaborado por los juristas. Glosadores y postglosadores. (Irnerio, Blgaro, Martn Gosia, Hugo de Alberico) fueron llamados rbitros y conciliadores. Los nios se instruan en esta nueva ciencia para copiar, adoptar y poner en vigencia este derecho en su territorio. En Espaa se redactan en las Siete Partidas (1256-1258) de fuerte influencia Romana un monumento del conocimiento de la Edad Media; el Ordenamiento de Alcal 1348, las Ordenanzas Reales de Castilla (1484), Las leyes de Toro (1502) y la Nueva Recopilacin de Felipe II de 1567, pretendan ordenar la multiplicidad de leyes y fueros locales. A tal fin estableca un orden de prioridad para ser aplicadas por los jueces. El derecho en la Edad Media era un mundo mgico-religioso. Santo Toms de Aquino construy la Suma Teolgica reuniendo todo el saber de su poca. En el plano econmico y a partir del desarrollo de las ciudades convivieron dos sistemas: el feudal, con produccin para el autoconsumo y tributos en especie. Y un orden capitalistamercantil, que origin la burguesa, favorecida por las continuas guerras: produccin de armas, vestidos, transporte, etc. A partir del siglo XIII en Europa decae el sentido universal de la Iglesia Catlica, reemplazado por el sentido nacional que gira alrededor de los monarcas en pleno proceso de centralizacin de su poder, es la hora de la burguesa, que reemplazar a los nobles. El mundo medieval lleno de trabas ser sustituido por el naciente capitalismo. En los siglos XV y XVI la monarqua absoluta es el rgimen propio de los pases de Europa. El gobierno se transforma en una unidad de poder con ejercicio continuo y organizado. Nace el servicio diplomtico, se debilita el poder papal en los asuntos internacionales, surgen los ejrcitos permanentes con una slida burocracia y se utiliza la tecnologa para fines blicos (can y armas de fuego porttiles). El Rey no podr cubrir estas estructuras y necesitar recursos de la sociedad, las finanzas son el centro del nuevo sistema, ser necesario un sistema impositivo (establecimiento de impuestos generales y aplicables a todos los habitantes, sin tener en cuenta su nacimiento, ni el estamento al que pertenecieren) y la aparicin de los presupuestos, los funcionarios administrativos, los cuales reciben un sueldo por sus servicios. Durante la Edad Media predominaron los valores colectivos sobre los individuales, el hombre no era sujeto de Derecho por s sino en cuanto integraba un estamento o grupo: nobleza, gremios, siervos, vasallos, etc. La economa se funda en la pequea produccin para el autoconsumo, los seores no tienen participacin en la produccin, es una clase guerrera, con una misin militar, su ciencia: la teologa, su finalidad: el fervor religioso y transcurrir ese valle de lgrimas para ganarse un lugar en el cielo; era el reinado del hombre de la contemplacin una sociedad estructurada con un orden corporativo. En el renacimiento, re-surge el hombre de accin, con su compulsin por la vida, la naturaleza, su individualidad, el hombre de carne y hueso con sus pasiones, interesado por su existencia en la tierra. El arte lo demuestra con las obras de Alighieri, Petrarca, Bocaccio, Donatello, Miguel ngel al exhibir al cuerpo humano como contrapartida del monje medieval, representaron la encarnacin del ser humano, el redescubrimiento del hombre y su racionalidad, es un fenmeno generado por el capitalismo crecido tras los muros medievales(en la Edad Media, el sistema de apropiacin de los excedentes se realiza en forma directa a travs de los tributos o de las rentas feudales; en el sistema capitalista se

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realiza en forma indirecta con el comercio y la produccin, debido a una ms eficiente productividad), con su motor: la burguesa. De los reinos espaoles existentes en 1470: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada, cuatro estn en proceso de unificacin, Isabel y Fernando los reunieron en sus coronas excepto Portugal consolidando una unidad territorial, de poder, religiosa, idiomtica, con todas las caractersticas del Estado Absoluto. ste adquiere un desarrollo econmico sin el cual es imposible sostener a un pas fuerte y se proyecta al exterior: en la expansin atlntica llega a descubrir a Amrica-. y con la expansin Mediterrnea, a dominar Europa. Es el origen del Estado actual, como gobierno de un territorio, que acta de manera disciplinada y reglada, con la intencin de reunir las fuerzas operativas sobre ese territorio. Esta evolucin, desde la organizacin rudimentaria del siglo VIII, hasta la compleja del siglo XV, del Estado Absoluto, puede ser caracterizada como Estado Jurisdiccional (el Estado Absoluto no puede ser considerado como un instrumento de opresin de la clase dominante, hubo perodos en que las clases en lucha se hallaban equilibradas en el poder del estado, como un mediador aparente, adquirente de cierta independencia frente a ellas ). Porque rene un territorio unificado, una poblacin importante, un gobierno y un sistema jurdico que todava no es nico porque deja subsistentes derechos particulares, de distinto origen y vigentes, con un poder que se refleja ms en el uso de la jurisdiccin, con sus jueces reales, compartida con los alcaldes foreros aunque pronto relegaran la autoridad comunal al pasado.

