Ação-Mpf Xikrin Bacajá X Belo Monte

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DA 9 VARA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO PAR
Referncia: ICP 1.23.003.000402/2011-95.
O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pelos Procuradores da Repblica que ao final subscrevem, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 127 e 129, III, da Constituio da Repblica, bem como nos artigos 2 e 6, VII, a e c, ambos da Lei Complementar n 75/93, e nos artigos 1, 2, 5 e 21, todos da Lei n 7.347/85, c/c art. 81 da Lei n 8.078/90, propor a presente
AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR
em face de 1. NORTE ENERGIA S/A (NESA) concessionria de uso de bem pblico para explorao da UHE Belo Monte, CNPJ/MF 12.300.288/0001-07, com sede no Setor Bancrio Norte, Quadra 02, Bloco F, Lote 12, salas 706/708 (parte), Edifcio Via Capital - CEP 70.041-906 - Braslia/DF; 2. INSTITUTO BRASILEIRO DE MEIO AMBIENTE E RECURSOS NATURAIS RENOVVEIS (IBAMA) - pessoa jurdica de direito pblico, CNPJ/MF 03.659.166/0001-02, com sede no - SCEN Trecho 2 - Ed. Sede - Cx. Postal n 09870 - CEP 70818-900 Braslia/DF e; 3. BANCO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO ECONMICO E SOCIAL (BNDES) - pessoa jurdica de direito privado, CNPJ/MF 33.657.248/0001-89, com sede na Avenida Repblica do Chile, 100, Centro - CEP 20031-917 - Rio de Janeiro/RJ.
91 3299 0100 - www.prpa.mpf.gov.br Rua Domingos Marreiros, 690, Umarizal - CEP 66055-210 - Belm/PA
OBJETO DA DEMANDA A presente Ao Civil Pblica tem por objeto a realizao dos Estudos Complementares do Rio Bacaj, j que o Estudo de Impacto Ambiental da UHE Belo Monte omitiu tal anlise. Assim, a Licena Prvia n 342/2010 e a Licena de Instalao n 795/2011 foram concedidas sem considerar e prever devidamente os impactos da obra sobre o povo Xikrin, da Terra Indgena Trincheira-Bacaj, e sobre o prprio rio Bacaj. Sob uma injustificvel urgncia na conduo do processo de licenciamento, a entrega desses estudos foi postergada pelo licenciador e, quando apresentados pelo empreendedor, verificou-se que eles no atendiam ao estabelecido pela Funai no Parecer Tcnico n 21 , nem aos parmetros mnimos fixados pela legislao ambiental, isto , anlise de impactos, definio de medidas mitigadoras e compensatrias, e do programa de monitoramento (Art. 6, II, III e IV da Resoluo 01/86 do CONAMA). Em virtude desse fato, pretende-se, tambm, a declarao de nulidade da Licena Prvia n 342/2010 e da Licena de Instalao n 795/2011, determinando-se ao Ibama que se abstenha de emitir novas licenas enquanto no atestada a viabilidade ambiental da obra a partir do novo Estudo Complementar. E, por fim, pretende-se a indenizao em razo de grave omisso no Estudo de Impacto Ambiental (EIA) da Usina Hidreltrica (UHE) Belo Monte a ser revertida ao Fundo de Direitos Difusos, de que trata o art. 13 da Lei 7.347/85 ; bem como ao pagamento por danos morais coletivos a serem revertidos em favor de projetos de etnodesenvolvimento aos Xikrin, da Terra Indgena TrincheiraBacaj.
1. OS FATOS 1.1. A UHE BELO MONTE E A INEXISTNCIA DE ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL NO RIO BACAJ A Usina Hidreltrica (UHE) Belo Monte assim definida por seu Estudo de Impacto Ambiental (EIA):
... [o] aproveitamento hidroeltrico projeto compreende um barramento principal no rio Xingu (no local denominado, nos Estudos de Viabilidade, de Stio Pimental), de onde as vazes so derivadas por canais para que a gerao de energia possa ser realizada no Stio Belo Monte, local distante 50 km por estrada, favorecendo-se, desse modo, de uma queda com cerca de 90 m de altitude. Resultante dessa configurao, formar-se- um trecho de cerca de 100 km de extenso (vide subitem a.2) no rio Xingu a ser submetido a uma vazo residual, que ser tambm aproveitada para gerao de energia em uma Casa de Fora complementar, localizada junto Barragem Principal.
Esta Ao Civil Pblica trata especificamente da interferncia da UHE Belo Monte no rio Bacaj e na Terra Indgena (TI) Trincheira-Bacaj1:
1 A maior rea verde no mapa corresponde Terra Indgena Trincheira Bacaj. Pode-se observar que o rio Bacaj est quase integralmente localizado na TI.
A vazo mdia do Xingu de 8.021m/2. Pelo " hidrograma ecolgico" (proposto pelo empreendedor e que nada possui que justifique a nomenclatura), a vazo mdia no chamado Trecho de Vazo Reduzida (TVR) em um ano ser de 1.438 m/s e de 4.501 m/s no ano seguinte. Isso significa uma reduo em 76% da vazo mdia histrica e 90% da vazo mxima histrica , conforme se observa no quadro abaixo:
A foz do rio Bacaj est localizada justamente no TVR, o que demonstra a necessidade de Estudo de Impacto sobre o rio, para identificar os impactos decorrentes de tal alterao. O prprio EIA da UHE Belo Monte reconhece, no Tomo 5 (DOC. 01), a insuficincia da anlise de impactos sobre rio Bacaj , notadamente quanto interferncia do hidrograma proposto para o TVR em sua dinmica:
Considerando a vulnerabilidade da Terra Indgena Trincheira Bacaj em relao ao empreendimento importante destacar a necessidade de se estender os estudos dos meios fsico e bitico para o curso do rio Bacaj, de forma a complementar os estudos realizados no mbito do EIA-RIMA ao longo do rio Xingu, de modo a favorecer uma anlise integrada. importante que se defina qual ser a interferncia do hidrograma ecolgico, proposto para o Trecho da Vazo Reduzida
do rio Xingu, na dinmica do rio Bacaj e consequentemente no meio bitico, no modo de vida e na reproduo fsica e cultural da populao indgena da TITB [Terra Indgena Trincheira Bacaj]. (p. 235, g.n.).
Da carncia de diagnstico de impactos sobre o rio Bacaj emanam inmeras consequncias jurdicas, como ser estudado adiante. 1.2. A TERRA INDGENA TRINCHEIA-BACAJ E A POSIO DA FUNAI (PARECER TCNICO N 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI) Considerando a necessidade de analisar os impactos da UHE Belo Monte sobre os povos indgenas da regio, a Fundao Nacional do ndio (FUNAI) desenvolveu a "Anlise do Componente Indgena do Estudo de Impacto Ambiental", emitida atravs do Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI (DOC. 02). Em relao ao rio Bacaj e aos povos indgenas que habitam sua proximidade, o rgo indigenista chegou concluso que a previso de impactos era insuficiente, ressaltando a "escassez de dados", e chamando ateno para o possvel comprometimento da funo de refgio do rio Bacaj para os peixes da Volta Grande do Xingu:
De fato, os estudos feitos no rio Bacaj podem ser considerados como um levantamento preliminar e no o monitoramento necessrio para estabelecer parmetros bsicos do funcionamento ecolgico do rio. O que consta no EIA so dados de dois pontos amostrais, ambos prximos da foz com o rio Xingu, embora um trecho de 40 km do rio Bacaj estaria dentro da chamada rea de Influncia Direta (AID) do Projeto Belo Monte. Mesmo com essa escassez de dados, temos como indicador as medies que constam no banco de dados da ANA para o Posto Indgena Aldeia Bacaj de 1976 a 1999. Esses dados indicam que o rio Bacaj tem baixa capacidade de regularizao, com grande variao de vazo durante os perodos de estiagens (EIA,Vol. 35, Tomo 5, p. 47). Nos meses de estiagem (junho a dezembro) os valores de vazo so abaixo de 2,0 m/s, sendo que a menor vazo observada foi em 29/09/1981, com 0,018 m/s. A interpretao desses dados indica que a suposta funo do rio Bacaj como refgio para peixes da Volta Grande do Xingu poder ser comprometida durante estiagens fortes. [...]
Neste quesito do impacto do Projeto Belo Monte sobre as populaes de peixes no Rio Bacaj, podemos afirmar que so necessrios estudos mais aprofundados. (pp. 64-65).
O Parecer refora o que o EIA j admitia: no se sabe quais sero as consequncias da construo da UHE Belo Monte sobre o rio Bacaj e sobre os povos indgenas da regio, em especial os que habitam a Terra Indgena TrincheiraBacaj. 1.3. A IMPOSIO DA FUNAI: ESTUDOS COMPLEMENTARES Para suprir a omisso, a FUNAI imps ao empreendedor que elaborasse Estudos Complementares do Rio Bacaj, contemplando pontos especficos, como a possibilidade de assoreamento e a reduo da vazo do rio, dentre outros impactos:
Em relao aos impactos e questes listados ao longo deste parecer e que foram detalhadamente discutidos, sero necessrios estudos e/ou informaes complementares para responder s seguintes questes, ainda que o resultado desses estudos sejam entregues aps verificada a viabilidade do empreendimento pelo Ibama: 1) Sobre a bacia hidrolgica do rio Bacaj, com o mesmo critrio e rigor daqueles realizados para o Xingu, a fim de esclarecer dvidas sobre suas possibilidades de assoreamento, diminuio de vazo, impactos sobre ictiofauna, que podem comprometer de alguma maneira tanto as atividades de subsistncia (pesca) como comerciais (castanha) e a locomoo das comunidades Xikrin da Terra Indgena Trincheira-Bacaj e dos Arara da Volta Grande. Esses estudos devem considerar as frentes de ocupao que alcanam as cabeceiras do rio Bacaj, visto o prognstico de intensificao das atividades antrpicas nessa regio. (Anlise Ambiental dos Estudos Etnoecolgicos, 2009: 231).
A determinao foi transformada em condicionante do Plano Bsico Ambiental. Significa dizer que a Norte Energia est obrigada a apresentar os estudos. A demora na apresentao fez com que o Ministrio Pblico Federal instaurasse o Inqurito Civil Pblico (ICP) 1.23.003.000402/2011-95.
1.4. O INQURITO CIVIL PBLICO 1.23.003.000402/2011-95 Nos dias 13 e 14 de outubro de 2011, aconteceram, nas Aldeias Mrotidjam e Bakaj, respectivamente, na Terra Indgena Trincheira-Bacaj, reunies entre indgenas da etnia Xikrin e o Ministrio Pblico Federal, para tratar, dentre outros temas, da Usina Hidreltrica de Belo Monte.
Foto 2. Aldeia Mrotidjam
Foto 1. Aldeia Bakaj
Os Xikrin demonstraram grande insegurana em relao ao projeto. Embora inmeros engenheiros, servidores da Funai e do Ibama tenham passado por suas terras, no houve qualquer esclarecimento quanto aos impactos que experimentaro:
Ao final da exposio, os indgenas iniciaram a discusso sobre os impactos do projeto no rio Bacaj. Disseram que nunca tiveram o real conhecimento do que era a barragem de Belo Monte. Indagado sobre o grande nmero de reunies que tiveram com engenheiros e servidores da Funai e do Ibama, responderam que, quando perguntavam sobre as consequncias da barragem na Volta Grande do Xingu e no rio Bacaj, estes diziam que uma equipe diferente viria para respond-los, o que nunca aconteceu. (fl. 04).
Como grandes conhecedores do rio Bacaj, temem os profundos impactos sobre seu rio. O temor central da comunidade, na condio de conhecedores empricos de sua realidade, volta-se diminuio do volume de gua no TVR a ser formado na Volta Grande do Xingu, que poder acelerar a vazo do rio Bacaj e, como consequncia, provocar o desaparecimento dos peixes e das caas:
Foram unnimes em afirmar que utilizam os peixes do rio Bacaj em sua alimentao. Explicaram que os peixes sobem o rio Bacaj at a cabeceira para desova. Eles so provenientes da Volta Grande do Xingu. Com a diminuio de 80% a 90% no volume de gua da Volta Grande do Xingu, os indgenas concluem que haver o desaparecimento dos peixes. Com eles, as caas que usam o rio em busca de gua, as quais so importante fonte de alimentao do povo Xikrin. Alm disso, informam que h um forte declive do rio Bacaj. Os trechos alto e mdio Bacaj esto em altitude superior ao de sua foz. A diminuio drstica no volume de gua da Volta Grande do Xingu vai acelerar a vazo do rio Bacaj e, consequentemente,a diminuio do volume de gua. (fl. 05).
Foi
ento
instaurado
Inqurito
Civil
Pblico
1.23.003.000402/2011-95 (DOC. 03), tendo como um de seus objetivos acompanhar o andamento dos Estudos Complementares do Rio Bacaj, pois s a partir de sua concluso que se conheceria a real dimenso dos impactos na TI TrincheiraBacaj. No dia 8 de dezembro de 2011, foi divulgada a "Carta do povo Xikrin do Bakaj ao Ministrio Pblico Federal" (fl. 29/30), denunciando o descaso da Eletronorte, Funai e Norte Energia, que no lhes forneceram as informaes necessrias sobre a barragem:
H dois anos, os ancios, as mulheres e os jovens das aldeias vivem preocupados com o futuro da comunidade e do nosso rio Bakaj, por causa de Belo Monte. Muitas equipes da Eletronorte, FUNAI e Norte Energia visitaram as aldeias, fazendo muitas promessas, dizendo que a gente vai ter emprego, que vai ter melhorias para a comunidade. Mas ningum esclarecia sobre a barragem e seus impactos. At hoje os estudos sobre o que vai acontecer no Bakaj esto em andamento. Belo Monte est sendo construda, a gente ainda no sabe o que vai acontecer com a nossa vida e em nosso rio e nenhuma daquelas promessas foram cumpridas.
A partir desses relatos e do Parecer Tcnico da FUNAI, o Ministrio Pblico Federal oficiou Norte Energia, ao Ibama e Agncia Nacional das guas (ANA), expondo as concluses das reunies com os Xikrin e solicitando informaes sobre o andamento dos Estudos Complementares. A primeira a responder foi a Norte Energia, atravs do Ofcio CE
159/2011 - PR, de 20 de dezembro de 2011:

