TEMA 1 (19) EL CONTRATO. (7 preg. examen, 3 folios). 2. AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS.

2.1 Libertad de iniciativa econmica privada y autonoma privada.

Si en el contrato, considerado en general, subyace un intercambio econmico objeto de valoracin por las partes, no puede extraar que el estudio del mismo haya servido para resaltar el papel conformador de la voluntad de los contratantes, y en definitiva, la libertad de iniciativa econmica privada reconocida por la generalidad de los sistemas de los pases evolucionados. Tradicionalmente, el contrato ha sido considerado como un instrumento dejado a la voluntad de los particulares y, de dicha realidad, la doctrina jurdica ha deducido el principio de autonoma privada o autonoma contractual.

2.2 mbito propio de la autonoma privada.

La relevancia que la voluntad de las partes asume en el mbito contractual requiere algunas observaciones que enmarquen el alcance de la autonoma privada y de la libertad contractual: 1) En primer lugar, la autonoma privada no puede ser contemplada al margen del ordenamiento jurdico, que la reconoce y protege y, por tanto, no puede atentar contra el propio ordenamiento jurdico y, en concreto, contra las normas de carcter imperativo, la moral y la buena fe. No obstante, la mayora de las normas legales referentes al contrato tiene carcter dispositivo, y por lo tanto, son disponibles y sustituibles por las partes. Aunque tambin hay normas contractuales de derecho imperativo que tienen primaca sobre la autonoma privada. 2) De otra parte, en trminos tericos, parece claro que no se debe llevar a una hipervaloracin conceptual de la voluntad de las partes que concluya en afirmar sencillamente que el contrato es un acuerdo de voluntades, con el olvido del substrato econmico del mismo y, en particular, de la nota de patrimonialidad.

2.3 Autonoma privada y fuerza vinculante de los contratos.

La consagracin normativa de la autonoma privada en nuestro CC se encuentra formulada en el art. 1.255: los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. Esto es, una vez respetados los lmites institucionales de la autonoma privada, el contenido de los contratos depende en exclusiva de la propia voluntad de las partes. Aunque pueda parecer que las normas imperativas representan un papel meramente preventivo respecto del pacto contractual, prohibiendo determinadas conductas, y aunque es cierto dicho rol preventivo de las normas de ius cogens sobre los contratos, hay que tener en cuenta otras consideraciones: 1. Las prescripciones legales pueden dotar al acuerdo contractual de un significado y alcance distintos al establecido por las partes en el clausulado contractual. As el ordenamiento jurdico despliega tambin un papel de carcter positivo en relacin con el contrato, incluso contradictorio con la voluntad de las partes, acreditando que la voluntad de stas no es omnmoda y todopoderosa. 2. El ordenamiento jurdico constituye precisamente el fundamento ltimo de la relevancia de la voluntad de las partes, y otorga al contrato una fuerza vinculante y unas posibilidades de actuacin de las que podra carecer tcnicamente hablando. La fuerza vinculante de los contratos se encuentra sancionada en el artculo 1.911 Cdigo Civil, conforme al cual: las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. Dicho precepto, fundamental en nuestro sistema, atribuye a las obligaciones fuerza de ley en las relaciones entre los contratantes.
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3. LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS. (1J04/05) 3.1Cuadro sinptico sobre la clasificacin de los contratos.
1. Elemento determinante en el proceso formativo -Consentimiento -Entrega de la cosa -Forma solemne -Liberalidad o altruismo -Intercambio econmico recproco y equivalente -S -No -nico -Continuado no peridico -Peridico -Una sola parte -Ambas partes CONSENSUALES REALES FORMALES GRATUITOS ONEROSOS TPICOS ATPICOS INSTANTNEOS DURADEROS DE EJECUCIN PERIDICA UNILATERALES BILATERALES

2. Finalidad perseguida

3. Regulacin del tipo contractual por el Dcho. Positivo

4. Momento o perodo

5. Nacimiento de obligaciones a cumplir

3.2 Contratos consensuales, reales y formales. (1J03/04)(2J07/08)(S07/08)

Contratos consensuales: Atendiendo a la primaca del mero consentimiento como elemento gentico de los contratos, la mayor parte de los contratos tiene carcter consensual. El contrato se perfecciona (genera derechos y obligaciones para las partes) por el mero consentimiento contractual. Tienen carcter consensual en los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedades, mandato, seguro, fianza... y, en general, todos los contratos que no sean calificables como formales, de una parte, o reales, de otra. Contratos reales: se hace referencia a una limitada relacin de contratos para cuya perfeccin el Cdigo Civil requiere, adems del mero consentimiento, la entrega de una cosa. Son contratos reales el prstamo (mutuo y comodato), depsito y prenda. Contratos formales (S06/07) no se pretende indicar que unos contratos tienen forma y otros no, pues todo contrato tiene que asumir necesariamente una forma determinada. Lo que ocurre es que slo en algunos contratos la forma asume carcter de elemento esencial o estructural del propio contrato a efectos de determinacin de la validez del mismo: sin la forma solemne, cuando sta es requerida, no se puede decir que el contrato haya sido perfeccionado o celebrado.

3.3 Contratos gratuitos y contratos onerosos.

- Se habla de contrato gratuito (o lucrativo) cuando una de las partes contratantes se enriquece u obtiene un beneficio a consecuencia del contrato, sin asumir carga o contraprestacin alguna. El ejemplo paradigmtico es la donacin o regalo. Para el CC son igualmente gratuitos los contratos de mandato, prstamo y depsito; que tambin se encuentran basados en la idea de altruismo. - Por el contrario, en los contratos onerosos la prestacin de una parte encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra. El calificativo oneroso expresa que se trata de conseguir algo mediante la transferencia a la otra parte de un valor equivalente que, como sabemos, ser objeto de una valoracin subjetiva por parte de los contratantes y que a veces se llevar a cabo con absoluto alejamiento del valor de mercado u objetivo de la prestacin contractual. - La relacin de equivalencia entre las prestaciones de las partes suele quedar fijada, de antemano y de forma cierta y segura, al celebrar el contrato. En tal caso, se habla de contrato conmutativo. - En el caso de que la ejecucin de las prestaciones, o su concreta cuanta, dependa de un acontecimiento incierto (la cosecha de trigo, el nmero de la ruleta) se habla de contrato aleatorio.
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3.4 Contratos tpicos y atpicos. (R03/04)

- Contratos tpicos: Son aquellos que estn legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo proporciona una regulacin de carcter general. As pues, los diversos tipos de contratos recogidos en el Cdigo Civil (compraventa, arrendamiento, etc.) o en cualquier otra disposicin legal (contrato de edicin, etc.) seran calificables como tpicos. - Contratos atpicos: Son aquellos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva, renen los requisitos esenciales de la figura contractual. Su admisibilidad es indiscutible, y la jurisprudencia reconoce, que la libertad contractual derivada de la iniciativa econmica privada, conlleva que las personas puedan estructurar libremente figuras contractuales no consagradas legalmente. La celebracin de un contrato atpico supone un modelo contractual que no cuenta con una regulacin supletoria ad hoc, por lo que conviene perfilar bien las reglas o clusulas contractuales para evitar imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato.

3.5 Contratos instantneos, duraderos y de ejecucin peridica. (2J09/10)

- Contratos instantneos: Son aquellos cuya completa ejecucin se realiza en un acto temporal nico o en un breve lapso temporal. - Contratos duraderos: Son los que conllevan cierta continuidad temporal en su vigencia y ejecucin, estableciendo un vnculo entre las partes contratantes que se prolonga durante un determinado plazo temporal. Durante dicho plazo las partes, de forma continuada o no, segn la naturaleza del contrato, debern llevar a cabo la ejecucin de las prestaciones. - Contratos de ejecucin peridica: Son contratos en los que una de las partes contratantes debe realizar alguna/as prestaciones con una determinada regularidad temporal (pagar la renta mensual).

3.6 Contratos bilaterales y unilaterales.

Evidentemente, el contrato se caracteriza porque ha de haber, al menos, dos partes. La razn distintiva entre contratos bilaterales y unilaterales se basa en el nacimiento de obligaciones a cargo de una o de ambas partes. - Contratos bilaterales (o sinalagmticos) son aquellos contratos que generan obligaciones para ambas partes, de forma recproca (el comprador paga y el vendedor entrega la cosa). - Contratos unilaterales, son los que generan obligaciones para una sola de las partes contratantes (presto a un amigo 30: solamente l queda obligado). La razn fundamental de la contraposicin entre ambos tipos contractuales viene dada porque en los contratos unilaterales no es de aplicacin la facultad resolutoria por incumplimiento, contemplada por el art. 1.124, como causa de ineficacia del contrato.