3. EL ESTADO Y EL DERECHO EN LA EDAD MODERNA 3.1. NUETRO MUNDO EN LA TIERRA

Cortados los vnculos con el cielo, el hombre renacentista se sumerge en s mismo, el hombre es la medida de todas las cosas, en el estudio de la naturaleza, del mundo terrenal de las sociedades humanas, su rumbo ser marcado por la razn, la fe ha perdido su empuje y autoridad, la cristiandad es sustituida por sociedad o civilizacin. Con maduracin lenta en el tiempo se elabora un nuevo relato poltico que llega a nuestros das, comienza con Tomas Hobbes (1588-1679) y concluye con Immanuel Kant (1724-1804), en este relato surgen nuevos conceptos jurdicos claves para nuestro tiempo: 1) INDIVIDUO: A partir de Hobbes (su obra: Leviatn, con lo cual designaba al Estado, cuya autoridad es monstruosa, pero es lo nico que nos protege de otro monstruo, el Behemont, representacin de la guerra civil. De este acuerdo entre ciudadanos emana la ley para evitar el enfrentamiento. De esa reunin de cada uno de los ciudadanos va surgiendo una especie de gigantesco ser, personaje compuesto por infinidad de seres humanos, el cual ya no teme porque dentro de s mismo estn concentradas todas las partes unidas, y slo la cabeza es la que dirige monopoliza la violencia del conjunto social) no es preciso recurrir a la fe religiosa para aceptar esta nocin; ste es definido al margen de su sociabilidad. Los hombres y mujeres no son entendidos como cristianos, con un fin supra terrenal que cumplir, sino como una especie singular programada para perseguir el placer y evitar el dolor en esta vida. 2) ESTADO DE NATURALEZA: Concepto utilizado a partir de Hobbes, retomado luego por otros pensadores. Es el modo de vivir del gnero humano haciendo abstraccin de toda institucin poltica, en una situacin de ausencia de todo poder superior ; all en este estado primario aparecen la seguridad fsica y jurdica, el derecho a la propiedad, el trabajo asalariado, los contratos, y el mercado. Siendo naturales estas caractersticas, el artificial poder poltico no estar legitimado para interferir en ellos. Es la semilla de los derechos individuales: Derechos Humanos 3) LAS DOS ESFERAS: el poder feudal era total, omnicomprensivo, indiferenciado. El renacimiento distingue entre la esfera pblica y la privada; la pblica no puede interferir en la privada, la privada es irrelevante para la pblica, los individuos privados carecen de poder sobre los asuntos de colectividad (relaciones familiares, amistosas). En distintos perodos de la historia compartirn algunos espacios. 4) LA SOBERANA: aunque se origin en la Edad Media para designar los reinos medioevales que no tenan dependencia del papado o del Rey; luego esa cualidad pas a los reyes, los soberanos, y aunque la soberana feudal era un poder indiferenciado, al mundo moderno pasasesgado solamente en su aspecto poltico y dentro de la esfera pblica como poder absoluto y perpetuo de los monarcas. La esfera privada no reconoce soberana alguna. Cuando las revoluciones del XVIII derrotan a las monarquas absolutas, el principio de soberana se transfiere al conjunto del pueblo y se considera que no existe poder alguno por

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encima de esa colectividad (Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, 1789 art 3: El principio de toda Soberana reside esencialmente en la Nacin. Ningn cuerpo ni ningn individuo pueden ejercer autoridad alguna que no emane expresamente de ella), pero no siempre referido a la esfera pblica. 5) LOS CIUDADANOS Y SUS DERECHOS: En la esfera pblica los individuos son ciudadanos, todos iguales- dotados de los mismos derechos en sentido amplio, libertad de expresin, libertad de reunin, de asociacin, garantas de proteccin de libertad, el debido proceso, y el derecho al voto, entre los ms importantes. 6) DEMOCRACIA REPRESENTATIVA: El pueblo, titular del poder soberano, ejerce su autoridad eligiendo a sus representantes para que lo gobiernen. Como resulta imposible la unanimidad de opinin entre todos los hombres del pueblo se establece la regla bsica de convivencia bsica de la democracia, la mayora gobierna, la minora controla y propone alternativas.

3.2. EL ESTADO DE DERECHO

El Estado absolutista ya tena el monopolio de la autoridad, capacidad de coaccin sobre los individuos, en la fuerza, la capacidad de coaccin sobre los individuos, su evolucin hacia el Estado de Derecho se debe a que todava mantena la estructura estamental de la Edad Media con la presencia de la nobleza ya considerada parasitaria, socialmente suprflua; el Estado absolutista es un Estado "intervencionista" en lo econmico y esa "intervencin" interfera el libre juego del mercado, la burguesa no se contentaba con participar del poder, junto con el Rey, deseaba ejercerlo por s. Estas contradicciones condujeron hacia las revoluciones liberales La Reforma religiosa acenta el individualismo, en cuanto la persona pasa a ser la protagonista de la relacin con Dios; la valoracin del conocimiento cientfico y el "iusnaturalismo racionalista. Con las nuevas ideas y el auge del capitalismo, el mundo cambi y pronto las revoluciones llamadas burguesas, Gloriosa Revolucin" Inglesa (1689), Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica (1787) y la fantstica Revolucin francesa (1789) con el Estado de Derecho La funcin jurisdiccional es reducida una mera aplicacin. La ley es el centro de la organizacin, y el poder Legislativo el motor del Estado, los jueces pasan a un segundo plano bajo, para evitar cualquier distorsin sobre la soberana autoridad de la ley. El Estado de Derecho es un Estado Legislativo que se afirma a s mismo a travs del principio de legalidad, y siguiendo el principio de las dos esferas, para los particulares todo lo que no est prohibido est permitido y para la esfera pblica todo lo que est permitido est prohibido, en ese Estado la generalidad es la esencia de la ley, pues es la garanta de su imparcialidad, e igualdad con relacin a todos los sectores sociales junto a ella la norma era abstracta, que es "generalidad en el tiempo; no se conciben leyes retroactivas o concretas para un caso determinado; es el reino de la autonoma de la voluntad, pues los particulares en sus relaciones en un marco de libertad contractual a la cual deben someterse. En una primera etapa el Estado de Derecho era un estado coherente, dada la unidad y homogeneidad de las fuerzas polticas que se expresaban a travs de la ley, todas con la hegemona de los principios polticos y jurdicos de la burguesa liberal. La ley por excelencia era el Cdigo; todava los distintos intereses -como el proletariado y sus expresiones polticas, las mujeres-estaban alejadas de la participacin, mediante la limitacin del voto. Existe homogeneidad en la clase dirigente, la burguesa del siglo XX que se expresa en soberana de la ley, que llega a sistematizarse en Cdigos para su mejor aplicacin y eficacia y cuya autoridad era superior a las Constituciones de los Estados. Las caractersticas del nuevo modelo: 1) Supremaca de la ley: ello significa que el dominio de las personas tena que ser sustituido por el gobierno de las leyes, por oposicin al gobierno de los reyes absolutistas.