No que diz respeito s alegaes de natureza genrica expostas no documento, deixamos de nos pronunciar, haja vista que, na sua totalidade, j fazem parte dos questionamentos inseridos nas diversas aes judiciais propostas por esse Ministrio Pblico. Logo, no h nada que precise ser dito agora, que j no o tenha sido feito nos autos das inmeras aes civis pblicas. (fl. 38, g.n.).
As legtimas preocupaes dos indgenas foram tratadas pela concessionria como "alegaes de natureza genrica". Isso demonstra o desprezo com o conhecimento tradicional. O saber dos Xikrin em relao ao rio Bacaj baseado, certamente, em experincias reiteradas muito mais confiveis do que os dois mseros dados amostrais coletados pelo empreendedor para elaborao dos Estudos, como admitiu o prprio EIA. A Presidncia da Funai, por sua vez, encaminhou ao MPF o Ofcio n 008/PRES-Funai de 11 de janeiro de 2012, revelando preocupao com os impactos da obra, especialmente o incremento da velocidade sobre o rio, e reforando que os Estudos exigidos estavam sendo desenvolvidos:
2. Sobre o Rio Bacaj 2.1. A preocupao sobre o incrimento da velocidade do rio, identificada durante os estudos de impacto da Usina Hidreltrica Belo Monte - UHE, geraram por parte da Funai, uma condicionante que obrigasse o empreendedor a realizar estudos especficos para dimensionar o possvel impacto da UHE- Belo Monte naquele Rio. 2.2. Desse modo, est sendo desenvolvido estudo especfico do Rio, observando-se alm dos aspectos previstos em estudos similares, qual o real uso dos Xikrin no Rio e como esse uso tradicional poder ser afetado. 2.3. A metodologia dos estudos foi aprovada pela Funai, em conjunto com as comunidades da Terra Indgena Trincheira Bacaj. 2.4. Antroplogos esto acompanhando os estudos e orientando os pesquisadores, junto aos Xikrin, em relao relevncia do Rio Bacaj para aquele povo. 2.5. Os referidos estudos tem previso de trmino em 2012, um vez que necessrio examinar, no mnimo 1 ciclo completo do Rio: seca, enchente, cheia, vazante e seca novamente. 2.6. Caso seja comprovado qualquer impacto que ainda no havia sido detectado no Estudo de Impacto Ambiental - EIA., medidas
cabveis sero adotadas. (fl. 52, g.n.).
Como era de se esperar, o que outrora fora tratado como "alegaes de natureza genrica" mostrou-se grave preocupao. Em tese, o empreendedor estaria desenvolvendo os estudos para investigar a extenso dos impactos. Este fato tambm foi noticiado pela ANA (Documento n
00000.000848/2012-81):
2. A avaliao dos impactos do AHE Belo Monte nos meios bitico, fsico e socioeconmico da regio do rio Bacaj , incluindo as questes relacionadas caa e pesca nas aldeias indgenas existentes naquela bacia, est sendo realizada no mbito do licenciamento ambiental do empreendimento, a cargo do IBAMA . (fl. 57, g.n.).
ltimo
se
pronunciar
foi
Ibama
(Ofcio
90/2012/CGENE/DILIC/IBAMA), que, inexplicavelmente, silenciou a respeito dos Estudos Complementares:

2. Uma das alegaes presente se refere a alegao de diminuio do volume de gua do rio Bacaj, em funo do Trecho de Vazo Reduzida do rio Xingu, informo que o EIA aponta que, para diferentes cenrios de vazes dos rios Xingu e Bacaj, a interferncia mxima encontrada ficou limitada da foz aos primeiros 25 km do rio Bacaj. Neste sentido, o estudo aponta que o mdio e alto Bacaj no sofreriam influncia de nvel d'gua devido implantao da UHE Belo Monte. (fl. 65, g.n.).
Ao afirmar que "o EIA aponta que, para diferentes cenrios de vazes dos rios Xingu e Bacaj, a interferncia mxima encontrada ficou limitada da foz aos primeiros 25 km do rio Bacaj", o Ibama desconsiderou que esta hiptese j foi refutada h tempos. incontroversa a necessidade dos Estudos Complementares. Tanto que o prprio Ibama, j no Ofcio n 330/2012/CGENE/DILIC/IBAMA, corrigiu o equvoco:
1. Informo que os estudos complementares indicadores dos impactos da UHE Belo Monte no rio Bacaj, requeridos pelo MPF atravs do Ofcio em epgrafe, foram demandados pela FUNAI
junto Norte Energia. 2. Dessa forma, em 17/05/2012, foram enviados pelo Ofcios n 327/2012/CGENE/DILIC/IBAMA 328/2012/CGENE/DILIC/IBAMA para Norte Energia respectivamente, solicitando o encaminhamento dos estudos ao Ministrio Pblico Federal com a maior possvel. (fl. 148, g.n.).
Ibama os e n e Funai, referidos brevidade
Em resumo, h consenso quanto carncia de diagnstico do EIA em relao ao rio Bacaj. Todos os rgos diretamente envolvidos no licenciamento se pronunciaram nesse sentido. prova do fato os seguintes documentos, j mencionados: a) Estudo de Impacto Ambiental; b) Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI; c) Ofcio n 008/PRES-Funai; d) Documento n 00000.000848/2012-81 da ANA; e e) Ofcio n 330/2012/CGNE/DILIC/IBAMA. 1.5. ESTUDOS COMPLEMENTARES SEM PREVISO DE IMPACTOS E A M F DO EMPREENDEDOR No dia 18 de maio de 2012, a Norte Energia (Ofcio CE-APJ008/2012, fl. 147) encaminhou os 08 (oito) volumes dos "Estudos complementares para a bacia hidrogrfica do rio Bacaj" (DOC. 04). Surpreendentemente, os Estudos fizeram to-somente a
caracterizao/diagnstico socioambiental da regio. No previram qualquer impacto, nem estabeleceram mitigaes nem compensaes partes essenciais de um estudo dessa natureza. A simples leitura do documento pode confirmar isso. Ante a necessidade de subsidiar tecnicamente a concluso, fora solicitado Relatrio Pericial ao Ncleo de Percias do Ministrio Pblico Federal , que respondeu os seguintes questionamentos, baseados na Resoluo 01/86 do
CONAMA que dispe sobre critrios bsicos e diretrizes gerais para a avaliao de impacto ambiental - e na condicionante imposta pela Funai:
[Os Estudos Complementares] 1) Contemplaram o contedo mnimo de um Estudo de Impacto Ambiental fixado pelo artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, quais sejam: I - Diagnsticos ambiental da rea de influncia do projeto (considerando os meios fsico, biolgico e socioeconmico); II - Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alternativas; III - Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos; IV - Elaborao de programa de acompanhamento e monitoramento. 2) Analisaram a possibilidade de assoreamento no rio Bacaj; 3) Abordaram a provvel diminuio da vazo do rio Bacaj; 4) Previram os impactos sobre a ictiofauna do rio; 5) Consideraram eventual comprometimento das atividades pesqueiras dos povos indgenas na regio; 6) Incluram a previso de eventuais prejuzos coleta da castanha pelos Xikrin e Arara da Volta Grande? 7) Consideraram as frentes de ocupao que alcanam as cabeceiras do rio Bacaj. (fl. 152).
Em de setembro de 2013, foi apresentado o Parecer Tcnico n 11/2013-NUPER/PRPA (DOC. 05) em que as suspeitas se confirmaram. O Estudo apresentado pela Norte Energia descumpriu a legislao ambiental e as condicionantes impostas pela Funai, limitando-se a tecer diagnstico ambiental da regio. Vejamos as respostas aos quesitos.
II- Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alternativas; R.: No foram apresentadas anlises de impactos ambientais do projeto e alternativas na documentao disponibilizada ao analista subscritor. Apenas h a seguinte meno no 2 Relatrio (p. 14): Para esclarecimentos sobre as possibilidades de assoreamento, diminuio de vazo e seus potenciais impactos sobre ictiofauna, as atividades de subsistncia (pesca) e comerciais (castanha) e a locomoo das comunidades Xikrin da Terra Indgena (TI) TrincheiraBacaj e dos Arara da Volta Grande, bem como maiores informaes a respeito das presses antrpicas sobre as TIs est sendo desenvolvido estudo no trecho de 50km desde a foz do rio Bacaj at o incio da Terra Indgena Trincheira Bacaj.
O trecho transcrito dos Estudos Complementares a prova irrefutvel das alegaes ministeriais. Nele o empreendedor admite a inexistncia de previso de impactos.
Todas as exigncias impostas pela Funai foram desprezadas. No se estudou a possibilidade de assoreamento, no foi abordada provvel diminuio da vazo, no foram previstos os impactos sobre a ictiofauna, nem foi considerado eventual comprometimento das atividades pesqueiras dos Xikrin. Esta tem sido a sorte do rio Bacaj e dos Xikrin. Como visto acima, o EIA de Belo Monte omitiu os estudos no rio Bacaj. O Estudo Complementar apresentado, que deveria suprir as omisses do EIA, ainda que de forma intempestiva, postergou novamente a previso de impactos sobre a regio.
III- Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos; R.: Os relatrios mencionam que os resultados encontrados serviro de subsdios para elaborao de aes mitigadoras. Porm, os estudos no expressam concretamente qualquer dessas aes.
Em outras palavras, o rio Bacaj e os Xikrin iro absorver todos os impactos diretamente, sem a implantao de qualquer medida mitigadora. A concluso do Parecer Tcnico no poderia se diferente:
Os estudos apresentados no trazem informaes sobre impactos negativos e elaborao de medidas mitigadoras na regio analisada. Contemplam to somente um diagnstico da Bacia Hidrogrfica do Rio Bacaj e adjacncias.
Ainda assim, a Norte Energia deu por cumprida a condicionante (vide a contestao apresentada na Ao Civil Pblica n 28944-98.2011.4.01.3900). Passados mais de dois anos do incio das obras (a Licena de Instalao Parcial n 770/2011 foi emitida no incio de 2011), a situao do rio Bacaj e dos Xikrin permanece a mesma: h completa incerteza quanto aos impactos que decorrero da construo da UHE Belo Monte . Estes os fatos. Passa-se s consequncias jurdicas.
2. O DIREITO 2.1. NECESSIDADE DE ELABORAO DO ESTUDO COMPLEMENTAR DE IMPACTO AMBIENTAL NO RIO BACAJ A primeira consequncia jurdica dos fatos narrados a obrigao da Norte Energia S/A de realizar os Estudos Complementares do Rio Bacaj, segundo as exigncias mnimas do artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA e da condicionante imposta no Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI , a fim de definir os impactos do Trecho de Vazo Reduzida (TVR) do rio Xingu na dinmica do rio Bacaj e, consequentemente, no meio bitico, no modo de vida e na reproduo fsica e cultural dos Xikrin, da Terra Indgena Trincheira-Bacaj. Como visto, existe consenso entre os rgos estatais quanto concreta possibilidade de dano ao rio Bacaj em razo da construo da UHE Belo Monte. Tem-se, ento, a necessidade de realizar Estudo de Impacto, como determina o artigo 225, caput, da Constituio Federal:
Art. 225 Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental , a que se dar publicidade;