TEMA 2 (20) LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO. (12 p, 7 f).

1. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO.
1.1 Elementos esenciales y elementos accidentales del contrato. (2J04/05)(1J08/09)
El mnimo de elementos que acredita la existencia de un contrato vlido viene representado por el consentimiento de las partes, el objeto y la causa. Pero, dado el reconocimiento de la autonoma privada, es obvio que las partes pueden introducir en el contrato previsiones complementarias (no requeridas legalmente) de las que dependa la propia eficacia del contrato celebrado. Ello obliga a distinguir entre elementos esenciales y elementos accidentales del contrato. Los elementos esenciales, deben estar presentes en todo contrato para que, vlidamente, se pueda hablar de tal. Por ello es tajante e imperativo el art. 1.261 CC No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 1) Consentimiento de los contratantes. 2) Objeto cierto que sea materia del contrato. 3) Causa de la obligacin que se establezca. Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las partes en el contrato, pero su presencia no es esencial ni determinante, para que pueda hablarse de contrato vlido. Pero si se incorporan al acuerdo contractual, los elementos accidentales acaban por convertirse en requisitos determinantes de la eficacia del contrato. Fundamentalmente, tales elementos accidentales son la condicin y el trmino. En menor medida, respecto de los contratos gratuitos, asume cierta relevancia el modo. Consentimiento, objeto cierto y causa, son elementos esenciales para todo tipo de contratos, pero hay que tener en cuenta que en los contratos formales o solmenes, la forma es esencial y en los reales es requisito obligatorio la entrega de la cosa.

1.2 Los elementos naturales del contrato.

Los elementos naturales son ciertas notas caractersticas de algunos contratos que la regulacin legal de los mismos considera implcitas en los correspondientes acuerdos contractuales si las partes no disponen nada en contrario y que derivan de la propia naturaleza del contrato. Un ejemplo clsico de elemento natural es el carcter gratuito del contrato de depsito como regla y salvo pacto en contra. Llamativamente, sin embargo, la regla de Derecho mercantil es precisamente la contraria; el carcter retribuido del depsito. Los elementos naturales no son requisito de validez o condicin de eficacia del contrato, y actualmente la doctrina reniega de ellos.

2. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL. (2J08/09)

El contrato se define como acuerdo de voluntades. La manifestacin del consentimiento de cada una de las partes puede darse de muy diferentes maneras (firmando un extenso contrato; levantando la mano para detener un taxi), pero requiere en todo caso que el consentimiento se haya formado libre y conscientemente y, adems, por persona que tenga capacidad de obrar o capacidad contractual.

2.1 La capacidad para contratar con anterioridad a la L.O. 1/1996.

Con anterioridad a la Ley Orgnica 1/96 de proteccin jurdica del menor el art 1.263 del CC No pueden prestar consentimiento: 1) Los menores no emancipados. 2) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir. a) Los menores no emancipados. En la redaccin original del Cdigo, la barrera entre la capacidad e incapacidad de obrar era ntida: la mayora de edad. Sin embargo actualmente, se reconoce que la adquisicin de la capacidad de obrar es gradual y paulatina. No obstante, dicha capacidad del menor no llega a permitirle con carcter general la vlida celebracin de contratos. El menor sigue careciendo de capacidad contractual , pese a no ser
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tcnicamente un incapaz. El ordenamiento jurdico trata de proteger as al menor declarando invlidos los contratos que el menor pueda realizar, ante la eventualidad de que la contraparte abuse o se prevalga de la inexperiencia o ingenuidad del menor. El contrato celebrado por un menor no es radicalmente nulo, sino slo anulable; al tiempo que el cdigo veta al mayor de edad de la posibilidad de poder impugnarlo o instar su anulacin. b) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir. Las personas descritas se encuentran incursas en causa de incapacitacin, por la falta de discernimiento de los primeros y por la imposibilidad de relacin o comunicacin con otras personas de los segundos. En la regulacin originaria del Cdigo, prdigos o interdictos, se encontraban en la misma situacin que los locos y los sordomudos. Por tanto, una de dos, o el artculo 1.263 incurri en grave error de olvidar a aquellos o se trataba de evitar que los locos y sordomudos, aun sin haber sido incapacitados, pudiesen celebrar vlidamente contratos. Parecida disyuntiva se planteaba tras la promulgacin de la Ley 13/83 de reforma del CC en materia de tutela. Conforme a esta ley el alcance de la incapacitacin es graduable y, en cada caso, depender de la correspondiente declaracin judicial. Por lo que si la sentencia de incapacitacin de alguna de estas personas (loco o sordomudo) declara legitimo que puedan celebrar ciertos contratos que sentido tiene el art 1263?. c) La cuestin de la incapacidad natural. Pese a que el art. 1.264.1 ( la incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina), la conclusin ms correcta es considerar que el art. 1.263.2 no trataba de regular la validez de los contratos celebrados por (alguna de) las personas que eran susceptibles de ser incapacitadas, en el caso de que hubiese recado sentencia de incapacitacin. Es decir, el campo de aplicacin del art. 1.263.2 quedaba circunscrito a la actuacin de locos y sordomudos que, pese a su incapacidad natural para relacionarse con los dems, llegaban a contratar. Para regular la capacidad contractual de los incapacitados basta y sobran las normas dictadas en materia de incapacitacin y por el consiguiente fallo judicial.

2.2. La reforma del artculo 1.263 por la Ley Orgnica de Proteccin del Menor.
La LO 1/1996 de Proteccin Jurdica del Menor, ha introducido una importante reforma en el tratamiento dispensado por el Cdigo a la capacidad de contratar. Una de las reformas mas polmicas es la del 1.263.2, que ahora dispone no pueden prestar consentimiento... 2) Los incapacitados.... Aunque el precepto reformado inhabilite a los incapacitados, genricamente, para emitir el consentimiento contractual, la aplicacin de las normas generales sobre incapacitacin y el carcter gradual de su alcance (fijado en la correspondiente sentencia) deben primar sobre el tenor literal del nuevo art. 1263.2.

2.3 Las prohibiciones de contratar.

En determinados y concretos supuestos, las leyes prohben a algunas personas la celebracin de ciertos contratos, pese a gozar de la capacidad general de obrar (por ejemplo, un Alcalde no puede concurrir a subastas municipales). En tales supuestos se habla de prohibiciones de contratar, para resaltar que la existencia de capacidad contractual de los posibles contratantes se ve restringida por una prohibicin expresa respecto de un determinado o concreto contrato. A tales prohibiciones se refiere el art. 1.264 al establecer que la regla general del precepto anterior se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma establece. Por lo general, las prohibiciones de contratar se basan en razones de orden pblico, econmico y tratan de evitar que ciertos grupos de personas se prevalgan de la funcin (pblica o no) que socialmente desempean, obteniendo un enriquecimiento injusto, a costa de otra persona que se encuentra en una situacin dependiente o subordinada. Las prohibiciones de contratar tienen carcter particular y concreto; son de interpretacin restrictiva y el mandato legal que las dicte no puede generalizarse ni aplicarse por va de analoga a otros supuestos no contemplados legalmente.
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2.4 El autocontrato.
El trmino autocontrato pretende englobar todos aquellos supuestos en que una sola persona asume las posiciones contractuales contrapuestas, por contar con poderes representativos de otra persona, sea natural o jurdica, o bien por tener capacidad decisoria sobre dos patrimonios separados. En el Derecho espaol no existe una regulacin general de la figura del autocontrato. Sin embargo s existen algunos preceptos en los que se evidencia la prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes cuando dicha celebracin suponga conflicto de intereses con sus respectivos representados: - Se prohbe comprar a tutores y mandatarios bienes de sus representados. - Se exige que cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses contrapuestos a stos se nombre judicialmente un defensor de los intereses del menor. - La prohibicin de ser tutores a quienes tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor incapacitado. - El Cdigo de Comercio expresa que ningn comisionista (representante) comprar para s mismo o para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar sin licencia del comitente (representado). Aunque sera razonable concluir que el autocontrato no es admisible en el Derecho espaol y que debe ser considerado como anulable en los supuestos de representacin voluntaria y nulo de pleno derecho en las hiptesis de representacin legal, sin embargo la jurisprudencia lo admite en los casos que no exista conflicto de intereses entre el que realiza el autocontrato y el representado. Por ejemplo: Si un padre intenta venderse a si mismo los bienes de su hijo menor a un precio irrisorio no es admisible, pero si el padre regala una finca a su hijo menor si es admisible.

3. LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Y VICIOS DE LA VOLUNTAD.

3.1. En general.
El Ordenamiento jurdico vela porque el consentimiento contractual se preste por los contratantes de forma libre y consciente. Cuando el consentimiento (generalmente de una de las partes) ha sido fruto del error, de la coaccin o del engao, el ordenamiento declara viciado el contrato y permite que sea anulado por el contratante que ha sufrido tales interferencias en la formacin de su consentimiento o voluntad de contratar. En tal sentido, dispone el art. 1.265 CC que ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo.

3.2. El error como vicio del consentimiento.

La validez de los contratos no puede quedar sometida a las alegaciones de cualquiera de las partes de haberse equivocado sin ms ni ms. En el art. 1.266 se regulan los requisitos o circunstancias fundamentales que comportan que el error sea relevante o no con vistas a privar de eficacia al contrato celebrado. De otra parte, la jurisprudencia es sumamente rigurosa en la acreditacin y prueba de esos requisitos para evitar que alegaciones pueriles o infundadas, basadas sencillamente en la creencia subjetiva de una de las partes, desemboquen en la ineficacia contractual. El TS afirma que el error con trascendencia anulatoria tiene un sentido excepcional acusado y que requiere prueba plena. Adems su apreciacin queda reservada a los Jueces de primera instancia y por tanto, queda excluida la casacin. a) Requisitos del error como causa de anulabilidad del contrato. (R05/06) Segn el art. 1.266 CC: para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato o sobre aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo. El error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiese sido la causa principal del mismo. Conforme a ello suele hablarse de error esencial o sustancial y de error sobre la persona.
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1) Error esencial o sustancial. El error debe recaer sobre la sustancia de la cosa objeto de contrato o condiciones de la cosa que hubiesen dado motivo a celebrado. El error sustancial es un error de carcter objetivo. 2) Error sobre la persona con que se contrata. El error sobre la persona puede tener eficacia invalidante en relacin con todo tipo de contratos siempre que la consideracin de la otra parte contratante haya sido errneamente valorada de forma excusable y esencial. Aunque en la prctica se aplica de forma limitadsima. 3) Error excusable. El contratante que incurre en yerro debe acreditar haber ejercitado una diligencia normal en el conocimiento de los extremos propios del objeto del contrato y que, pese a ello, no ha logrado superar la falsa representacin mental en que ha incurrido. 4) Debe existir un nexo de causalidad entre el error sufrido y la celebracin del contrato, de forma que dicho error es determinante. De no haber existido error, no se habra celebrado el contrato. b) Error de hecho y de derecho. La existencia del error es una cuestin de hecho que recae adems sobre circunstancias de la cosa objeto de contrato o sobre cualidades de la persona con que se contrata. Sin embargo, tambin puede deberse a la ignorancia o interpretacin equivocada de una norma jurdica que induzca a cualquiera de los contratantes a emitir una declaracin de voluntad que no habra realizado de haber tenido un conocimiento preciso de las normas jurdicas aplicables al acuerdo contractual de que se trate. En estos supuestos se habla de error de derecho. La jurisprudencia es muy estricta en el reconocimiento del error de derecho como causa de anulacin, segn la cual ha de admitirse con extraordinaria cautela y carcter excepcional. c) Otros supuestos de error. 1) Error en los motivos. La falsa representacin mental no recae sobre el contenido sustancial o sobre extremos esenciales del objeto del contrato, sino sobre los mviles subjetivos que llevan a una de las partes a contratar. (Ej.: alquilo un apartamento para unos das y la empresa me fija las vacaciones para el mes siguiente). La jurisprudencia no lo admite como causa de invalidez. 2) Error de cuenta o error de clculo. Art. 1.266.3: Slo dar lugar a la correccin matemtica de la operacin, que deber ser realizada de nuevo. La interpretacin del precepto debe referirse slo a errores de cuantificacin, es decir en un error de clculo u operacin aritmtica.

3.3 La violencia.
Art. 1.267.1: Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. Tal fuerza irresistible se dar en todos los casos de violencia fsica absoluta, en que la voluntad del contratante es sustituida por la del agente violentador. En tales casos no es que la voluntad o el consentimiento del contratante se encuentren viciados, sencillamente, no hay consentimiento.

3.4 La intimidacin. (S04/05)(2J05/06)

A- Nocin general y requisitos. La intimidacin es otro de los vicios de la voluntad o deficiencia del consentimiento que puede comportar la invalidez del contrato. Segn el art. 1.267.2, consiste en inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona y bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes. 1) La amenaza de que sea objeto una de las partes contratantes ha de ser de tal naturaleza que inspire un temor racional y fundado, 2) La amenaza debe consistir en el anuncio de un mal inminente y grave. El mal anunciado tiene que recaer directamente sobre la persona, sobre los bienes del contratante o sobre los de sus familiares ms cercanos (cnyuge, descendientes o ascendientes), aunque puede resultar discutible que dicho crculo de personas haya de ser asumido al pie de la letra: la amenaza podra ser sobre un familiar que no pertenece a ese crculo tan restringido (sobre un hermano, por ejemplo); es ms, ni si quiera se habra de requerir un vnculo familiar (sobrino hurfano que convive con l).

3) Aunque el CC no lo explicite, la amenaza intimidatoria ha de ser injusta y extravagante al Derecho, ya que si la amenaza se reduce al posible ejercicio de un derecho (ej: proceder a la ejecucin hipotecaria) no se est llevando a cabo intimidacin alguna. B- El temor reverencial. El ltimo prrafo del art. 1.267 contempla el denominado temor reverencial: El temor de desagradar a las personas a quienes se les debe sumisin y respeto no anular el contrato. El temor reverencial no es relevante para el Derecho en tanto no tenga naturaleza intimidatoria; por tanto, el contrato celebrado ser vlido y eficaz.

3.5 Rgimen comn de la violencia y la intimidacin.

Pese a que en el contrato celebrado bajo violencia fsica absoluta realmente no hay consentimiento, mientras que en el caso de la intimidacin est viciado, el art. 1.268 CC dispone la misma consecuencia para ambos vicios de la voluntad: sern anulables. Este artculo suele ser criticado por la doctrina, ya que se considera que los contratos celebrados bajo violencia deberan ser nulos de pleno derecho por inexistencia absoluta de consentimiento y ser ste un elemento esencial del contrato. La violencia e intimidacin pueden ser causadas tanto por la otra parte contratante cuanto por un tercero que no intervenga en el contrato.

El dolo. (1J05/06) (S08/09) (1J09/10)

A- Nocin y requisitos. Refirindonos exclusivamente al dolo como vicio del consentimiento, ste consiste en inducir a otro a celebrar un contrato que finalmente celebra y que, por tanto, incurre en error. Lo que ocurre es que, como dicho error ha sido provocado por la otra parte, el ordenamiento jurdico considera al dolo como un supuesto especfico de vicio del consentimiento. El art. 1.269 CC afirma que hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. El art. 1270 CC completa la regulacin del dolo como vicio del consentimiento disponiendo que para que el dolo produzca la nulidad de los contratos deber ser grave y no haber sido empleado por las dos partes contratantes. El dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios. Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad del contrato se requiere: 1- El dolo debe ser grave, con Intencin consciente y deliberada de engaar a la otra parte. 2- El dolo ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato. Debe ser un dolo determinante, que si no hubiese existido la otra parte no hubiera contratado. El dolo determinante se contrapone as al dolo incidental, que no tendr consecuencias anulatorias del contrato celebrado, sino que slo dar lugar a indemnizacin de daos y perjuicios. Aunque el CC no lo defina, dolo incidental es la conducta engaosa que lleva a quien, libre y conscientemente, est decidido a contratar, a aceptar unas condiciones desfavorables o perjudiciales que no hubiera aceptado de no intervenir el dolo incidental. 3- Que el dolo no haya sido empleado por las dos partes contratantes, ya que en tal caso la actuacin malvola de ambos excluye la proteccin a la buena fe que fundamenta la regulacin positiva del dolo. Se habla as de compensacin de dolo, para poner de manifiesto que de una parte compensa, anula o destruye la relevancia del dolo de la otra parte. B- El dolo omisivo. Aunque la doctrina clsica exclua el dolo por omisin, el art. 1.269 CC lo admite. ste habla de palabras o maquinaciones insidiosas para identificar a la conducta engaosa y tal resultado puede lograrse mediante una conducta activa u omisiva. El dolo puede consistir en conductas pasivas o reticentes que, resultando engaosas, induzcan a contratar a quien no hubiera llegado a hacerlo de saber cuanto, consciente y deliberadamente, le oculta la otra parte. C- El dolo del tercero. Aunque el art 1269 parece requerir que el agente doloso sea una de las partes del contrato, palabras o maquinaciones insidiosas por parte de uno de los contratantes, dicha expresin no excluye la existencia de dolo cuando uno de los contratantes hace uso de una tercera persona (se
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habla con un perito amigo para que certifique una medida falsa), ya que en tal caso la intervencin del tercero es material: quien conspira o maquina es, propiamente hablando, el contratante maligno. Tambin debera ser anulable el contrato si una de las partes se aprovecha del engao de un tercero aunque no haya conspirado con l. Sin embargo la jurisprudencia parece inclinarse hacia una interpretacin excesivamente literal y rigurosa del art. 1.269, privando de trascendencia anulatoria al dolo del tercero incluso en los supuestos en que una de las partes contratantes conozca la situacin y, por tanto, se aproveche de ella en detrimento de los intereses de la otra parte.