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2) Reconocimiento delos derechos naturales, individuales (derechos humanos) son reconocidos como una zona de intensa proteccin del Estado sobre las personas con garantas concretas para su cumplimiento; 3) Separacin de poderes, originaria del pensamiento ingls y francs: la clsica triparticin de poderes tena por objeto disolver el poder absoluto del monarca y evitar que pueda volver a concentrarse, garantizando la libertad individual. Tanta era su autoridad que se la imprimi en el art. 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789. 4) Rgimen poltico representativo al principio no se pronuncia por la monarqua o la repblica, en Europa prim el sistema parlamentario. La "soberana" ya no radica en el monarca sino en la comunidad poltica, su voluntad soberana se expresa a travs de la representacin. Este primer Estado de Derecho crear todo lo necesario para favorecer la produccin, distribucin y comercializacin fundamentalmente la estabilidad social. Entre 1780 y 1790, se inicia la revolucin industrial (El desarrollo agrcola amplia el consumo por parte de los campesinos de productos no agrarios, que obtienen as impulso para su produccin y distribucin, causas: a) eliminacin de regulaciones y obstculos al libre comercio; b) el aumento de la poblacin, lo que ampli el mercado de consumo; c) la tecnologa, los inventos y las innovaciones, el aumento de productividad. d) reemplazar produccin local ineficiente por una importada ms eficiente, e) la fbrica f) La formacin de grandes capitales y se dio una constante rpida e ilimitada multiplicacin de hombres, bienes y servicios. Esto es el despegue hacia el crecimiento autosostenido, que fue el acontecimiento ms importante de la historia del mundo y se inici en Gran Bretaa donde la industria del algodn, ms tarde del hierro. La importancia de la economa se traduce en un Estado abstencionista, que quiere garantizar el libre desarrollo de la sociedad civil. La libertad de mercado conduce al bien comn. El poder capital les permite dirigir la opinin pblica indirectamente, ejercer un influjo poltico de un modo directo por la presin de su potencialidad econmica sobre el poder del estado mediante las fuerzas poltico-militares o por su competencia tcnico- econmicas, que los sita por encima de la burocracia, y mediante las relaciones internacionales. Esta separacin del mando poltico y el econmico constituye la tensin caracterstica de la situacin de la democracia capitalista. En el plano poltico el triunfo del Estado de Derecho es patrimonio de los pases centrales y algunos perifricos, pero fue desconocido en la inmensa mayora de la tierra. No obstante es el modelo de referencia obligado.

3.3. LOS JURISTAS EN EL ESTADO DE DERECHO

A finales del XVII Y en el siglo XX, hasta comienzos del XX pueden distinguirse: a) El abogado particular: es el abogado de la poca clsica, se desarrolla en la esfera privada, sus temas refieren a los patrimonios, las personas. Su habilidad se basa en conocimiento del derecho y de la actividad econmica de sus clientes. El Jurista de mercado, redacta contratos, clusulas, etc, destinados a prevenir eventualidades del trfico comercial.

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b) Jurista de Estado: es el magistrado, quien solventa los conflictos que no soluciona el mercado, se limita a hacer cumplir la ley; desarrollan una ideologa profesional particular como "servidores neutros de la ley". Es una poca donde los juristas son esencialmente ius privatistas, el predominio del derecho civil es indiscutible. Los abogados establecen una relacin con sus clientes parecida a la del mdico con sus pacientes

4. CRISIS DEL ESTADO DE DERECHO 4.1. INTRODUCCIN

El siglo XIX fue muy largo, se inici con la revolucin francesa (1789) y termin en la Primera Guerra Mundial (1914-1918). El siglo xx, fue muy corto, transcurri los aos 1918 y 1975, en medio de convulsiones y una corta calma, cuando las circunstancias se modifican de tal manera, que nace un mundo nuevo, el siglo XXI. En la segunda mitad del siglo XIX los trabajadores se fueron organizando en sindicatos, se produjeron levantamientos (1848),comenzaron las luchas la jornada limitada, el derecho de huelga, la afiliacin sindical, nace la cuestin social", desconocida en el Estado de Derecho, construido sobre la ficcin de la igualdad irrestricta de todas las personas ante la ley. El capitalismo dej de ser competitivo, surgen los monopolios, nuevas industrias. La Primera Guerra Mundial termin con el llamado Estado gendarme, el Estado de Derecho clsico, la infra representacin de los trabajadores y la falta de los derechos polticos de las mujeres. La inexistencia de instituciones de ajuste y composicin racional entre los impulsos sociales contrapuestos.

4.2. UNA DISECCIN DIDCTICA MS DETALLADA

La primera post-guerra fue una etapa de innovacin y experimentacin social. La revolucin de octubre de 1918 en Rusia, intent ser un alivio para los oprimidos y 20 aos despus se haba transformado en un infierno de acero (Stalin). Con la Constitucin de Weimar, surgen las primeras notas de la intervencin del Estado en la economa, su fracaso en medio de una difcil situacin, fue la simiente de la eficacia estatal violenta y discriminadora de Adolf Hitler. En la Italia fascista, Mussolini "representa el orden" frente los reclamos de los trabajadores. En los EEUU se inici el fordismo, con sus automviles de produccin en serie y consumo de masas, all ser la sede de la segunda Revolucin Industrial En materia jurdica formalmente se comienza con un afianzamiento de los derechos y libertades bsicas, la Constitucin de Weimar fue el laboratorio del estado asistencial, donde aparecen los derechos de segunda generacin, los sociales. Una tendencia a la redistribucin de bienes para los menos favorecidos; los derechos subjetivos comienzan a ser insuficientes y aparecen los intereses legtimos como nueva categora jurdica. Surge una tendencia al intervencionismo estatal, destinado a construir un sector pblico-econmico fuerte. El viejo derecho privado caracterstico del Estado de Derecho del siglo XIX comienza a ser desbordado y los cdigos ya no abarcan todo el derecho que se desparrama en una multitud de leyes por fuera. El Derecho civil (privado) perdi el carcter sistemtico que haba adquirido en el siglo anterior. Pareca un proceso de articulacin del Estado Constitucional generalizado, sin embargo ese impulso era ms aparente que real; la constitucin era como una planta de invernadero que no podan mantenerse en la dura realidad. La crisis mundial de 1930, devolvi al primer plano los problemas que la "gran guerra" no haba resuelto. La presencia comunista en Rusia llen de terror a occidente, no obstante