A Resoluo CONAMA 01/86 - que dispe sobre critrios bsicos e diretrizes gerais para a avaliao de impacto ambiental - refora a necessidade de se considerar a bacia hidrogrfica onde est localizado o projeto no momento de definir os limites da rea geogrfica afetada: Artigo 5 O estudo de impacto ambiental, alm de atender
legislao, em especial os princpios e objetivos expressos na Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente, obedecer s seguintes diretrizes gerais: III - Definir os limites da rea geogrfica a ser direta ou
indiretamente afetada pelos impactos, denominada rea de influncia do projeto, considerando, em todos os casos, a bacia hidrogrfica na qual se localiza;
Sendo assim, o necessrio estudo de impacto no rio Bacaj no poderia ter sido excludo do EIA da UHE Belo Monte. Sob uma injustificvel urgncia na conduo do processo de licenciamento2, a entrega desses estudos foi postergada e, quando apresentados, verificou-se que eles no atendiam ao estabelecido pela Funai no Parecer Tcnico n 21, nem aos parmetros mnimos fixados pela legislao ambiental , isto , anlise de impactos, definio de medidas mitigadoras e programa de monitoramento (Art. 6, II, III e IV da Resoluo 01/86 do CONAMA). Esse fato restou comprovado pelo Parecer Tcnico n 11/2013-NUPER/PRPA. Desse modo, a Norte Energia deve realizar novo Estudo
Complementar do Rio Bacaj. Desta feita, contemplando os pontos especficos do Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI, e observando todos os parmetros do artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, que trata dos requisitos mnimos de uma avaliao de impacto, in verbis:
Artigo 6 - O estudo de impacto ambiental desenvolver, no mnimo, as seguintes atividades tcnicas: I - Diagnstico ambiental da rea de influncia do projeto completa descrio e anlise dos recursos ambientais e suas interaes, tal como existem, de modo a caracterizar a situao ambiental da rea, antes da implantao do projeto, considerando: a) o meio fsico - o subsolo, as guas, o ar e o clima, destacando os recursos minerais, a topografia, os tipos e aptides do solo, os corpos d'gua, o regime hidrolgico, as correntes marinhas, as correntes atmosfricas; 2 A respeito da urgncia na conduo dos processos de licenciamento ambiental, j profetizava Luiz
Enrique Snchez: [o]s estudos so encomendados somente quando o projeto est inteiramente definido sob o ponto de vista tcnico, prejudicando ou mesmo impedindo o estudo das alternativas e fazendo com que os estudos ambientais devam ser elaborados em carter de urgncia . Desta forma, se os mecanismos de controle forem eficazes, os estudos tero que ser complementados ou inteiramente refeitos. (SNCHEZ, Luiz Enrique. Os papis da avaliao de impacto ambiental . In: SNCHEZ, Luiz Enrique (coord.). Avaliao de Impacto Ambiental - Situao Atual e Perspectivas. So Paulo: EPUSP, 1993)
b) o meio biolgico e os ecossistemas naturais - a fauna e a flora, destacando as espcies indicadoras da qualidade ambiental, de valor cientfico e econmico, raras e ameaadas de extino e as reas de preservao permanente; c) o meio scio-econmico - o uso e ocupao do solo, os usos da gua e a scio-economia, destacando os stios e monumentos arqueolgicos, histricos e culturais da comunidade, as relaes de dependncia entre a sociedade local, os recursos ambientais e a potencial utilizao futura desses recursos. II - Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alternativas, atravs de identificao, previso da magnitude e interpretao da importncia dos provveis impactos relevantes , discriminando: os impactos positivos e negativos (benficos e adversos), diretos e indiretos, imediatos e a mdio e longo prazos, temporrios e permanentes; seu grau de reversibilidade; suas propriedades cumulativas e sinrgicas; a distribuio dos nus e benefcios sociais. III - Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos, entre elas os equipamentos de controle e sistemas de tratamento de despejos, avaliando a eficincia de cada uma delas. lV - Elaborao do programa de acompanhamento e monitoramento (os impactos positivos e negativos, indicando os fatores e parmetros a serem considerados. Pargrafo nico - Ao determinar a execuo do estudo de impacto Ambiental o rgo estadual competente; ou o IBAMA ou quando couber, o Municpio fornecer as instrues adicionais que se fizerem necessrias, pelas peculiaridades do projeto e caractersticas ambientais da rea.
2.2. NECESSIDADE DE NOVA ANLISE QUANTO VIABILIDADE AMBIENTAL DO EMPREENDIMENTO E NULIDADE DA LICENA PRVIA N 342/2010 E DA LICENA DE INSTALAO N 795/2011 O art. 8 da Resoluo 237/97 do CONAMA, que dispe sobre as diretrizes do licenciamento ambiental, divide o licenciamento ambiental em trs etapas distintas e sucessivas: Licena Prvia (LP), Licena de Instalao (LI) e Licena de Operao (LO). especfica. No caso da Licena Prvia, sua emisso pressupe um juzo positivo quanto viabilidade ambiental de um empreendimento: Cada uma dessas licenas possui uma finalidade
Art. 8 - O Poder Pblico, no exerccio de sua competncia de controle, expedir as seguintes licenas: I - Licena Prvia (LP) - concedida na fase preliminar do planejamento do empreendimento ou atividade aprovando sua localizao e concepo, atestando a viabilidade ambiental e estabelecendo os requisitos bsicos e condicionantes a serem atendidos nas prximas fases de sua implementao;
Se a LP o ato administrativo que atesta a viabilidade ambiental da obra, como ela poderia ter sido emitida sem parte imprescindvel dos estudos? Em outras palavras, a viabilidade ambiental da UHE Belo Monte no poderia ser atestada enquanto no houvesse Estudo de Impacto sobre o rio Bacaj, principal afluente do rio Xingu na Volta Grande. Os rus podero argumentar que j foi realizada previso de impactos nos 25 km do rio Bacaj, a partir de sua foz. No entanto, no h como fragmentar o estudo de um rio. O prprio Tribunal Regional Federal da 1 Regio entendeu, tendo em vista o princpio da precauo no Direito Ambiental, pela "pela necessidade do estudo de impacto ambiental em toda extenso do rio, e no por parte":
DIREITO AMBIENTAL. HIDROVIA PARAGUAI-PARAN. ANLISE INTEGRADA. NECESSIDADE DO ESTUDO DO IMPACTO AMBIENTAL EM TODA EXTENSO DO RIO, E NO POR PARTES. APLICAO DO PRINCPIO DA PRECAUO. 1. O Projeto da Hidrovia ParaguaiParan, envolvendo realizao de obras de engenharia pesada, construo de novos portos e terminais, ampliao dos atuais, construo de estradas de acesso aos portos e terminais, retificaes das curvas dos rios, ampliao dos raios de curvatura, remoo dos afloramentos rochosos, dragagens profundas ao longo de quase 3.500 Km do sistema fluvial, construo de canais, a fim de possibilitar uma navegao comercial mais intensa, com o transporte de soja, minrio de ferro, madeira etc, poder causar grave dano regio pantaneira, com percusses malficas ao meio ambiente e economia da regio. necessrio, pois, que se faa um estudo desse choque ambiental em toda a extenso do Rio Paraguai at a foz do Rio Apa. [...] (TRF1, AGRPET 200101000015170, Relator(a) JUIZ PRESIDENTE, Data da Deciso 12/02/2001)
Fragmentar o estudo significa desprezar a dimenso sinrgica dos impactos do empreendimento sobre o rio. Paulo Affonso Leme Machado j previa as consequncias nefastas da fragmentao:
Fragmentar o licenciamento subtrair-lhe sua prpria fora. O estudo global de um projeto, evidentemente, deve conter o estudo de suas partes. No se licencia mquina por mquina, unidade por unidade, separadamente, em cada licenciamento ambiental inicial. a razoabilidade, a proporcionalidade e a motivao aplicadas ao ato administrativo. Se o licenciamento for parcelado se perder o sentido da real dimenso da obra ou do projeto. Licenciar por partes pode representar uma metodologia ineficiente, imprecisa, desfiguradora da realidade, e at imoral: analisando-se o projeto em fatias isoladas, e no sua totalidade ambiental, social e econmica, podendo ficar ocultas as falhas e os danos potenciais, no se podendo saber se as solues parciais propostas sero realmente aceitveis . (MACHADO, 2012, p. 342, g.n.).