4. EL OBJETO DEL CONTRATO. 4.2. Requisitos del objeto del contrato. (1J04/05)(1J06/07)
Los requisitos del objeto del contrato son tres: licitud, posibilidad y determinacin. A) Licitud. Segn cabe deducir del art. 1.271, tanto las cosas como los servicios han de ser lcitos: a- respecto de las cosas , el CC excluye del mbito contractual las cosas que estn fuera del comercio. Con dicha expresin se refiere el CC a todas aquellas que, por razones de inters o de orden pblico, quedan excluidas del trfico patrimonial (ej. Venta de rganos, venta de drogas). b- en relacin a los servicios, se excluyen del contrato todos los servicios que sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. B) Posibilidad. El art. 1.272 dispone que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles . Se refiere a la posibilidad o imposibilidad fsica o material de entregar la cosa o ejecutar el servicio que constituya objeto del contrato (ej: vender la Luna, o comprometerse a volar sin ayuda de nada). C) Determinacin o determinabilidad. Una vez perfeccionado el contrato, se requiere que la cosa o el servicio que constituyen su objeto queden determinados. En caso contrario, sera necesario un nuevo pacto o acuerdo de las partes. Pero no es necesario que el objeto del contrato quede absolutamente determinado, sino que basta con que el objeto sea determinable "sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes".

5. LA CAUSA DEL CONTRATO. (R08/09) 5.1. El art. 1.274 del CC y la causa en sentido objetivo.
El Cdigo Civil al referirse al elemento causal del contrato (artculo 1.274) comienza por distinguir entre contratos onerosos y gratuitos, estableciendo que: En los contratos gratuitos o de "pura beneficencia" la causa viene representada por "la mera liberalidad del bienhechor". En los contratos onerosos el Cdigo plantea la cuestin de forma unipersonal, ya que se refiere la causa a cada una de las partes contratantes y no al contrato en su conjunto. Pero en los contratos onerosos la descripcin legal no es suficiente para dilucidar que debe entenderse por causa del contrato. Por ejemplo, si la causa del arrendatario de una vivienda es disfrutar del piso, y la causa del arrendador es cobrar mensualmente la renta, cul ser la causa del arrendamiento? Atendiendo a cada caso concreto, se puede concluir que la causa del contrato consiste en el intercambio de prestaciones subyacente en el mismo. La causa del contrato se identifica con la funcin socioeconmica del tipo contractual: a) intercambio de cosa por precio en la compraventa. b) intercambio de cosa por cosa en la permuta. c) cesin temporal de vivienda a cambio de renta en el arrendamiento; etc.

5.2. La causa atpica.

La funcin socioeconmica de los contratos atpicos que no se encuentra legalmente formulada en un esquema o modelo contractual predeterminado, sino que es objeto de libre creacin por los particulares, la determinacin de la causa atpica habr de llevarse a cabo caso por caso.
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5.3. Causa y motivos: la irrelevancia de los motivos.

La existencia y la validez del contrato no puede quedar supeditada a mviles o razones de carcter subjetivo que, por principio, son intrascendentes para el Derecho (qu ms da que yo compre una maceta para regalrsela a mi mujer que por encargo del Decano de la Facultad?). Los motivos o intenciones concretas de los contratantes no forman parte del acuerdo contractual.

5.4. La causa ilcita del art. 1.275: los motivos ilcitos y la causa en sentido subjetivo.
Segn el artculo 1.975, los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se opone a la ley o a la moral. es licito vender un rin pese a que la causa de la compraventa (intercambio de cosa por precio)? La causa no puede entenderse slo y exclusivamente como objetiva funcin socioeconmica del tipo contractual utilizado por las partes. El sentido del artculo 1.275 es permitir que, en su caso, la funcin socioeconmica del tipo contractual, abstractamente considerada, no excluya de forma necesaria la valoracin del fin prctico perseguido por las partes. Con lo cual, el artculo 1.275 est dando entrada, en determinados casos, que los motivos contrarios al ordenamiento puedan originar la ilicitud de la causa concreta. Tanto la doctrina como la jurisprudencia, aun partiendo del carcter objetivo y abstracto de la causa, acaba defendiendo que los aspectos subjetivos de los contratantes cuando el fin prctico perseguido por los mismos es contrario a las leyes o a la moral, provocan la nulidad, por ser causa ilcita. Los contratos que presentan aspectos desviados del sentir comn acaban siendo declarados nulos de pleno derecho en atencin a su causa ilcita.

5.5. Contratos causales y contratos abstractos.

Los contratos abstractos son los que producen efectos por la mera voluntad de las partes independientemente del elemento causal. Nuestro derecho no los admite y requiere la existencia de la causa. El art. 1.277 dispone que aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras el deudor no pruebe lo contrario. De lo que resulta que: A) La falta de consideracin o expresin de la causa en el contrato es posible, pero el contrato seguir siendo causal y no abstracto. B) El CC presume la existencia y licitud de la causa contractual; presuncin que, evidentemente, beneficia al acreedor de la relacin obligatoria. C) El acreedor no tendr que probar la licitud y existencia de la causa para reclamar la obligacin al deudor, sino que ser ste quien haya de desmontar la presuncin legalmente establecida: por ello se habla de abstraccin procesal de la causa. D) La abstraccin procesal de la causa es distinta a la admisibilidad de la categora de los contratos abstractos. Por tanto, en nuestro Derecho no puede hablarse de contratos abstractos, ni si quiera en aquellas declaraciones de voluntad unilaterales (reconocimiento de deuda, promesa de deuda) que algunas veces se califican como abstractas.

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TEMA 3 (20) LA FORMA DEL CONTRATO. (3 p. 4 f)

1. EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL Y LA FORMA DEL CONTRATO.
En nuestros Cdigos rige el llamado principio espiritualista de celebracin del contrato, conforme al cual, lo que importa es que dos o mas personas se pongan de acuerdo en realizar un negocio y no en la forma en que se plasme dicho acuerdo. Importa el aspecto consensual o espiritual y no los extremos de carcter formal. En dicho marco de ideas se encuadran estas dos normas del C.C. Art 1.254 El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse... 1) Art 1.278 Los contratos sern obligatorios cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurren las condiciones esenciales para su validez. Pero aunque la forma no sea un elemento esencial del contrato, los contratos no pueden realizarse de forma interiorizada, es necesario transmitir a una o ms personas la voluntad contractual. As el art. 1.278 dice cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado para recalcar que de alguna forma las partes han de haber exteriorizado su consentimiento contractual (incluso con un gesto). Adems en asuntos de relativa importancia, es conveniente la forma escrita. Incluso en algunos casos el legislador establece la conveniencia, o la necesidad de determinar el contenido del contrato o imponer la forma escrita del contrato.

2. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA. (S10/11) 2.1. Contratos verbales y contratos escritos.

En general, para los contratos rige el principio de libertad de forma. Y ya sea un contrato verbal o escrito, en ambos casos el resultado es que las partes quedan obligadas a respetar la palabra dada y cumplir el compromiso contrado, bajo riesgo de incurrir en responsabilidad. Aunque la forma es indiferente para el nacimiento del contrato, no lo es, en cambio, en trminos prcticos. A efectos probatorios es total y absolutamente desaconsejable la celebracin de contratos verbales cuando el contenido patrimonial de los mismos tenga una relativa entidad econmica.