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que Stalin cambi los ideales socialistas por la industrializacin acelerada, sobre la sangre de pueblo .La inercia de la crisis mundial llev a Adolf Hitler al poder en Alemania; los nazis realizaron una agresiva intervencin estatal en la economa( Hindenburg design a Hitler como canciller en 1933 e inici una recuperacin de la economa: economa administrada. Industria militar), que ilusion con la plena ocupacin y el crecimiento (El motor ideolgico fue el antisemitismo, antimarxismo, y en nacionalismo expansionista, hay que generar un enemigo para unir las fuerzas. Hoy: Clarn). Japn se industrializ aceleradamente, el impacto de la crisis mundial, lo puso en jaque y trat de eludirla manteniendo su economa e influencia en Asia. Se demostr que el "mercado" por s solo era incapaz de mantener la actividad productiva, la demanda cay y el caos sobrevino, con consecuencias tremendas para el gnero humano. En el perodo entreguerras (1919-1939) ganaron terreno las doctrinas con la idea de totalidad y unidad del Estado (Por ejemplo, la Teora de la constitucin de Carl Schmidt que establece la supremaca de lo existencial sobre lo normativo, a partir del concepto de decisin. En lo poltico se reflej en la Espaa de Franco y en el Portugal de Salazar), era como volver al Estado Absoluto, surgi el "Estado de Emergencia" para la justificacin de lo injustificable y finalmente para ignorar el carcter normativo de la Constitucin; a partir de all, se produce una enorme expansin de las funciones estatales, con tendencia al Estado "autoritario y totalitario", la divisin de poderes se diluye y el Poder Ejecutivo asume el peso del poder, los derechos fundamentales de la persona pierden sentido, el individuo queda solo frente al poder estatal; la ley es desplazada como centro dominante de la vida en sociedad y en su lugar entran las formas autoritarias del "acto de gobierno regierungsaktes se produce la decadencia de lo normativo como forma de organizacin de la comunidad, la voluntad de la norma wille zu norm es sustituida cada vez ms por la voluntad de poder willen zur macht. En la Alemania nazi y en la URSS, se estableci una "burguesa del Estado caracterizadas por industrializar sus pases rpidamente, por medio del empleo extensivo de la coercin, incluso del terror, disfrazado con un discurso modernizador. En Amrica, la crisis gener un cambio radical, con otras caractersticas. Fue con Roosevelt y el New Deal sobre la base de las ideas de KEYNES (La crisis se manifestaba en la falta de ventas, exceso de ofertas, la gente no tena para comprar, entonces KEYNES sostuvo que haba que fabricar la demanda de productos, la gente deba ponerse a construir cualquier cosa y ser pagadas por ello, para que pudieran comprar nuevamente) al contrario que en Europa, el afianzamiento de los derechos y libertades bsicas se profundiz; apareci el intervencionismo estatal en la construccin de un sector pblicoeconmico fuerte; concretamente el estado intervino activamente en las finanzas (Ej: en 1933 Roosevelt decret un feriado en el que el Congreso vot una ley que confiri poderes extraordinarios al presidente, como apoderarse del oro de los bancos y del pblico, luego Roosevelt decret la ilegalidad de las tenencias privadas de oro, a fin de abandonar el patrn oro), economa, comunicaciones, etc.(programa de gastos gubernamentales, en Argentina durante la poca peronista: EPEC, YPF, etc.) y simultneamente, realizar una distribucin de bienes entre las personas menos favorecidas. Sin embargo, en una situacin de hostilidad, ansias de sometimiento unos a otros, la pretensin de modificar la distribucin del poder entre las potencias ms fuertes, llev a la Segunda Guerra Mundial. Los 5 aos y medio de destruccin, 60 millones de muertos, arrasaron el totalitarismo fascista y dieron paso a un nuevo mundo. Los aos dorados: con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial la economa mundial creca a un ritmo explosivo, los aeropuertos sustituyeron a las estaciones ferroviarias, el precio del barril de petrleo era inferior a dos dlares entre 1950 y 1973; se expandi la era del automvil a todo occidente, aparecen las "comidas rpidas" McDonald's, el turismo se torna masivo y el Caribe se transforma en el paraso vacacional; las viviendas se multiplican en grandes planes de construccin, y las familias incorporan las heladeras, los telfonos, los lavarropas, aparecen nuevos materiales sintticos: los plsticos, el nylon, el

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polister, la radio, los televisores, los grabadores, las calculadoras de bolsillo, las mquinas fotogrficas, los radares, los motores a reaccin, los transistores, las primeras computadoras; los antibiticos hicieron posible la revolucin sexual de los ao sesenta en occidente. Surgen las primeras compaas multinacionales que comenzaron a emanciparse de los estados para producir en cualquier lugar del planeta, donde sus costos fueran ms convenientes, etc. se transform la vida cotidiana e hizo ms complejo el proceso productivo desde la investigacin, creacin, hasta la distribucin masiva al pblico; haba estabilidad poltica, economa de consumo masivo basada en el pleno empleo sostenido de los ingresos reales, con el sostn de la seguridad social. En el plano poltico se lleg a un matrimonio entre el liberalismo keynesiano (Economista britnico, asesor en la conferencia de paz de Versalles, se opona al retorno del patrn oro, en 1936: Teora General de la ocupacin, aunque sostena que el equilibro no tena necesariamente por qu conllevar una situacin de pleno empleo. El modelo Keynesiano parta de considerar la renta nacional como dependiente de la demanda efectiva. La renta pasaba a depender del consumo y la inversin. A su vez, el primero estaba determinado por la propensin marginal al consumo mientras que la segunda estaba influenciada por la propensin a invertir, el multiplicador de la inversin y la relacin entre la eficiencia de capital y el tipo de inters. El tipo de inters adquira el valor de equilibrio entre la preferencia por la liquidez y la cantidad de dinero en circulacin. Cuanto ms alta fuera la diferencia entre eficiencia marginal del capital y el tipo de inters, mayor seria la propensin a invertir. La relacin entre la economa monetaria y la real vendra de la mano del mismo tipo de inters ya que, por medio de la preferencia la liquidez, dependera el del ahorro, y, en consecuencia, de su variable complementaria: la propensin al consumo. De este modelo se desprenda pues, como medidas para la disminucin del paro permanente involuntario desprenda pues, la adopcin de una serie de polticas econmicas intervencionistas, a saber: aumento de la creacin de dinero, lo que redundara en un descenso del tipo de inters, aumento del gasto pblico, especialmente en inversin en infraestructuras, con el fin de potenciar la demanda efectiva una activa; una activa redistribucin de la renta y por ltimo, una poltica comercial proteccionista para defender los empleos de las industrias nacionales. En todos estos aspectos las teoras econmicas keynesianas se convirtieron en el nuevo paradigma que deberan seguir los gobiernos occidentales tras la posguerra, y pueden considerarse como las bases del moderno Estado del bienestar .) y la socialdemocracia, o al menos con su versin rooseveltiana del New Deal. Tambin fue la poca de la Guerra Fra entre EE.UU. y la URSS. Un mundo dividido, aunque por poco tiempo pues la URSS, un gigante con pies de barro, se desplom. ( 1989) Nace el Estado Social de Derecho, expansivo en el plano econmico y redistributivo en plano social; surge del derecho al "salario mnimo, su movilidad, jubilaciones, limitacin de la jornada laboral, vacaciones, y un sistema de salarios indirectos en forma de bienes educativos y sanitarios e aplican los impuestos directos, se disminuye el peso de los indirectos que gravan a ricos y pobres por igual; se expanden los partidos polticos y los sindicatos, nacen las primeras convenciones colectivas de trabajo. La diferencia entre el Estado de Derecho y el Estado social de Derecho es el papel del Estado respecto de la actividad econmica, se pasa de un Estado abstencionista un Estado intervencionista. En el plano doctrinario el surgimiento de este nuevo Estado es producto de las corrientes de pensamiento del Siglo XIX, por un lado el socialismo democrtico de LASALLE, BERNSTEIN Y KAUTSKY, y por otro, el pensamiento social-conservador de VON STEIN.(La diferencia entre LASALLE y MARX, es la valoracin que ambos hacen del papel del Estado. Mientras LASALLE tiene valoracin positiva del papel del Estado, como instrumento para promover el bien comn, MARX considera al Estado como una estructura de poder de una clase social para dominar a otras, como una estructura de poder garantizadora de la distribucin social dada de la propiedad. En cuanto a VON STEIN lo llama "Estado de Reforma Social cuando el poder establecido, accediendo a las demandas de la clase hasta entonces

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dependiente y teniendo conciencia de su verdadero inters" introduce modificaciones en la legislacin que equiparan jurdicamente a las dos clases. Esto evitar una revolucin poltica a quien los autores citados consideran como el fundador doctrinario de Estado Social de Derecho.)