No caso em exame, como j apontado pela Funai, considerveis impactos sobre o rio Bacaj no foram estudados e avaliados. Por conseguinte, as concluses dos Estudos Complementares podero ser capazes de modificar o juzo quanto viabilidade ambiental da UHE Belo Monte. Em razo disso, tem-se que a Licena Prvia 342/2010 (DOC. 06) nula, e, consequentemente, a Licena de Instalao n 795/2011 (DOC. 07). Apenas aps a apresentao dos Estudos Complementares que o Ibama dever emitir ou no uma nova licena prvia, conforme julgue vivel ou no o empreendimento do ponto de vista ambiental. No poderia ser diferente. Afinal, se a finalidade do licenciamento ambiental justamente garantir a sustentabilidade em seus diversos aspectos social, ambiental e econmico -, e se a Avaliao de Impacto Ambiental materializa o princpio da precauo - estruturante do Direito Ambiental -, s se pode afirmar vivel um empreendimento quando seus impactos estiverem estudados e delimitados, e as respectivas mitigaes estiverem previstas.
A defesa poder sustentar que impossvel esgotar a previso de impactos. Todavia, isso em nada se relaciona ao argumento central desta ao. O que ora se defende que, em observncia ao princpio da precauo, os Estudos sejam realizados com a melhor tcnica disponvel e da forma mais completa e exaustiva possvel. Nesse sentido, valiosa a doutrina de Denise Hammerschmidt, em "O risco na sociedade contempornea e o princpio da precauo no direito ambiental", ao ensinar que a realizao de "estudos completos e exaustivos" uma das facetas do princpio da precauo:
E por ltima linha de concretizao temos a promoo e desenvolvimento da investigao cientfica e realizao de estudos completos e exaustivos sobre os efeitos e riscos potenciais de uma dada atividade. O princpio da precauo, o qual parte do reconhecimento das limitaes da cincia, requer a sua contribuio inestimvel na pesquisa e tratamento de incertezas. [...] Portanto, o princpio da precauo requer que as polticas e decises que apresentem significativos riscos ambientais sejam precedidas de estudos de avaliao do impacto ambiental, os quais podem constituir um relevante instrumento do principio da precauo, na medida em que contriburem para assegurar que as decises sejam tomadas com base na melhor informao cientfica disponvel. (HAMMERSCHIMIDT, 2002, p. 117, g.n.).
Em nome do princpio da precauo, no se poder argumentar que os impactos sobre o rio Bacaj sero mnimos e, portanto, incapazes de modificar o juzo de viabilidade do rgo ambiental. uma impossibilidade lgica: no h como prever que a obra continuar vivel se os Estudos adequados ainda no foram concludos. 2.3. IMPOSSIBILIDADE DE FORMAR O TRECHO DE VAZO REDUZIDA SEM PREVER E MITIGAR OS IMPACTOS SOBRE O RIO BACAJ Ser desastroso permitir a formao do TVR sem identificar e mitigar os impactos sobre o rio Bacaj. A ausncia de medidas mitigadoras far com
que o rio absorva integralmente os impactos (ainda desconhecidos) da formao do TVR. Chegou-se a um impasse. Se o r. Juzo entender pela
impossibilidade de declarar a nulidade das licenas emitidas, pergunta-se: em que fase do licenciamento sero includas as medidas mitigadoras previstas nos novos Estudos Complementares? De que forma elas sero exigidas? O que no se pode admitir a reduo da vazo na Volta Grande do Xingu sem que o rio Bacaj e os Xikrin estejam minimamente preparados. Mais do que violao aos princpios da preveno e da precauo, seria um ato de irresponsabilidade. Desta forma, a incluso das medidas de preveno, compensao e mitigao decorrentes da anlise dos novos Estudos Complementares na Licena de Instalao 795/2011 uma alternativa nulidade das Licenas Ambientais conhecidas, desde que a implementao dessas mitigaes e compensaes seja uma "condio suspensiva" para a interrupo da vazo natural do rio Xingu. A Norte Energia s deveria iniciar a formao do TVR aps comprovar a implementao de todas as medidas mitigadoras a serem previstas nos novos Estudos Complementares do rio Bacaj (elaborados nos moldes exigidos nesta Ao) e includas na Licena de Instalao 795/2011, caso no seja declarada a inviabilidade ambiental da obra. Sendo assim, os efeitos completos da Licena Prvia 342/2010 e da Licena de Instalao 795/2011 somente podem operar depois de complementados os estudo, de forma eficaz, que possibilitem tanto a anlise da viabilidade da obra, quanto, se vivel, quais as medidas mitigadoras, compensatrias e precautrias devem ser tomadas, quer para garantir a manuteno da vida do rio Bacaj, quer para proteger os Xikrin. Tal constatao importa, por consequncia, na necessidade de suprir as omisses e falhas das licenas concedidas, sustando seus efeitos enquanto no supridos os vcios.
2.4. A RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREENDEDOR PELA OMISSO DOS ESTUDOS A terceira inafastvel consequncia jurdica dos fatos narrados a responsabilidade civil da Norte Energia pela omisso no EIA da UHE Belo Monte em relao aos impactos sobre o rio Bacaj e os Xikrin. Sobre o assunto, esclarece Paulo Affonso Leme Machado (2012, p. 294): "Pelas omisses e erros do Estudo de Impacto e de seu Relatrio responde civilmente, de forma direta, o empreendedor ou o proponente do projeto". Ou seja, a responsabilidade independe da existncia de efetivos danos. Concretiza-se com a simples omisso nos estudos. Nada mais justo. Deixar de avaliar impactos ambientais ferir de morte o princpio da precauo. A responsabilidade civil ambiental objetiva, nos termos do art. 14, 1 da Poltica Nacional do Meio Ambiente - Lei n 6.938/81, mesmo nos casos de omisso. Ainda assim, pode-se verificar a culpabilidade do empreendedor quando se recorda que, todos os rgos envolvidos no licenciamento concordaram quanto necessidade de complementao de estudos sobre o Bacaj. Ciente disso, a Norte Energia elaborou novo documento, que claramente no est de acordo com o art. 6 da resoluo 01/86 do CONAMA e com o Parecer Tcnico n 21 da Funai. Apresentar os documentos como se "Estudos Complementares" fossem uma demonstrao de m-f, restando perfeitamente delineada a culpa do empreendedor. Dessa forma, a Norte Energia dever indenizar em razo de grave omisso no EIA, e o montante da condenao sendo revertido ao Fundo de Direitos Difusos, nos termos do art. 13, da Lei 7.347/85.
2.5. O BNDES E A CORRESPONSABILIDADE DO FINANCIADOR PELOS DANOS SOCIOAMBIENTAIS O BNDES corresponsvel pelos fatos descritos nesta pea. O fundamento de tal responsabilidade est no "Contrato de financiamento mediante abertura de crdito n 12.2.1238.1 3" com a Norte Energia S/A, que prova ser o financiador da UHE Belo Monte. A Lei 6938/81- Poltica Nacional de Meio Ambiente que define poluidor como a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental (art. 3, IV). Adiante, estabelece que o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade (art.14, 1). O art. 12, da mesma Lei, tambm fundamenta a responsabilidade:
As entidades e rgos de financiamento e incentivos governamentais condicionaro a aprovao de projetos habilitados a esses benefcios ao licenciamento ambiental e ao cumprimento das normas, dos critrios e dos padres expedidos pelo CONAMA.
E a Jurisprudncia do STJ de h muito pacificou o entendimento sobre a responsabilidade socioambiental do financiador:

Para o fim de apurao do nexo de causalidade no dano ambiental, equiparam-se quem faz, quem no faz quando deveria fazer, quem deixa fazer, quem no se importa que faam, quem financia para que faam, e quem se beneficia quando outros fazem. (RESP 1.090.968/SP e RESP 650728/SP)
2.6. A RESPONSABILIDADE DO IBAMA O Ibama foi negligente em seu dever de fiscalizar o
empreendimento. O rgo ambiental silenciou sobre a carncia de diagnstico do

3 O contrato est registrado nos Cartrios "1 Ofcio de Braslia" sob o n 855267 e "1 Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos" de Belo Horizonte, n 01378196. ntegra do Contrato disponvel em: <http://www.socioambiental.org/pt-br/blog/blog-do-xingu/responsabilidadesocioambiental-do-bndes-em-belo-monte-e-para-ingles-ver>. Acesso em: 13 ago. 2013.
EIA quanto aos impactos sobre o rio Bacaj e os Xikrin, fato observado pela Funai, que imps a obrigao de complementar os Estudos. Em seu relatrio mais recente - Anlise do 3 Relatrio Consolidado de Andamento do PBA da UHE Belo Monte, Parecer 004933/2013 (DOC. 08) -, o Ibama no faz qualquer meno sobre os supostos Estudos Complementares apresentados pela Norte Energia, omitindo-se em verificar se houve de fato avaliao de impactos. Ao discorrer sobre a responsabilidade do rgo ambiental por erros e omisses no licenciamento ambiental, Paulo Affonso Leme Machado faz uma reflexo que parece ter como pano de fundo o caso da UHE Belo Monte:
No Brasil, tem ocorrido licenciamento de grandes hidreltricas e de usinas com reatores nucleares, em que o governo federal scio majoritrio ou grande investidor nesses empreendimentos. O rgo pblico que tem tido a incumbncia de realizar o licenciamento o Instituto Brasileiro de Meio Ambiente e de Recursos Naturais Renovveis - IBAMA. Esse tipo de licenciamento tem gerado muitos entrechoques entre os rgos pblicos, o que era de se esperar, fato que tem sido noticiado amplamente nos meios de comunicao. [...] No se questionam a capacidade e a idoneidade dos agentes pblicos envolvidos no licenciamento. Depara-se com a impossibilidade de um licenciamento eficiente, impessoal e moral diante da vontade do Chefe do Executivo frente atuao de um rgo, que seu dependente hierrquico 4. a lio popular, a ser usada pela Cincia da Administrao, de que quando se choca a panela de ferro com a panela de barro, esta que sempre quebra. Quando o Governo busca uma licena ambiental no prprio Governo, vemos que ele atua como "juiz de sua prpria causa", o que resvala para a autocracia. (MACHADO, 2012, p. 334).
A lio cai como uma luva neste caso concreto. Ao receber os Estudos encaminhados pela Norte Energia, o Ibama deveria t-los rejeitado de imediato, e exigido a apresentao de uma legtima avaliao de impactos. No o fez. Pior. Demorou mais de ano sem qualquer exigncia de novo Estudo, diante do desrespeito legislao. Sendo assim, cabe ao Poder Judicirio intervir.
4 No caso da UHE Belo Monte, reportagem do Valor Econmico
2.7. O DANO MORAL COLETIVO AOS XIKRIN DO BACAJ As narrativas dos Xikrin evidenciam o quanto a obra da UHE Belo Monte est sendo especialmente dolorosa a eles, a ponto de Bekamati Xikrin pedir "a gente quer vida, no Belo Monte":
O lder Bedjare Xikrin disse que se sente enganado pelos brancos. Disse que conversou com o presidente Lula. Este lhe prometeu que a barragem no seria construda sem que as exigncias de projetos ao povo Xikrin fosse concretizada. Declara que nada aconteceu de bom ao seu povo. E decidiu ser contra a usina. Foi complementado por Tedjre que ressaltou que os projetos trariam melhor moradia, veculo para a fiscalizao da rea... nunca aconteceram. Exigiu de o MPF representar os Xikrin em aes na Justia para paralisar a UHE Belo Monte. Foi complementado por Bekamati que declarou 'a gente quer vida, no Belo Monte'.
medida em que as obras avanam, os problemas e as incertezas se intensificam. A preocupao com seus destinos gera um mal estar constante entre os indgenas. Sua dignidade e seu direito informao foram desprezados pelo empreendedor (vide "alegaes de natureza genrica"), pois no sabem como, quando e de que forma sero atingidos. A ofensa a interesses jurdicos fundamentais de natureza
extrapatrimonial titularizados por uma determinada coletividade ( in casu, os Xikrin do Bacaj) fato jurdico ensejador da responsabilidade de indenizar por danos morais coletivos:
Em suma, pode-se elencar como pressupostos necessrios configurao do dano moral coletivo, de maneira a ensejar a sua respectiva reparao, (1) a conduta antijurdica (ao ou omisso) do agente, pessoa fsica ou jurdica; (2) a ofensa a interesses jurdicos fundamentais, de natureza extrapatrimonial, titularizados por uma determinada coletividade (comunidade , grupo, categoria ou classe de pessoas); (3) a intolerabilidade da ilicitude, diante da realidade apreendida e da sua repercusso social; (4) o nexo causal observado entre a conduta e o dano correspondente violao do interesse coletivo ( lato sensu). (MEDEIROS NETO, 2007, p. 136)5.
5 NETO MEDEIROS, Xisto Tiago. Dano moral coletivo. 2 ed. So Paulo: LTr, 2007.
Como se v, no h necessidade de prova de dor, sentimento ou leso psquica, como j reconhecido pacificamente pela jurisprudncia do STJ:
No aceito a concluso da 1 Turma, por entender no ser essencial caracterizao do dano extrapatrimonial coletivo prova de que houve dor, sentimento, leso psquica , afetando "a parte sensitiva do ser humano, como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas" (Clayton Reis, Os Novos Rumos da Indenizao do Dano Moral, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 236). (STJ, REsp 1057274/RS, Segunda Turma, Relatora: Min. Eliana Calmon, Data da deciso: 01/12/2009).
Sobre a possibilidade de uma coletividade indgena ser vtima de dano extrapatrimonial, tambm se pronunciou o STJ:
O dano moral extrapatrimonial atinge direitos de personalidade do grupo ou coletividade enquanto realidade massificada, que a cada dia mais reclama solues jurdicas para sua proteo. evidente que uma coletividade de ndios pode sofrer ofensa honra, sua dignidade, sua boa reputao, sua histria, costumes e tradies. Isso no importa exigir que a coletividade sinta a dor, a repulsa, a indignao tal qual fosse um indivduo isolado. Estas decorrem do sentimento coletivo de participar de determinado grupo ou coletividade, relacionando a prpria individualidade idia do coletivo. (STJ, REsp 1057274/RS, 2 Turma, Relatora: Min. Eliana Calmon, Data da deciso: 01/12/2009).
Por tudo dito, devem os rus, solidariamente, indenizar os Xikrin do Bacaj a ttulo de danos morais coletivos. O montante da condenao dever ser integralmente revertido em benefcio dos indgenas na Terra Indgena Trincheira-Bacaj, nos termos do que j foi apreciado e decidido pelo TRF da 5 Regio:
Certo de que, na espcie, a conduta irregular da PMCE [Polcia Militar do Cear] implicou em ofensa a uma coletividade indgena Aldeia Tapeba -, cujos sentimentos foram afetados, gerando, inclusive, repercusso na mdia; tenho como perfeitamente cabvel a condenao em danos morais coletivos , pelo que a fixo em R$ 20.000,00(Vinte mil reais), a ser suportado pelo Estado do Cear e revertido em benefcio da Comunidade Indgena Tapeba . (TRF5, AP 518884/CE, Quarta Turma, Relator: Des. Lazaro Guimares, Data da Deciso: 19/06/2012).
2.8. PERCIA JUDICIAL Com o intuito de reforar as concluses do Parecer Tcnico n 11/2013-NUPER-PRPA, este rgo ministerial solicita percia judicial nos Estudos Complementares apresentados pela Norte Energia (DOC. 04), com base nos seguintes quesitos:
1) Contemplaram o contedo mnimo de um Estudo de Impacto Ambiental fixado pelo artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, quais sejam: I - Diagnsticos ambiental da rea de influncia do projeto (considerando os meios fsico, biolgico e socioeconmico); II - Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alternativas; III - Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos; IV - Elaborao de programa de acompanhamento e monitoramento. 2) Analisaram a possibilidade de assoreamento no rio Bacaj; 3) Abordaram a provvel diminuio da vazo do rio Bacaj; 4) Previram os impactos sobre a ictiofauna do rio; 5) Consideraram eventual comprometimento das atividades pesqueiras dos povos indgenas na regio; 6) Incluram a previso de eventuais prejuzos coleta da castanha pelos Xikrin e Arara da Volta Grande? 7) Consideraram as frentes de ocupao que alcanam as cabeceiras do rio Bacaj.
Considerando
complexidade
dos
Estudos
atendendo
recomendao do Ncleo de Percias deste rgo, requer-se que a percia judicial seja realizada por equipe multidisciplinar, contemplando, no mnimo, um profissional especialista em hidrologia, um especialista em ictiofauna e um antroplogo.
2.9. INVERSO DO NUS DA PROVA No caso em estudo, so apenas dois os fatos que demandam instruo probatria. O primeiro diz respeito ao rio Bacaj como impactado pela UHE Belo Monte. Como relatado acima, este fato incontroverso. Todos os rgos pblicos envolvidos no licenciamento apontaram para necessidade de avaliao dos impactos sobre o rio (o que significa consider-lo como potencialmente impactado).
O segundo fato consiste em que os Estudos Complementares apresentados pela Norte Energia no contemplam os parmetros mnimos do art. 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, nem as exigncias feitas pela Funai no Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI. Nesse ponto, embora o fato seja evidente, ele est demonstrado pelo Parecer Tcnico n 11/2013-NUPER/PRPA, e a percia judicial que, se necessria, pode vir a ser realizada para corroborar a afirmao ministerial. Como se observa, o MPF fez prova de todos os fatos alegados. Ainda assim, defende-se a inverso do nus probatrio, como recomenda a jurisprudncia majoritria nos processos ambientais. Isso porque a adoo do princpio da precauo no Direito Ambiental implica, como uma das principais consequncias processuais, nova posio do juiz na produo, direo e valorao da prova:
De outro lado, entre as consequncias da adoo do princpio da precauo est a nova posio do juiz na produo, direo e avaliao da prova, como a incidncia do dever de cooperao entre as partes, a adoo da carga dinmica da prova ou da inverso de seu nus; aceitao da probabilidade e dos indcios como critrios de apreciao da prova; a substituio da ideia de dano pela de risco; a utilizao das tutelas diferenciadas e o reconhecimento da autonomia do ilcito em relao ao dano. (MARCHESAN; STEIGLEDER & CAPPELLI, 2008, pp. 36-37)6.
Em julgamento paradigmtico, o STJ reconheceu que a necessidade de inverso do nus da prova no processo ambiental decorrncia do princpio da precauo e do in dubio pro natura, ressaltando que o modelo tradicional de distribuio esttica de distribuio da prova no adequado diante das caractersticas dos direitos coletivos e difusos, como os bens jurdicos tutelados pelo Direito Ambiental:
6 MARCHESAN, Ana Maria Moreira; STEIGLEDER, Annelise Monteiro; CAPPELLI, Silvia.