2.2. Documentos pblicos y documentos privados.

La forma escrita puede darse de dos maneras diversas; mediante documento privado o pblico. El documento privado se lleva a cabo por los propios contratantes mediante plasmacin material escrita del acuerdo contractual. La existencia del documento privado, una vez reconocido legalmente, acredita entre las partes y sus causahabientes la existencia del contrato propiamente dicho, con el mismo valor que la escritura pblica. La dificultad estriba en que el documento privado carece de eficacia para acreditar su fecha frente a terceros que pudieran verse perjudicados por la existencia del contrato, lo cual es lgico, porque en cualquier momento se puede recrear el documento privado, colocndole la fecha que interese a los contratantes. Por ello el art. 1.277 establece que, respecto a terceros, la fecha del documento privado slo contar desde: - el da que se hubiese incorporado en un registro pblico o se entregue a un funcionario pblico por razn de su oficio. - desde la muerte de cualquiera de los firmantes (el muerto no puede modificar el documento). Los documentos pblicos, extendidos o autorizados por empleados o funcionarios pblicos dentro del mbito de sus competencias, tienen una mejor condicin probatoria. Esta supremaca probatoria de los documentos pblicos se debe a que el Estado deposita el ejercicio de la fe pblica en ciertos funcionarios que obligados a llevar un registro de actos realizados o estando sometidos al procedimiento administrativo, difcilmente podrn alterar la fecha de los documentos que autorizan. Entre los documentos pblicos los que tienen mayor relevancia y profusin son los notariales.
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3. LA FORMA COMPLEMENTARIA O AD PROBATIONEM. (2J06/07)

El principio de libertad de forma (art. 1.278) parece verse contradicho por lo dispuesto en el art. 1.280. Esta norma contiene una enumeracin de supuestos que, segn indica su encabezamiento, debern constar en documento pblico. En su ltimo prrafo, por otra parte, dispone que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones exceda de 1.500 pesetas (hoy una cifra ridcula,).

3.1. La constancia en documento pblico requerida por el art. 1.280.1 del Cdigo Civil.
A- Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios . Art. 1.280.1: los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles debern constar en documento pblico. Pero el carcter imperativo del art.1280 no es realmente tal, ni llega a desvirtuar el principio de libertad de forma del art 1278. Para transmitir la propiedad es suficiente un contrato privado acompaado de la tradicin (entrega de la cosa). La pretensin del CC es que por razones probatorias frente a terceros o por el hecho de que la publicidad del acto exija su ingreso en un Registro, las partes contratantes quedan obligadas a otorgar el correspondiente documento pblico. B- Los arrendamientos de bienes inmuebles . Lo dicho respecto a la constancia en documento pblico es valido para los arrendamientos de estos mismos bienes (inmuebles) por seis o ms aos, siempre que deban perjudicar a tercero . El perjuicio del tercero al que se refiere el precepto radica en la vinculacin del posible causahabiente del arrendador, es decir, el nuevo adquirente de la finca habr de respetar el arrendamiento en el caso de que haya sido inscrito, por disponerlo as el art. 1.549 en contra de la regla general (venta quita renta). Esta esta problemtica es extraa a la mayora de arrendamientos, por estar sometidos a la legislacin especial de arrendamientos urbanos o de arrendamientos rsticos, ya que estas leyes obligan al adquirente de la finca arrendada a respetar el arrendamiento previamente celebrado. C- Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones .Las capitulaciones matrimoniales son los convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el rgimen econmico de su matrimonio. El art. 1.280.3, el art. 1.327 establece que para su validez, las capitulaciones habrn de constar en escritura pblica. D- La cesin de derechos. El artculo 1.280 se refiere a la cesin, y en su caso, renuncia de diversos derechos y acciones y en concreto, a los derechos hereditarios y los procedentes de la sociedad conyugal. La repudiacin de la herencia, no en cambio, la aceptacin, debe configurarse como un acto solemne. Las dems cesiones debern regirse por las reglas generales sobre la transmisin de crditos o derechos y en trminos generales, en las relaciones inter partes, la cesin debe considerarse vlida con independencia de la forma en que se haya instrumentado. E- Los poderes.El art. 1.280.5 reitera la exigencia de documento pblico para otorgar el poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. Los apoderamientos enumerados antes del punto y coma deben configurarse como supuestos de forma solemne. Sin embargo, los restantes requerirn la escritura pblica por razones de orden tcnico o de oponibilidad frente a terceros, pero ello no significa que la escritura pblica deba considerarse como requisito ad solemnitatem.

3.2. La forma escrita del artculo 1.280.2. (1J10/11)

El prrafo reseado dispone que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los contratantes exceda de 1.500 pesetas. Cuando se public el CC la citada cantidad representaba una cifra dineraria importante, pero hoy en da es irrisoria. La cuestin que se plantea es por qu si el CC se pronuncia abiertamente en favor de la libertad de forma, exige la forma escrita del art 1.280.2
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La razn de exigir la forma escrita fue que los legisladores trataron de concienciar a los ciudadanos de la dificultad probatoria de las formas contractuales no escritas, mediante normas complementarias. Pero ello no quiere decir que la inexistencia de forma escrita prive de eficacia a un contrato cuyas prestaciones superen el montante de 1.500 pesetas. La jurisprudencia ha relativizado la importancia del precepto frente a pretensiones en semejante sentido, declarando que es totalmente desafortunada la invocacin del ltimo prrafo del art. 1.280 para negar eficacia al contrato por no constar en forma escrita, pues, con tal invocacin, se pretende desconocer el principio de espiritualidad introducido en nuestro sistema jurdico por el Ordenamiento de Alcal (SSTS 1997, 1967 y 1965).

3.3. El significado propio del art. 1.279.

Dispone el artculo 1.279 que, "Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez". La interpretacin jurisprudencial de este precepto pone de manifiesto: 1) El art 1279 implica el derecho de las partes de poder compelerse a llenar esa la forma escrita, para ejercitar accin con objeto de obtener la eficacia de la obligacin contrada". 2) Todos los litigios relativos a la forma contractual presuponen aceptar, en trminos generales, que el contrato en cuestin en plena y previamente vlido, an sin haberse observado forma escrita. 3) El artculo 1.279 se limita a otorgar a las partes una facultad que pueden ejercer o no.

4. LA PRIMACA DEL CONSENTIMIENTO. 4.1. La forma solemne o sustancial como excepcin.

Excepcionalmente, en algunos casos el principio de libertad de forma queda roto y contradicho, por atribuir la ley a la forma documental pblica una relevancia que va ms all de la puramente probatoria o complementaria: en algunos casos el documento pblico es total y absolutamente necesario para que el contrato sea celebrado. Se eleva la forma pblica a elemento sustancial del contrato, sin cuya existencia ste no puede afirmarse celebrado. Dentro de estos casos, suelen recordarse: 1- El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca (ya sea mobiliaria o inmobiliaria). 2- Constitucin de una sociedad a la que se aporten bienes inmuebles o derechos reales inmobiliarios. 3- La donacin de bienes inmuebles. En tales supuestos, la ley requiere de forma necesaria escritura pblica para atribuir validez al contrato en cuestin. La falta de la forma escrita provoca la nulidad de los mismos.

4.2. La categora de los contratos formales.

Para referirnos a los contratos en los que la forma es solemne, se utiliza tcnicamente el giro contratos formales. El resto seran no formales. Todos los contratos tienen forma (verbal, por fax, escritura privada, pblica, etc) pero slo en algunos la forma asume carcter de elemento esencial a efectos de determinacin de la validez del mismo. Sin forma solemne, cuando sta es requerida, no se puede decir que el contrato haya sido perfeccionado o celebrado.

4.3. Los contratos consensuales como regla y el papel marginal de los contratos reales.
La mayor parte de los contratos tienen carcter consensual: significa sencillamente que el contrato se perfecciona por el mero consentimiento contractual, sin importar la forma. Tienen carcter consensual en nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedad, mandato, seguro, fianza y en general todos los contratos que no sean calificables como formales de una parte o reales de otra. Los contratos reales son aquellos en los que para su perfeccionamiento, adems del mero consentimiento, se requiere la entrega de una cosa (prstamos, depsito y prenda).
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5. LA DOCUMENTACIN DEL CONTRATO.

Ha quedado clara la conveniencia de documentar el contrato, es decir, incorporar el acuerdo contractual a una forma escrita, sea pblica o privada. El problema se plantea cuando existen diferentes formas contractuales, especialmente la relacin entre contrato privado o incluso verbal ya existente y vinculante y la escritura pblica posterior. Por ejemplo en la mayor parte de la compraventa de bienes inmuebles, primero se celebra un contrato privado y una vez realizado el pago de la totalidad o de ciertas cantidades se complementa con la escritura pblica otorgada por el vendedor a favor del comprador. En trminos tericos son dos las posibilidades: 1) Que el contenido del contrato privado y el de la escritura pblica sean coincidentes, lo cual no genera ninguna problemtica. 2) Que el otorgamiento de la escritura pblica determine una modificacin o variacin del contrato privado base previamente existente. En este caso, la elevacin de un documento privado prexistente a escritura pblica, con contenido divergente, sugiere la novacin del contrato, y pro tanto, la prevalencia de aquella.