5. EL ESTADO DE DERECHO O DE BIENESTAR

Los excesos del capitalismo salvaje, la segunda revolucin industrial de principios del siglo XX la participacin masiva de los proletarios travs del voto ha borrado los perfiles la ley del Estado de Derecho. Se rompe la homogeneidad, la coherencia de las normas, que la primaca de la burguesa daba a sus leyes; aparecen leyes sectoriales con una marcada contractualizacin de sus contenidos". Desaparecen las notas de generalidad y abstraccin del perodo anterior. La ley ya no es final de una aspiracin popular sino la continuacin del conflicto, la ley en suma ya no es garanta de estabilidad sino que ella misma, se convierte en instrumento y causa de inestabilidad. Al mismo tiempo resucitan sectores con acciones propias, fruto de la descentralizacin por lo que la ley ya no es la nica fuente del derecho, la concurrencia de fuentes ha sustituido al monopolio. El nuevo Estado adquiere las siguientes notas:

5.1. FUNCIONES ECONMICAS

a) Administracin de la crisis mediante polticas presupuestarias y monetarias. b) Fijacin de poltica de precios y condiciones de produccin de diversos productos (ej: granos, precios mnimos, que garantizan al productor que produzca y no se clave, retenciones y de poltica exportadora de reciente actualidad en la Repblica Argentina). c) Socializacin de las prdidas de industrias de insuficiente rendimiento econmico pero indispensables para la produccin. d) Creacin de industrias y realizacin de actividades no atractivas para la inversin privada, en nuestro caso la empresa municipal de transporte Tamse), la empresa municipal de recoleccin de basura (Crese); e) Realizacin de una planificacin econmica indicativa (ej: planes quinquenales de Pern) Los estados intervencionistas realizan polticas macroeconmicas de expansin supliendo la incapacidad de los mercados para utilizar adecuadamente la totalidad de los recursos productivos.

5.2. LAS FUNCIONES SOCIALES

a) Satisfacer las necesidades sanitarias de la poblacin, los viejos hospitales de caridad" se transforman en sistemas sanitarios capaces de atender a la poblacin con servicios mdicos adecuados. b) Establecer y garantizar un sistema pblico de jubilaciones y pensiones. (Intento masificado de Pern) c) Mantener un aparato educativo que garantice una formacin mnima indispensable para el trabajo y el crecimiento del saber cientfico y tecnolgico necesario para el sistema d) Mantener instituciones de investigacin bsica y aplicada para atender las necesidades de adaptacin a los nuevos desafos tecnocientficos. e) Construccin de viviendas escuelas, hospitales satisfacen las dos funciones la econmica y la social.

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5.3. LOS CAMBIOS ORGNICOS DEL ESTADO

Las nuevas funciones del Estado determinan un cambio en su organizacin, se agiganta la burocracia, se multiplican los organismos pblicos con diversas funciones en todos los niveles (nacional, provincial, municipal) El parlamento pierde capacidad decisoria con relacin al Poder Ejecutivo, aparecen los gastos reservados y las agencias meta del control parlamentario, porque se convierten en mediadores y dejan al congreso slo como lugar de certificacin de acuerdos logrados en otros mbitos. El Poder Ejecutivo es el centro del Estado intervencionista. Surgen los polticos profesionales, que ocupan los cargos pblicos y los de confianza, la poltica deja de ser una vocacin para convertirse en una profesin muy especial y privilegiada. El Poder Judicial se vuelve crecientemente ineficaz , los conflictos relevantes escapan al control de los tribunales o resultan inmanejables debido a sus dimensiones.

5.4. LOS CAMBIOS EN EL DERECHO

a) la propiedad y los contratos: el derecho de propiedad experimenta una fuerte restri-ccin, surge la "funcin social de la propiedad", que introduce limitaciones antes desconocidas y moduladas por el derecho administrativo, sin mencionar las llamadas "emergencias argentinas" que llegaron hasta "alterar" sustancialmente este derecho. La libertad contractual es cercada por nuevos lmites, en materias tuteladas por el Estado como el derecho laboral, los llamados contratos de adhesin, la introduccin de la lesin, el abuso del derecho, la teora de la imprevisibilidad relativizan la estabilidad contractual del art. 1197 del Cdigo Civil. b) Los derechos sociales: llamados de la segunda generacin cuyo mejor ejemplo son los derechos laborales, de seguridad social que enumera el art 14 bis de la CN, fruto de la reforma constitucional de 1957 y los que agrega notablemente con la reforma de 1994. c) El desborde de los cdigos: la pretensin del siglo XIX de un derecho sistemtico que contemple todo el derecho, es desbordada por la masificacin de las relaciones jurdicas, la negociabilidad del derecho, la volatilidad de la ley, los cdigos pierden su anterior lugar central en el orden jurdico. El derecho intervencionista es un derecho de colecciones legislativas, de recopilaciones velozmente obsoletas cada vez ms parecidos a los productos que se denominan usar y tirar (ej el derecho fiscal). Las leyes del Estado intervencionista pierden el rasgo que las caracterizaba desde la Edad media, su generalidad y abstraccin. d) El derecho administrativo: la primaca del derecho civil es sustituida por el derecho administrativo, como el estado se ocupa de miles de cuestiones desconocidas hasta ese entonces, multiplica su accionar y multiplica su personalidad jurdica pblica; surgen nuevos contratos, como las licitaciones que se apartan totalmente del modelo iusprivatista, se desarrolla el llamado derecho administrativo sancionador o penal. Esto a su vez genera zonas de actuacin del estado de difcil control por los ciudadanos y an del Poder Judicial. e) El derecho hoy llamado empresarial una mixtura entre lo pblico y lo privado, trata todo lo relativo al desarrollo y actuacin de las empresas. f) El derecho laboral se desarrolla a partir de la locacin de servicios civiles hasta llegar ser un derecho autnomo, que incluye una magistratura especializada y pactos internacionales (OIT), dentro del mismo tiene una enorme importancia la contratacin colectiva, el higiene y seguridad del trabajo. g) Se trata de conservar el garantismo, que naci con la ilustracin y todava sigue siendo un lmite a la arbitrariedad y una garanta de la libertad