Direito Ambiental. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2008. pp. 36-37.
PROCESSUAL CIVIL E AMBIENTAL. AO CIVIL PBLICA. RESPONSABILIDADE CIVIL AMBIENTAL. CONTAMINAO COM MERCRIO. ART. 333 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. NUS DINMICO DA PROVA. CAMPO DE APLICAO DOS ARTS. 6, VIII, E 117 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PRINCPIO DA PRECAUO. POSSIBILIDADE DE INVERSO DO ONUS PROBANDI NO DIREITO AMBIENTAL. PRINCPIO IN DUBIO PRO NATURA. 1. Em Ao Civil Pblica proposta com o fito de reparar alegado dano ambiental causado por grave contaminao com mercrio, o Juzo de 1 grau, em acrscimo imputao objetiva estatuda no art. 14, 1, da Lei 6.93881, determinou a inverso do nus da prova quanto a outros elementos da responsabilidade civil, deciso mantida pelo Tribunal a quo. 2. O regime geral, ou comum, de distribuio da carga probatria assenta-se no art. 333, caput, do Cdigo de Processo Civil. Trata-se de modelo abstrato, apriorstico e esttico, mas no absoluto, que, por isso mesmo, sofre abrandamento pelo prprio legislador, sob o influxo do nus dinmico da prova, com o duplo objetivo de corrigir eventuais iniquidades prticas (a probatio diablica, p. ex., a inviabilizar legtimas pretenses, mormente dos sujeitos vulnerveis) e instituir um ambiente tico-processual virtuoso, em cumprimento ao esprito e letra da Constituio de 1988 e das mximas do Estado Social de Direito. 3. No processo civil, a tcnica do nus dinmico da prova concretiza e aglutina os cnones da solidariedade, da facilitao do acesso Justia, da efetividade da prestao jurisdicional e do combate s desigualdades, bem como expressa um renovado due process, tudo a exigir uma genuna e sincera cooperao entre os sujeitos na demanda. 4. O legislador, diretamente na lei (= ope legis), ou por meio de poderes que atribui, especfica ou genericamente, ao juiz (= ope judicis), modifica a incidncia do onus probandi, transferindo-o para a parte em melhores condies de suport-lo ou cumpri-lo eficaz e eficientemente, tanto mais em relaes jurdicas nas quais ora claudiquem direitos indisponveis ou intergeracionais, ora as vtimas transitem no universo movedio em que convergem incertezas tecnolgicas, informaes cobertas por sigilo industrial, conhecimento especializado, redes de causalidade complexa, bem como danos futuros, de manifestao diferida, protrada ou prolongada. 5. No Direito Ambiental brasileiro, a inverso do nus da prova de ordem substantiva e ope legis, direta ou indireta (esta ltima se manifesta, p. ex., na derivao inevitvel do princpio da precauo), como tambm de cunho estritamente processual e ope judicis (assim no caso de hipossuficincia da vtima, verossimilhana da alegao ou outras hipteses inseridas nos poderes genricos do juiz, emanao natural do seu ofcio de condutor e administrador do processo). 6. Como corolrio do princpio in dubio pro natura, Justifica-se a inverso do nus da prova, transferindo para o empreendedor da
atividade potencialmente perigosa o nus de demonstrar a segurana do empreendimento, a partir da interpretao do art. 6, VIII, da Lei 8.0781990 cc o art. 21 da Lei 7.3471985, conjugado ao Princpio Ambiental da Precauo (REsp 972.902RS, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 14.9.2009), tcnica que sujeita aquele que supostamente gerou o dano ambiental a comprovar que no o causou ou que a substncia lanada ao meio ambiente no lhe potencialmente lesiva (REsp 1.060.753SP, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 14.12.2009). 7. A inverso do nus da prova, prevista no art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, contm comando normativo estritamente processual, o que a pe sob o campo de aplicao do art. 117 do mesmo estatuto, fazendo-a valer, universalmente, em todos os domnios da Ao Civil Pblica, e no s nas relaes de consumo (REsp 1049822RS, Rel. Min. Francisco Falco, Primeira Turma, DJe 18.5.2009). 8. Destinatrio da inverso do nus da prova por hipossuficincia juzo perfeitamente compatvel com a natureza coletiva ou difusa das vtimas no apenas a parte em juzo (ou substituto processual), mas, com maior razo, o sujeito-titular do bem jurdico primrio a ser protegido. 9. Ademais, e este o ponto mais relevante aqui, importa salientar que, em Recurso Especial, no caso de inverso do nus da prova, eventual alterao do juzo de valor das instncias ordinrias esbarra, como regra, na Smula 7 do STJ. Aferir a hipossuficincia do recorrente ou a verossimilhana das alegaes lastreada no conjunto probatrio dos autos ou, mesmo, examinar a necessidade de prova pericial so providncias de todo incompatveis com o recurso especial, que se presta, exclusivamente, para tutelar o direito federal e conferir-lhe uniformidade (REsp 888.385RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 27.11.2006. No mesmo sentido, REsp 927.727MG, Primeira Turma, Rel. Min. Jos Delgado, DJe de 4.6.2008). 10. Recurso Especial no provido. (STJ, Recurso Especial N 883.656/RS, Relator(a): Min. Herman
Benjamin, 09/03/2010).
Dessa forma, tem-se que o presente caso se insere nas hipteses de inverso judicial do nus probatrio, inclusive com ampla aceitao jurisprudencial, o que significa transferir aos rus a obrigao de provar que os Estudos Complementares elaborados pela NESA atenderam s configuraes exigidas. A medida ser capaz de garantir o equilbrio tico-processual, considerando que os rus podem se desincumbir da prova com maior facilidade, bastando para tanto a apresentao dos estudos e a explicao de que forma eles
satisfazem as diretrizes mnimas do art. 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, bem como ao Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI. 2.10. A NECESSIDADE DE LIMINAR O artigo 12 da Lei 7.347/85 dispe que o juiz poder conceder mandado liminar, desde que constatadas a presena de dois pressupostos: periculum in mora e fumus boni iuris. O fumus boni iuris a plausibilidade do direito material invocado pelo autor que busca a tutela jurisdicional. O periculum in mora, a seu turno, a configurao de um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte. O argumentaes primeiro jurdicas e pressuposto pelos encontra-se trazidos demonstrado colao. pelas Estes,
documentos
inquestionavelmente, demonstram a juridicidade da tese levantada. Alm deles, o princpio da precauo recomenda a suspenso das obras e a realizao dos Estudos Complementares no rio Bacaj a partir dos parmetros citados ao longo desta ACP. Da advm a necessidade de respeito a esse princpio, conforme j reconhecido pela jurisprudncia do E. Tribunal Regional Federal da 2 Regio:
Em se tratando de meio ambiente, pondo-se em confronto uma relativa irreversibilidade com o princpio da precauo, esse princpio deve prevalecer. (TRF -2 Regio -6 Turma -Agravo n 107.739/RJ (2002.02.01.048298-6) - Rel. Juiz Poul Erik Dyrlund -j. 03/12/2003 - DJU de 08/04/2004, p. 28).
Assim, a precauo no s deve estar presente para impedir o prejuzo, mesmo incerto, como deve atuar para a preveno oportuna desse prejuzo. Evita-se o dano ambiental, atravs da preveno no tempo certo. Vigora aqui o princpio in dubio pro salute ou in dubio pro natura. Quanto ao periculum in mora, tambm visvel a olho nu as
consequncias da obra. Como mencionado acima, as consequncias da continuao das obras e da formao do Trecho de Vazo Reduzida sem prever e mitigar os impactos sobre o rio Bacaj e os Xikrin sero desastrosas. Por essas razes, o Poder Judicirio deve intervir com urgncia, sob pena de ineficcia da preveno dos danos ambientais:
"O Estudo Prvio de Impacto Ambiental est inserido na Constituio Federal. Mas, na prtica, o texto constitucional vai sendo, dia a dia, solapado pela introduo de procedimentos preliminares que no tm sido rapidamente invalidados judicialmente. Com os astutos golpes desferidos, a preveno dos danos ambientais no Brasil vai gradativamente ficando ineficaz , at aniquilar-se." (MACHADO, 2012, p. 315, g.n.).
Por fim, para corroborar a necessidade de suspenso das obras enquanto no superada a irregularidade debatida nesta ao, traz-se o ensinamento de Mara Lusa de Lima na tese chamada Licenciamento ambiental e gesto de riscos: o caso da Usina Hidreltrica de Barra Grande (RS):
Do mesmo modo, um tribunal, quando aprecia um pedido de suspenso de liminar, deve levar em conta a reversibilidade de sua deciso. Se a suspenso de uma liminar comprometer totalmente a eficcia da futura sentena, o demandante sofrer uma leso no seu direito constitucional jurisdio til. Foi o que aconteceu no caso em estudo: o fato o dano ambiental no estava consumado quando chegou ao Judicirio. Ele consumou-se justamente em decorrncia das decises proferidas pelo TRF, que suspenderam os pedidos acautelatrios deferidos pelo juiz de primeira grau. Vislumbra-se, nas atitudes do TRF da 4 Regio, o fenmeno da irresponsabilidade organizada, tal qual proposto por Ulrich Beck. Suas decises serviram para, primeiramente, consumar o dano ambiental e, em seguida, justific-lo . (2006, p. 170, g.n.).
Portanto, presentes os requisitos para a concesso da medida liminar.
3. OS PEDIDOS Diante do exposto, o Ministrio Pblico Federal requer seja concedida medida liminar para: 1. suspender imediatamente a eficcia da Licena de Instalao n 795/2011 para a UHE Belo Monte, at o efetivo julgamento de mrito da presente ao; 2. determinar Norte Energia S/A a obrigao de fazer, sob pena de multa, consistente na realizao de Estudos Complementares do Rio Bacaj , em conformidade com as exigncias do artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, bem como do Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI, contemplando os seguintes parmetros mnimos:
1) Contedo mnimo de um Estudo de Impacto Ambiental fixado pelo artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, quais sejam: I - Diagnsticos ambiental da rea de influncia do projeto (considerando os meios fsico, biolgico e socioeconmico); II - Anlise dos impactos ambientais do projeto e de suas alternativas; III - Definio das medidas mitigadoras dos impactos negativos; IV - Elaborao de programa de acompanhamento e monitoramento. 2) Possibilidade de assoreamento no rio Bacaj; 3) Provvel diminuio da vazo do rio Bacaj; 4) Previso dos impactos sobre a ictiofauna do rio; 5) Eventual comprometimento das atividades pesqueiras dos povos indgenas na regio; 6) Previso de eventuais prejuzos coleta da castanha pelos Xikrin e Arara da Volta Grande? 7) Consideraram as frentes de ocupao que alcanam as cabeceiras do rio Bacaj.
3. impedir a formao do Trecho de Vazo Reduzida at a implementao de todas as medidas (preventivas, compensatrias e mitigadoras) a serem previstas no ato licenciador, que complete a Licena j concedida, contemplando, agora, os resultados dos novos Estudos Complementares do rio Bacaj. Requer-se, em seguida, a citao dos rus para que, querendo,
contestem a presente demanda sob pena de revelia, devendo a presente ao ser julgada, ao final, procedente para (art. 3 e 21 da Lei 7.347/85 c/c art. 83, CDC e art. 25 da Lei 8.625/1993): 1. tornar definitiva a medida liminar pleiteada; 2. determinar Norte Energia S/A a obrigao de fazer, sob pena de multa, consistente na realizao de Estudos Complementares do Rio Bacaj , em conformidade com as exigncias do artigo 6 da Resoluo 01/86 do CONAMA, bem como do Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI; 3. declarar a nulidade da Licena Prvia n 342/2010 e da Licena de Instalao n 795/2011, emitidas para a UHE Belo Monte, determinando-se ao Ibama que se abstenha de emitir novas licenas enquanto no atestada a viabilidade ambiental da obra a partir do novo Estudo Complementar; 4. ou, alternativamente ao pedido 3 , e caso no declarada a inviabilidade ambiental da obra, determinar ao Ibama a incluso das medidas mitigadoras e compensatrias dos novos Estudos Complementares na Licena de Instalao n 795/2011, impedindo-se a formao do Trecho de Vazo Reduzida sem o cumprimento dessas medidas; 5. determinar NORTE ENERGIA S/A e ao BNDES, solidariamente, a obrigao de indenizar pelos danos na omisso dos estudos, com o montante da condenao revertido ao Fundo de Direitos Difusos, nos termos do art. 13 da Lei 7.347/85; 6. determinar NORTE ENERGIA S/A e ao BNDES, solidariamente, o pagamento de danos morais coletivos a serem revertidos em favor de projetos de etnodesenvolvimento aos Xikrin da Terra Indgena Trincheira- Bacaj. Protesta-se por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, percia judicial nos Estudos Complementares, e pela inverso do nus da prova, transferindo-se aos rus a obrigao de comprovar que os Estudos
Complementares apresentados pela Norte Energia S.A. contemplam os requisitos mnimos fixados pela legislao ambiental, bem como atenderam as exigncias da Funai. D-se causa o valor de R$ 25.885.000.000,00 (vinte e cinco bilhes e oitocentos e oitenta e cinco milhes de reais - valor da obra, orado pela r), para efeitos fiscais. E. deferimento. Belm(PA), 9 de setembro de 2013.
FELCIO PONTES JR. Procurador da Repblica
UBIRATAN CAZETTA Procurador da Repblica
THAS SANTI Procuradora da Repblica
Documentos que instruem a inicial: DOC. 01 - Tomo 5 do Estudo de Impacto Ambiental da UHE Belo Monte (CD-ROM); DOC. 02 - Parecer Tcnico n 21/CMAM/CGPIMA-FUNAI (Fsico e CD-ROM); DOC. 03 - Procedimento Administrativo 1.23.003.000402/2011-95 (Fsico); DOC. 04 - Estudos Complementares para a Bacia Hidrogrfica do rio Bacaj (Fsico e CD-ROM); DOC. 05 - Parecer Tcnico n 11/2013-NUPER/PRPA (Fsico); DOC. 06 - Licena Prvia n 342/2010 (Fsico e CD-ROM); DOC. 07 - Licena de Instalao n 795/2011 (Fsico e CD-ROM); DOC. 08 - Anlise do 3 Relatrio Consolidado de Andamento do PBA da UHE Belo Monte, Parecer Ibama n 004933/2013 (CD-ROM).

Ação-Mpf Xikrin Bacajá X Belo Monte

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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) DA 9 VARA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO PAR

Referncia: ICP 1.23.003.000402/2011-95.

Foto 2. Aldeia Mrotidjam

Foto 1. Aldeia Bakaj

159/2011 - PR, de 20 de dezembro de 2011:

cabveis sero adotadas. (fl. 52, g.n.).

90/2012/CGENE/DILIC/IBAMA), que, inexplicavelmente, silenciou a respeito dos Estudos Complementares:

Ibama os e n e Funai, referidos brevidade

E a Jurisprudncia do STJ de h muito pacificou o entendimento sobre a responsabilidade socioambiental do financiador:

2.6. A RESPONSABILIDADE DO IBAMA O Ibama foi negligente em seu dever de fiscalizar o

empreendimento. O rgo ambiental silenciou sobre a carncia de diagnstico do

6 MARCHESAN, Ana Maria Moreira; STEIGLEDER, Annelise Monteiro; CAPPELLI, Silvia.

Portanto, presentes os requisitos para a concesso da medida liminar.

FELCIO PONTES JR. Procurador da Repblica

UBIRATAN CAZETTA Procurador da Repblica

THAS SANTI Procuradora da Repblica

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