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TEMA 4 (21) LA FORMACIN DEL CONTRATO. (9 p, 7 f)

1. LA IGUALDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES Y LA FORMACIN DEL CONTRATO.
Aunque ningn artculo del CC disponga expresamente que los contratantes son iguales para contratar y tienen la misma capacidad econmica para llevar a cabo la negociacin patrimonial nsita en todo contrato, se desprende del cdigo dicha idea. Sin embargo en la realidad si existe en muchas ocasiones una parte fuerte contratante, que impone sus condiciones a la parte dbil. Por ejemplo transporte pblico, compaas telefnicas, etc. Para contrarrestar est fenmeno los ciudadanos se han organizado como grupo o grupos de defensa de sus intereses. El movimiento consumerista es un fenmeno en todos los pases evolucionados. En dicha lnea, el art. 51 CE establece que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos derechos de los mismos. El desarrollo de dicho mandato constitucional se llev a cabo por la Ley 26/1984, para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.

2. LAS FASES DE FORMACIN DEL CONTRATO: LA GNESIS PARADIGMTICA CLSICA. 2.1. La oferta contractual.
El artculo 1.262 dice que "el consentimiento (contractual) se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin...". La propuesta contractual (oferta) que realiza una persona (oferente), al ser aceptada por la otra (aceptante), conlleva la celebracin del contrato o su perfeccin. La oferta contractual es una declaracin de voluntad emitida con intencin de celebrar un contrato y que debe contener todos los elementos necesarios, de forma que con la mera aceptacin de la otra parte se pueda decir que el contrato ha quedado perfeccionado. La oferta contractual es un acto unilateral y generalmente revocable. Aunque, por disposicin legal, existen ofertas de carcter irrevocable, al menos durante un plazo temporal determinado (p. ejm la Ley de Contrato de Seguro, establece que la proposicin de seguro por el asegurador vincular al proponente durante un plazo de quince das). Si el eventual aceptante modifica las condiciones de la oferta, se est realizando una contraoferta, que habr de ser aceptada por quien inicialmente asuma la posicin de oferente, para la perfeccion.

2.2. La aceptacin: el valor del silencio. (S07/08) (S08/09) (R5/06)

La aceptacin es una declaracin de voluntad por naturaleza recepticia: debe ser dirigida al oferente y concordar plenamente con la oferta (o con la contraoferta). La aceptacin puede realizarse de forma expresa como tacita, a travs de hechos que no dejen lugar a dudas. El silencio del eventual aceptante sobre una oferta, no puede considerarse como una manifestacin positiva de voluntad (el que calla ni afirma ni niega), al contrario, se considera respuesta negativa, ya que el silencio no puede ser generador de obligaciones contractuales. Asi lo ha declarado el TS. Sin embargo, el TS tambin ha admitido el silencio como afirmativo el silencio como declaracin de voluntad cuando dada una determinada relacin entre dos personas, el modo corriente de proceder implica el deber de hablar, ya que si el que puede y debe hablar no lo hace se ha de reputar que consiente, en aras de la buena fe.

2.3. La perfeccin del contrato entre ausentes: la redaccin originaria de los Cdigos Civil y de Comercio. (R07/08)
Cuando los contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia y no tienen un medio que de forma inmediata les permita concluirlas, pueden surgir graves incgnitas en relacin con el momento de perfeccin del contrato. La doctrina ha ofrecido respuestas muy diversas para determinar cuando el oferente queda vinculado por la aceptacin del ofertado:
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A- Teora de la emisin: Dada la concurrencia del consentimiento de ambas partes contratantes, debe considerarse perfecto el contrato desde el mismo momento en que el aceptante emite su declaracin de voluntad. B- Teora de la expedicin o remisin: Bastara con que el aceptante remitiera al oferente la declaracin de voluntad para que este ltimo quede vinculado contractualmente. C- Teora de la recepcin: exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad del oferente. Hasta la Ley 34/2002, el CC estableca que la aceptacin no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento (es decir, el CC optaba por la teora del conocimiento: esto supona dejar en manos del oferente el momento de perfeccionamiento del contrato ej.: recibe carta con acuse de recibo el da 4 pero no la abre hasta el da 16-). Pero la doctrina mayoritariamente ha considerando esta conclusin rigurosa y ha defendido la de la recepcin, aunque el TS nunca se ha pronunciado al respecto. Sin embargo el Cdigo de Comercio (art. 54) se adscriba a la tesis de la expedicin o la remisin como momento perfectivo del contrato.

2.4. La Ley 34/2002: contratacin automtica, telemtica y electrnica.

La Ley 34/2002 deja inalterado el art. 1.262 CC, que sigue estableciendo que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Es decir, consentimiento, objeto y causa generan o dan vida al contrato. Respecto de la perfeccin del contrato, la disposicin adicional cuarta de la citada Ley ha unificado art. 1.262 CC (apartados 2 y 3) y el art. 54 C.Com: ambos preceptos establecen ahora que, hallndose en lugares distintos () hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos (ejem. sacar dinero en un cajero) hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin.

2.5. Contratacin entre ausentes y ventas a distancia.

La ley 47/2002 que reforma la ley 7/96 de Comercio Minorista (LOCM), establece que se consideran ventas a distancia las celebradas sin la presencia fsica simultnea del comprador y del vendedor, siempre que su oferta y aceptacin se realicen de forma exclusiva a travs de una tcnica cualquiera de comunicacin a distancia y dentro de un sistema de contratacin a distancia organizado por el vendedor (art. 38.1 LOCM). Luego ha de atenderse a la existencia, conjunta, de contratacin entre ausentes, de una parte, y, de otra, de ventas a distancia. Ambas categoras contractuales se encuentran reguladas por los Cdigos y la Ley 34/2002 (contratos entre ausentes) y, por otro lado, por la LOCM (las ventas a distancia).

2.7. Los tratos preliminares: la responsabilidad precontractual (R06/07).

En determinados casos la oferta y aceptacin suelen verse precedidas en la prctica de una serie de conversaciones, cambio de informacin, adelanto de condiciones contractuales no cerradas, etc; son los tratos preliminares. Estos no suponen una fijacin definitiva de la oferta contractual, sino la realizacin de actos preparatorios de un eventual e hipottico contrato. El CC no dedica norma alguna a ellos, pero pueden tener importancia para el Derecho, pues pueden contribuir a la interpretacin del contrato y porque en determinados casos pueden dar origen a responsabilidad, calificada como responsabilidad precontractual. Como regla general, la ruptura de los tratos preliminares no conlleva consecuencia alguna. Sin embargo, cuando dichos tratos preliminares han sido llevados a cabo por una de las partes sin observancia del principio general de buena fe para despus provocar injustificadamente la ruptura de los mismos, sta dar lugar a la denominada responsabilidad precontractual, expresin que
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algunos autores equiparan a la de culpa in contrahendo, pese a no ser absolutamente coincidentes. La nocin de culpa in contrahendo fue una construccin utilizada para explicar genricamente ciertos supuestos de ineficacia o nulidad contractual a consecuencia de circunstancias que eran conocidas para una de las partes contratantes. Se trata de contratos efectivamente celebrados aunque viciados de nulidad. La doctrina se posiciona tambin por recurrir al principio general de la buena fe que constituye un soporte fundamental de la responsabilidad extracontractual, reconvertida esta vez a precontractual.

3. EL PRECONTRATO. (1J08/09)(R04/05)
Es posible que las partes lleven a cabo la celebracin de un contrato preparatorio de un futuro contrato. Suele denominarse precontrato, promesa de contrato o contrato preliminar. El CC regula dos supuestos concretos de precontrato: el art. 1.451 la promesa de vender o comprar, habiendo conformidad en la cosa y en el precio, dar derecho a los contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del contrato; y el art. 1.862, al disponer que la promesa de constituir prenda o hipoteca slo produce accin personal entre los contratantes.