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5.5. LOS JURISTAS DEL INTERVENCIONISMO

Los abogados dejan de tener una funcin arbitral para adquirir una funcin de intervencin, gestin y decisin activas , surge el Jurista funcionario, que tiene funciones de ajuste social realizadas por la va gubernativa al margen de la actividad jurisdiccional (ej Fiscal de Estado) la magistratura conserva su poder pero cuestionado desde los ciudadanos y hasta el Poder Ejecutivo molestos por las "demoras" y trabas judiciales a su eficacia y el enorme poder de la prensa que busca su propia supremaca con el derecho de enjuiciar a todo y a todos. En todos los mbitos del derecho se registran cuestiones pblicas", no hay seguro, tarifa, salario, precio, cultivo, produccin, comercializacin o publicitacin que no est regulado por entes pblicos, por ello el jurista es un gestor negociador", pues no es posible edificar, fundar una empresa, sin una negociacin a varias bandas, una de las cuales es inexorablemente la administracin pblica. El bufete individual no especializado tiende a ser marginal, se impone una fuerte tendencia a la especializacin. Aparecen nuevas formas de ejercer el derecho: el jurista asalariado de una empresa a la del jurista de grupo de empresas o de gremios que presta servicios a un slo sujeto principal; hasta los gabinetes jurdicos en los que trabajan grupos de abogados que renen todas las especialidades del derecho.

6. PARENTESIS SOBRE EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO O EL NEOCONSTITUCIONALISMO?

Con el final de la Segunda Guerra Mundial el prestigio de la ley desapareci , en la Europa entre guerras el legislador se haba convertido en la mayor amenaza para la libertad. Superada la instancia totalitaria, el funcionamiento institucional se fue acentuando en el Ejecutivo, dejando al Legislativo la misin de "acompaar sus rumbos, ser sede de acuerdos/desacuerdos de partidos y entidades particulares, entre s y con el gobierno ejecutivo, los legisladores se transformaron en gestores de diversas soluciones para sus representados Hoy en el Congreso se puede modificar cualquier ley para obtener objetivos polticos coyunturales, todo es susceptible de transaccin, incluso los ms altos valores, los derechos ms intangibles; se modifican derechos adquiridos, se violenta la propiedad, se pagan deudas de dudoso origen, se imponen y modifican impuestos y retenciones a gusto del mandams, se establecen privilegios, el principio de legalidad ha perdido el sentido. Las leyes y las otras fuentes de derecho no constituyen de por s un ordenamiento sistemtico. En estas condiciones, la exigencia de una reconduccin a la unidad del derecho, parte de la crisis del principio de legalidad. Las constituciones intentan poner remedio a estos efectos destructivos del orden jurdico, mediante la previsin de un derecho ms alto, dotado de fuerza obligatoria incluso para el legislador. El objetivo es condicionar y por lo tanto contener, orientndolos, los desarrollos contradictorios de la produccin del derecho. La premisa para que esta operacin pueda tener xito es el restablecimiento de una nocin de derecho ms profunda que aquella a la que el positivismo legislativo lo ha reducido. Los derechos se independizan de la ley. La ley, en un tiempo medida exclusiva de todas las cosas, cede as el paso a la Constitucin y se convierte ella misma en objeto de medicin. La ley es destronada a favor de una instancia ms alta. Y esa instancia ms alta asume ahora la importantsima funcin de mantener unidad y en paz sociedades enteras divididas en su interior. Una funcin inexistente en otro tiempo cuando la sociedad poltica estaba y se presupona que era en s misma, unida y pacfica. En la nueva situacin, el principio de constitucionalidad es el que debe asegurar la consecucin de este objetivo de unidad.

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Esta opinin ha recibido crticas: lleva a la supremaca judicial. En este paradigma, el rgano judicial se encuentra en una situacin temporal de detentador de la ltima palabra respecto de las decisiones colectivas lo cual genera un natural desplazamiento del legislador. La mencionada opcin no significa que desde la Constitucin se impongan lmites sustanciales al legislador democrtico, sino que en la determinacin de los derechos se sustituye el procedimiento legislativo por el judicial: en lugar de ser la mayora del Parlamento quien acuerda qu derechos tenemos, es la mayora del tribunal que titulariza el control de constitucionalidad quien lo hace. Los legisladores siguen ejerciendo sus facultades plenamente, siempre y cuando no vulneren aquello que los jueces constitucionales consideran que es el contenido de los derechos fundamentales. El Estado constitucional de derecho desconfa del legislador - aunque haya sido elegido por una mayora abrumadora-como instrumento de garanta de los derechos fundamentales y los derechos humanos. Y esta susceptibilidad tiene un basamento histrico concreto que no slo impact en el constitucionalismo, sino que tambin se reflej en los sistemas de proteccin de los derechos humamos, quienes otorgaron la ltima palabra a rganos con naturaleza jurisdiccional y no a rganos de deliberacin. Es que la objecin contra mayoritaria llevada a su extremo tambin desconocera la legitimidad democrtica dela Corte Interamericana de Derechos Humanos, por cuanto sus miembros tampoco son elegidos directamente por el pueblo americano". La cosa juzgada en un sistema de control de constitucionalidad no produce efectos derogatorios de la norma y se circunscribe al caso concreto, no se juzga lo legislado por el Congreso, sino a lo negativa que puede resultar esa decisin legislativa en un caso particular. En este supuesto, no existe un enfrentamiento entre un Congreso representativo y un juez no democrtico, sino un magistrado que en la decisin de un caso opta por no aplicar una ley, sin producir efectos generales"

7. CRISIS DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO BIENESTAR 7.1. CRISIS DEL MODELO KEYNESIANO
A partir de 1973 el mundo se desliz hacia la inestabilidad y la crisis, naci la OPEP y el precio del petrleo se fue a las nubes reaparecieron la pobreza, la miseria la inestabilidad el desempleo creci. El problema keynesiano era que el incremento de las demandas sociales produce un incremento de la presin fiscal para sostenerlo, el cual se traduce en costos de produccin, descenso de la competitividad, la cada de la capacidad de contribucin fiscal; La lgica de redistribucin puede romperse. El desempleo creci, los gobiernos dejaron de ser contratistas de trabajo por impotencia; los sindicatos se debilitaron, los partidos social - demcratas cuyo principal objetivo era satisfacer las necesidades de la gente con la accin social y econmica del gobierno, cayeron en descrdito, mientras la clase trabajadora se fragmentaba ante la escasez de recursos y la falta de la antigua proteccin. Se popularizaron los hombres a polticos', en los que la gente crea poder confiar por el slo hecho de que nunca antes haban actuado en poltica, mientras menos conocidos mejor. La crisis se atribua los polticos que no cumplan con sus promesas electorales". En el plano internacional Mxico no pudo pagar si deuda; Argentina se declar en default y se temi un colapso bancario internacional. La URSS se disolvi. El principal efecto de las dcadas de crisis fue ensanchar la brecha ente los pases ricos y los pases pobres, y dentro de un mismo pas-como Argentina hacer ms notoria esa diferencia. La alternativa a esa crisis corri por cuenta de los ultraliberales, los sacerdotes del libre mercado, como VON HAYEK y FRIEDMAN: tena un enfoque monetarista de la economa, atac al keynesianismo y a los defensores de la intervencin estatal en la actividad econmica; tuvo gran influencia en las polticas gubernamentales de la dcada de 1980 y es el fundamento terico del neoliberalismo. Ambos sostenan la fe en la empresa privada y en la maldad del

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gobierno; el crecimiento de las sociedades multinacionales en el mercado monetario, en los medios de comunicacin global; el Estado mnimo que llev a privatizar, hasta sus actividades prioritarias: la salud, la seguridad social, las jubilaciones, el turismo y hasta la seguridad de sus habitantes. El triunfo de la teologa neoliberal se tradujo en una poltica de privatizaciones sistemtica (Privatizacin: los gobiernos en todos los sitios liquidan sus activos. Usted puede comprar una lnea area filipina hay que dejar libres las fuerzas del capitalismo para que haga su milagro y se resuelvan todos los problemas actuales, Marx a muerto, viva Adam Smith) y de regreso al capitalismo "salvaje", propio del siglo XIX. (Argentina: poltica de Menem y su ministro Cavallo.)

7.2 LOS LMITES DEL CRECIMIENTO

La civilizacin de la segunda revolucin industrial se bas en el crecimiento, expansin de la produccin ilimitada, pero los recursos son limitados. Por consiguiente ese proceso no pudo mantenerse indefinidamente. Esta problemtica se presenta a partir de 1970 pero en 1980 se hace omnipresente.

7.3. LA GRAN TRANSFORMACIN

Las crisis generan respuestas: a) La globalizacin es un hecho, no existen fronteras para los flujos financieros, de bienes y servicios; hay una globalizacin de las comunicaciones, y una interdependencia general; hay una nueva estructuracin del espacio y de las distancias. Ciertos procesos son ahora paradjicamente simultneos en todos los rincones del planeta todos producen efectos a la vez. La globalizacin es desigual, tiene su ncleo en el norte, Japn, EEUU y la Unin Europea y tiene su periferia en el sur (frica, A. Latina, Asia), aunque esa bipolaridad todava vigente est siendo alterada por el rpido crecimiento de Brasil, la India y China; de todas maneras el Norte con un 20% de la poblacin humana consume el 80% de la produccin mundial; esa globalizacin se hace visible an para el ciudadano comn en el supermercado; los productos agrcolas ya no conocen estacin del ao, ni localizacin; se ofrecen productos del otro lado del mundo y en TV se observa lo que ocurre en cualquier lugar del mundo. b) La tercera revolucin industrial: se descubren y comienzan a emplear nuevos materiales de origen qumico o bioqumico (la fibra ptica, los plsticos, etc) el uso generalizado de la informtica en la produccin, en el consumo privado, en el estudio y hasta en el hogar -disminuye la intervencin humana directa - y la adopcin de nuevas tcnicas organizativas para desarrollar los procesos econmicos, las multinacionales se organizan por encima de las fronteras y han adquirido un desarrollo tal que por su volumen de negocios superan los presupuestos de los Estados Nacionales, con un mnimo de mano de obra humana. Hoy representan una concentracin de capital, de podes de capacidad de decisin inmensos, adems operan en red, lo posibilita la deslocalizacin de los procesos productivos, que pueden ser trasladados de un lugar a otro, en busca de las mejores condiciones posibles. Se ha llegado a la desmaterializacin de ciertos mercados existen mercancas inmateriales, bienes futuros, y se pueden vender, prestar hipotecar, dar en garanta en el presente e intercambiarse por dinero en efectivo en el presente.

7.4. LA MINORACIN DE LA FUERZA DEL TRABAJO

La gran transformacin reduce las posiciones conquistadas por los trabajadores en la etapa anterior, la informtica afecta el trabajo, sustituye a los hombres pos mquinas , y las polticas neoliberales hacen posible la minoracin del trabajo. Se da la "desregulacin" (creciente eliminacin de las obligaciones impuestas por la ley a empresarios en relacin con los trabajadores) o flexibilizacin (polticas que someten el

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empleo a las conveniencias de los empleadores); surgen las tercerizaciones, operacin por la cuales separan parte del proceso productivo principal, se prescinde de los trabajadores que las realizaban y se compran a empresas externas. Ha surgido de una nueva "aristocracia obrera, los empleados con trabajo efectivo. La paradoja es que el sindicalismo naci de los excluidos, y el sindicalismo actual desprecia a los excluidos.

7.5. CAMBIOS EN LOS MODOS DE VIDA

Se acenta el consumismo, la cultura campesina desaparece con la industrializacin del campo; las ciudades cambian de aspecto fsico, los movimientos sociales fuertes, prcticamente han desaparecido, las poblaciones del primer mundo) experimentan una apata poltica profunda que ahora parece haberse sacudido la esperanza por el Presidente Barack Obama. Todo tiende a privatizar sus perspectivas vitales, se vive una vida muy privada.