3.1. El precontrato o promesa de contrato.

La idea de precontrato est referida a los acuerdos contractuales cuyo contenido radica precisamente en la celebracin de un futuro contrato. Las partes se obligan a celebrar un futuro contrato, mediante la prestacin de nuevo consentimiento o mediante la manifestacin de una sola de las partes, por entender que la otra se encuentra ya vinculada por el primer contrato. En el primer caso estaramos frente a una promesa bilateral, en cuanto generadora de obligaciones para ambas partes. En cambio, si se considera que una de las partes (promitente) queda ya vinculada por el propio precontrato frente a la otra (promisario), es obvio que estaramos ante una promesa unilateral, ya que el precontrato obligara o atara al promitente frente al promisario quien, por el contrario, no tendra obligacin alguna de respetar o cumplir el precontrato celebrado. En realidad, lo que hemos calificado de promesa unilateral no ofrece ninguna dificultad de comprensin, ni existen razones en contra de su admisibilidad. El art. 1.451 habla de promesa de comprar o vender: cabe pensar que lo mismo puede tratarse de una promesa de compra que de una promesa de venta. As pues, una de las partes de la promesa unilateral cuenta a su favor, respectivamente, con la opcin de vender (o no) o de comprar (o no), resolvindose el precontrato en un verdadero contrato de opcin. Mayores dudas plantea el precontrato cuando se configura como promesa bilateral, pues ni la doctrina ni la jurisprudencia llega a establecer de forma indiscutible en que se diferencia un precontrato bilateral y un contrato definitivo.

3.2. El contrato de opcin. (1J03/04)(2J07/08)

El contrato de opcin se caracteriza por incorporar una promesa unilateral, en cuya virtud el optante tiene la facultad de realizar un determinado acto jurdico, cuyo contenido vincula al promitente (la otra parte del contrato) por la mera declaracin de voluntad de aquel, siempre y cuando la opcin sea ejercitada en las condiciones establecidas en el contrato. En la prctica la operatividad se encuentra reducida a la opcin de compra y ms raramente a la opcin de venta. La opcin de compra, consiste en que el concedente del derecho de opcin (el dueo) otorga un derecho de preferencia de adquisicin al optante (constructora) normalmente a cambio de una compensacin econmica (no es obligatoria) que se conoce como prima o seal, bajo unas condiciones y un plazo temporal que se concede al optante. El concedente del derecho de opcin queda obligado a vender y es el optante quien decidir si compra o no.
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Es menos frecuente la opcin de venta, donde el que queda obligado a comprar es el adquirente y el que cuenta con la opcin de vender o no es el propietario. En caso de incumplimiento de lo pactado por parte del promitente, el optante puede demandar al concedente de la opcin, reclamndole la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.

4. LA CRISIS DEL ESQUEMA CODIFICADO: SUPUESTOS VARIOS.

Actualmente el trfico contractual es mucho ms en serie que individual, mediante actos en masa, realizados de forma repetitiva y sucesiva, tanto por los suministradores de bienes y servicios como por consumidores y usuarios. La desindividualizacin sufrida por el contrato es paralela a la produccin en masa, que permite a los suministradores de bienes y servicios dictar sus propias condiciones contractuales. Su prepotencia econmica sita al consumidor (contratante dbil), en el mejor de los casos, en una posicin que se limita a decidir si contratar o no. Ante ello, los ordenamientos jurdicos han reaccionado mediante promulgacin de leyes dirigidas a proteger al contratante dbil. Al propio tiempo, la legislacin administrativa ha impuesto una serie de innumerables controles y requisitos a determinados suministradores de bienes y servicios.

5. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS CONTRATOS DE ADHESIN. 5.1. Nocin de condiciones generales.
Las condiciones generales de la contratacin son clusulas, estipulaciones o contenido contractual seguido en los actos en masa por las grandes empresas suministradoras de bienes y servicios. El consumidor o contratante slo puede decidir si quiere contratar o no el servicio ofrecido, asintiendo al contenido contractual predispuesto por la otra parte, sin ningn margen de negociacin, por lo que se conoce como contrato de adhesin. Una de las partes contratantes se suma, acepta o se adhiere al contenido contractual preestablecido por la otra. Condiciones generales de la contratacin y contratos de adhesin son expresiones sinnimas.

5.2. La eficacia obligatoria de los contratos de adhesin.

La eficacia obligatoria de los contratos de adhesin no plantea ninguna duda. La problemtica que surge son los posibles abusos en los que pueda incurrir la parte predisponente de las condiciones generales de contratacin, por lo que se predica la ineficacia de las clausulas contractuales que contradiga los principios elementales de justicia contractual o de equivalencia de prestaciones.

5.3. Las condiciones generales de la contratacin bajo la regulacin del C.C.

A falta de regulacin de la materia en el CC la jurisprudencia ha recurrido al art 1288 del CC la interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad, con vistas a proteger al ciudadano frente a los poderes econmicos que redactan las condiciones generales de contratacin. El TS requiere dos requisitos: - Que el clausulado contractual (o clusula concreta de que se trate) haya sido redactada unilateralmente por el predisponente - Que sea inherente a la clusula una oscuridad material claramente favorable para el predisponente. En los supuestos en que el art. 1.288 no poda entrar en aplicacin, la jurisprudencia y la doctrina han procurado restablecer la justicia basndose en normas generales que excluiran la validez de las condiciones generales de la contratacin que fuesen excesivamente onerosas o lesivas para el contratante dbil, tales como la buena fe, la imposibilidad de dejar el cumplimiento del contrato al arbitrio de una de las partes o la prohibicin de exclusin de responsabilidad por parte del redactor de las clausulas generales de contratacin etc.

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5.5. La Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.NUEVO.

El texto originario de la Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios, Ley 26 / 1984 contena una regulacin bastante completa (aunque tcnicamente imperfecta) de las condiciones generales de la contratacin, las cuales resumiremos dada las modificaciones habidas posteriormente y que el texto originario no se encuentra en vigor desde hace mas de una dcada. A) Nocin general de las condiciones generales de la contratacin. Define la LCU las condiciones generales de la contratacin como las declaradas pre y unilateralmente por una empresa o grupo de empresa. Para las condiciones generales utilizadas por empresas pblicas o concesionaras de servicios pblicos en rgimen de monopolio, se impone la aprobacin, control y vigilancia administrativa. B) Requisitos de orden formal. Se trata de dos requisitos: El primero sera la denominada integracin de las condiciones generales de contratacin en el documento contractual: concrecin, claridad y sencillez en la redaccin, con posibilidad de comprensin directa, sin renvos a textos o documentos que no se faciliten previa o simultneamente a la conclusin del contrato. El segundo es la entrega de recibo, justificante, copia o documento acreditativo de la operacin, salvo renuncia del interesado. C) Requisitos materiales: la equidad contractual. Se exige que las condiciones generales de la contratacin estn presididas por la buena fe y justo equilibrio de las contraprestaciones y se declaran prohibidas una serie de clausulas que se considera que atentan contra la idea de equidad contractual. Algunas de ellas son: - Facultad de resolver discrecionalmente el contrato - Clausulas abusivas (las que perjudiquen de manera desproporcionada o no equitativa al consumidor, o comporten en el contrato una posicin de desequilibrio entre derechos y obligaciones de las partes en perjuicios de los consumidores o usuarios) - Las limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor o usuario - La inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor o usuario. D) La interpretacin contra stipulatorem . Las dudas que plantee la interpretacin de las condiciones generales del contrato se resolvern en contra de quien las haya redactado. E) La primaca de las clausulas particulares La contratacin por impresos o formularios no excluye la inclusin o el aadido de otras de carcter particular, es decir redactadas para un caso concreto de contrato de adhesin. En tal caso, establece la Ley que prevalecern las clausulas particulares sobre las condiciones generales, siempre que aquellas sean ms beneficiosas que stas. F) La sancin de nulidad. La Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios es fundamentalmente imperativa, y conforme a ella: a) sern nulas de pleno derecho las clausulas que contravengan los requisitos expuestos. b) ser nulo (la LCU) habla de ineficaz el contrato que contravenga la equidad contractual.

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6. CONDICIONES GENERALES Y CLUSULAS ABUSIVAS EN EL TEXTO REFUNDIDO. 6.3. La STS 792/2009, de 16 de diciembre.
La STS 792/2009, dictada como consecuencia de la interposicin de un recurso por la OCU contra clusulas incluidas en contratos de Banco de Santander, BBVA, Bankinter y Caja Madrid, ordenando su inscripcin en el Registro de Condiciones Generales de Contratacin. La STS es bastante extensa, pero sealaremos slo algunas de las clusulas o estipulaciones que han sido declaradas nulas por parte del TS: a- El vencimiento anticipado del prstamo por cualquier embargo o disminucin de solvencia del deudor. La insolvencia sera perfectamente legal como clusula de vencimiento anticipado, pero la clusula no se refiere a la insolvencia, sino a que se haya acordado un embargo o resulte disminuida la solvencia, y ello supone atribuir a la entidad financiera una facultad discrecional de resolucin del contrato por vencimiento anticipado desproporcionada. b- El vencimiento anticipado por celebracin de arrendamientos posteriores sujetos a purga, incluyendo los arrendamientos distintos del de la vivienda. La clusula que somete a limitacin la facultad de arrendar la finca hipotecada debe circunscribirse a la vivienda; el pacto de vencimiento anticipado slo es operativo si se trata de arriendos gravosos o daosos. c- El vencimiento anticipado por incumplimiento de prestaciones accesorias. Se considera desproporcionada dicha clusula por atribuir carcter resolutorio a cualquier incumplimiento.