7.6. LA NUEVA ORGANIZACIN DEL PODER

El campo de poder contemporneo est constituido por la interrelacin de Estado tradicional con una entidad privada, que puede ser una sociedad o grupo empresarial, nacional o supraestatal. a) El nuevo concepto de soberana El concepto de soberana del siglo XVI "el poder absoluto perpetuo", era un poder "superior sobre cualquier otro poder en su reino". Luego ese Poder paso a los estados nacionales soberanos, que se relacionaban de igual a igual, mediante acuerdos, no sujetos a un poder superior, o bien por medio de la fuerza. Las revoluciones del siglo XVIII trasladaron ese concepto a los pueblos" nuevos titulares de la soberana, la que se transform en soberana popular", fuente ltima de legitimacin del poder estatal, y como tal perteneciente a la esfera pblica de la actividad humana. Pero con la "gran transformacin" de nuestros das, los poderes estatales encuentran limitaciones econmicas, que no existen en la misma dimensin en la "esfera privada", originalmente al margen de la actividad estatal, lo que crea una especie de soberana privada" o "semiprivada", sobrepuesta al poder de los Estados. Se pone en cuestin el discurso poltico moderno segn el cual la esfera privada" carece de relevancia pblica o poltica. b) El soberano privado supra estatal difuso y estado abierto. Un titular privado" de un poder supraestatal que produce efectos de naturaleza pblica o poltica. Se trata de las grandes multinacionales y los conglomerados financieros, que se imponen mediante instancias interestatales, de importancia enorme el comercio mundial, como el Banco Mundial, el FMI. No obstante ser entes privados, establecen polticas pblicas, pues no es slo capaz de imponer sus propias polticas a los Estados penetrando la voluntad de sus instituciones, sino que adems impide llevar a la prctica las polticas decididas por las instituciones estatales cuando son incoherentes con las suyas propias. Es un poder de naturaleza objetiva, estructural; difusa, pues no est concentrado en una sede determinada. Ha asumido funciones de imponer el marco de condiciones generales necesario el funcionamiento de las compaas transnacionales. Tambin ha asumido la orientacin estratgica general de la economa global y sus decisiones deben ser instrumentadas por los poderes estatales subalternos.

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El Estado Nacional experimenta una prdida de soberana en su capacidad para determi-nar la poltica econmica y debe armonizar sus decisiones con polticas que le vienen impuestas. Todo ello sin abandonar sus funciones tradicionales como atender a los excluidos, reparar los daos ecolgicos mantener la paz social, etctera. Este cambio enorme produce conflictos en el sistema de legitimacin de las autoridades de cada Estado, se produce una crisis de la representacin pblica, los representantes estn condenados a perder, junto con su capacidad de decisin, su crdito ante la poblacin, lo que refuerza la tendencia a la despolitizacin ya la pasividad popular. c) Las dos legitimaciones del campo de poder Los dos polos del campo de poder soberano supraestatal difuso y los estados nacionales, cuentan con sistemas de legitimacin distintos. La legitimidad pblica sigue sobre sus bases tradicionales con la participacin popular a travs del voto, incrementada hoy con diversas instituciones de participacin semidirecta establecidas las nuevas constituciones. La legitimidad del soberano privado es la eficacia tcnico productiva, (crecimiento y progreso) resulta connatural a las personas que en vez de participar como ciudadanos contemplan el espectculo poltico desde su nicho consumista, es adecuado para quienes llevan una vida muy privada desentendidos de las cosas pblicas. La eficacia es una cualidad del sistema del tirano benvolo al que se atribuye la procuracin indefinida de un 2 o 3% anual de crecimiento de las rentas en las metrpolis del norte. Es el discurso adecuado a la mxima expansin de las grandes multinacionales y a la mayor ganancia del capital especulador como la nica lgica posible. Expresan la ley de ms fuerte econmico y socialmente.

7.7. EL DERECHO EN LA NUEVA ERA

Se resume en una palabra: desregulacin", que tiene dos aspectos fundamentales:

a) En el plano de derecho es el desplazamiento de la capacidad de legislar hacia la esfera privada, de trasladar parte del peso de las obligaciones hacia los sujetos ms dbiles. Por otro la-do atribucin a las actividades privadas de anteriores funciones del Estado. Es el sistema de la pri-vatizacin. Los principales mbitos pblicos deben se acordados en su extensin y configura-cin, mediante negociaciones entre los representantes electos por el pueblo y los agentes del "sobera-no privado, nacional o supraestatal. Con lo que el orden pblico econmico originalmente perte-neciente a la esfera privada queda en parte quitado al derecho estatal con el que se entrelaza continuamente. b) El derecho toma la forma de una nueva ex mercatoria metaestatal: conjunto de prc-ticas jurdicas de los grandes agentes econmicos, con independencia de los poderes pblicos, para regular sus relaciones recprocas, para regular sus relaciones con los estados abiertos y para determinar las polticas de stos. Es el derecho creado directamente por el soberano privado supraestatal. Son los que establecen el Banco Mundial el FMI. All se realizan contratos sobre cues-tiones particulares como distribucin de mercados, normas de implantacin de productos, com-patibilidades tecnolgicas. Esas normas son elaboradas por gabinetes jurdicos transnacionales, verdaderas multinacionales del derecho, constituyen un derecho extrajurisdiccional, de negocia-cin permanente, pues cuando se viola una norma no da lugar a una sancin prefijada, sino que se renueva la norma. Es un derecho cambiante, efmero, un juego jurdico innovador que se apo-ya en las lgicas contrapuestas de la

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expansin econmica y del control de la innovacin. La negociacin es el centro de su existencia. Sus principales materias son: a) Acuerdos sobre polticas pblicas b) Acuerdos de normalizacin tcnica: las relativas a la informtica, biogentica, telecomuni-caciones, estas normas crean fronteras dependencias y autopistas tecnolgicas segn convenga c) Acuerdos de produccin: en ciertas industrias, la innovacin es constante y entonces los operadores acuerdan los nuevos inventos en forma escalonada, estableciendo plazos temporales para introducir las innovaciones en los merca dos con lo que se prueba que no existe libertad de mercados; con lo que se prueba que no existe libertad de mercado, sino esa "libertad" es sustituida por acuerdos sobre la produccin y planeamiento. d) Acuerdos sobre reparto de mercados: se establecen entre las distintas multinacionales distintas zonas de influencia

7.8. MATERIAS DESTACABLES DEL DERECHO DE LA NUEVA ERA

Aparecen nuevos derechos como el ecolgico; propiedad intelectual; derecho sobre el cuerpo humano; no pueden seguir estando sujetas a los intereses privados. El derecho laboral ha sido reducido al mnimo; el derecho penal comienza a sufrir presiones contra el sistema de garan-tas constitucionales, su conquista principal tiende a ser usado para criminalizar la protesta social; el Poder judicial no es actualizado y modernizado para combatir los delitos de cuello blanco (delitos financieros que disponen de medios de defensa abundantes, a quienes les beneficia la lentitud de los tribunales frente a la velocidad con que actan las transacciones mercantiles). Las "patentes industriales" mantienen un eficaz sistema de proteccin al punto que en EEUU, se puede registrar como propia una ecuacin matemtica, se puede patentar cualquier cosa.

7.9. LOS JURISTAS DE LA ACTUALIDAD

Los juristas de Estado conservan las funciones de la etapa anterior; los juristas de mercado tienen ms trabajo, los vinculados a la "soberana de la esfera privada", la vida social exige ms trmites jurdicos que nunca, y ya no se puede prescindir de un abogado, los que han crecido hasta constituir gabinetes jurdicos multinacionales que basan su prestigio en una "firma", una especie de marca comercial.