7. LAS ACCIONES COLECTIVAS. 7.1. La accin de cesacin.

La accin de cesacin, en la LCGC (ley de condiciones generales de contratacin), se encontraba dirigida a luchar contra las estipulaciones o condiciones generales que hubieran sido declaradas nulas, pero en la actualidad su sentido y funcionalidad se han expandido generosamente, gracias a varias Directivas europeas, y sobre todo a su trasposicin a travs de la Ley 39/2002. Por su parte, el TRLCU establece que la accin de cesacin se dirige a obtener una sentencia que condene al demandado a cesar en la conducta y a prohibir su reiteracin futura. Asimismo, la accin podr ejercerse para prohibir la realizacin de una conducta cuando sta haya finalizado al tiempo de ejercitar la accin, si existen indicios suficientes que hagan temer su reiteracin de modo inmediato.

7.2. La accin de retractacin.

La LEC, la accin de retractacin tendr por objeto obtener una sentencia que declare e imponga al demandado, sea o no el predisponente, el deber de retractarse de la recomendacin que haya efectuado de utilizar las clusulas de condiciones generales que se consideren nulas y de abstenerse de seguir recomendndolas en el futuro.

7.3. La accin declarativa.

La accin declarativa se dirigir a obtener una sentencia que reconozca una clusula como condicin general de la contratacin y ordene su inscripcin, cuando sta proceda, conforme a lo previsto en el inciso final del apartado 2 del art. 11 (art. 12.4 LCGC).

7.4. Normas procesales.

Actualmente: - la accin de cesacin se ventilar en juicio verbal - las restantes acciones colectivas, en principio, se decidirn en juicio ordinario.
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La legitimacin activa en relacin con las acciones colectivas corresponde a asociaciones de empresarios, profesionales, agricultores; Cmaras de Comercio, Industria, Navegacin; asociaciones de consumidores y usuarios, etc. La ley 39/2002 modifica la LCGC, estableciendo tendencialmente la imprescriptibilidad de las acciones colectivas, si bien dicha regla se rompe en relacin con la accin de cesacin, en caso de que las condiciones generales de contratacin hayan sido objeto de inscripcin en el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin, en cuyo caso el plazo prescriptivo se reduce a cinco aos, como regla general.

8. LOS CONTRATOS NORMATIVOS. 8.1. Los contratos forzosos.

Por contratos normativos se hace referencia a aquellos supuestos en que la ley, atendiendo a razones de inters general, limita la autonoma privada de una de las partes, obligndola necesariamente a contratar. Entre tales supuestos, destacamos: a- La obligacin de contratar que pesa sobre los concesionarios de servicios pblicos en situacin oligopolista o monopolista. por ej., Iberia no tiene libertad para negarme el billete. b- El alquiler obligatorio de viviendas que, susceptibles de ser ocupadas , no lo fueran por nadie estando vacas. c- En general, los supuestos de subrogacin y sucesin en la posicin arrendaticia que prevn tanto la LAU cuanto la Ley de Arrendamientos Rsticos.

8.2. Los contratos normados o contratos tipo.

Los contratos normados se dan cuando los derechos y obligaciones de las partes (o contenido del contrato) se encuentran legal o reglamentariamente determinado por los poderes pblicos. La distincin entre normado y forzoso es clara. Aunque lo cierto es que la mayora de los contratos normados son simultneamente forzosos, sobretodo en cuanto se refieren al suministro de servicios pblicos (transporte regular, telfono, electricidad). Pero no siempre es as; no siempre son forzosos: hay libertad para contratar o no: por ejemplo cuando las Administraciones Pblicas regulan prstamos bonificados en algunos puntos de inters, en beneficio de inmigrantes, agricultores, etc. Estos grupos no estn obligados a contratar, pero si lo hacen quedan obligados a respetar el contenido contractual fijado normativamente.

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TEMA 5 (21) EL CONTENIDO DEL CONTRATO. (6p, 3f)

1. EL CONTENIDO DEL CONTRATO. 1.1. El contenido y el objeto del contrato.
Se entiende por contenido del contrato al conjunto de derechos y obligaciones generados por el contrato. Hay que determinar cul es el cuadro de facultades, prerrogativas y derechos, y, de otra, el conjunto de cargas, deberes y obligaciones que competen a cada una de las partes contratantes. Sera entonces ms amplio el contenido que el objeto del contrato, identificado ste con las cosas, derechos o servicios sobre los que recae el acuerdo contractual.

1.2. La autonoma privada y las reglas contractuales.

El contenido contractual depende en grandsima medida, de la reglamentacin autnoma de las partes contratantes (art. 1.255: pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarias a las leyes, a la moral, ni al orden pblico). Pero el principio de autonoma privada no puede desvincularse del conjunto del ordenamiento jurdico. Por ello, las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las normas imperativas existentes respecto del contrato celebrado (ya sean generales aplicables a cualquier contrato o de especficas para un determinado tipo de contrato) . Tales normas imperativas no pueden ser desconocidas ni sustituidas por acto alguno de autonoma privada (pues son jerrquicamente preminentes). No hay muchas normas de derecho imperativo y, una vez respetadas, las partes pueden establecer el contenido contractual que les parezca ms acorde a sus intereses y pretensiones. Sobre las normas dispositivas (stas s muy abundantes) las partes pueden sustituir el mandato de dichas normas (las pueden derogar), por un pacto o regla de carcter autnomo. Pero si las partes no proceden a tal sustitucin, el mandato normativo de las reglas dispositivas pasa a formar parte del contenido contractual.

2. LA CONDICIN. (2J03/04)(S03/04)(1J07/08)(2J08/09) 2.1. Nocin general y requisitos.

La celebracin de un contrato puede quedar sujeta a condiciones que afectan directamente a la eficacia del mismo. Tales condiciones son admisibles conforme al principio de autonoma privada y, por tanto, pueden incorporarse a cualquier contrato por voluntad de las partes. En tales casos se habla de elemento accidental del contrato. Una vez conformes las partes en someter el contrato a condicin, est dejar de ser un mero accidente para convertirse en el elemento esencial para la propia eficacia del contrato. Requisitos: 1- El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible . 2- Las condiciones no pueden ser contrarias a las leyes ni a las buenas costumbres . 3- El acaecimiento (o falta de l) del suceso contemplado como condicin no puede depender de la voluntad de los contratantes. La razn de ello es clara: la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (art. 1.256).

2.2. Condicin suspensiva y condicin resolutoria. (1J05/06)(2J10/11)

Cuando la eficacia del contrato depende del acaecimiento de la condicin se habla de condicin suspensiva, ya que hasta que no se produzca el evento futuro o incierto los efectos propios del contrato se encuentran en suspenso, sin que hayan empezado a generarse.

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Por el contrario, si el contrato apenas celebrado genera los efectos propios (p. ejm tomo posesin del terreno, pago al vendedor) como si no existiera condicin, pero el acaecimiento de sta supone la ineficacia sobrevenida del contrato, se habla de condicin resolutoria. El acaecimiento de la condicin aceptada por las partes puede traer consigo la eficacia del contrato, en el supuesto de condicin suspensiva o la ineficacia en el supuesto de condicin resolutoria. El acaecimiento de la condicin opera con efectos retroactivos: los derechos y obligaciones de las partes se adquieren y asumen, respectivamente, desde el momento de celebracin del contrato.

2.3. La conditio iuris o condicin legal.

En ciertos casos la ley subordina la eficacia de un contrato al acaecimiento de un suceso futuro o incierto y, en todo caso, no dependiente de la voluntad de las partes (p.ej.: se exige por ley autorizacin especial del Consejo de Ministros para adquirir inmuebles en Ceuta o Melilla; se requiere que el testador fallezca para que el testamento tenga eficacia). Algunos juristas llaman a esas condiciones conditio iuris aunque el Cdigo no las contempla. En realidad no se trata de condiciones propiamente dichas. a) la condicin es un elemento accidental o contingente (no necesario) del contrato, mientras que la denominada conditio iuris constituir un presupuesto legal y necesario de eficacia del contrato. b) el cumplimiento de la conditio iuris no tendr por principio eficacia retroactiva, a diferencia de lo que ocurre en las relaciones contractuales sometidas a condicin.

3. EL TRMINO O PLAZO. 3.1. Planteamiento.

Trmino es el momento temporal en que comienzan o terminan los efectos de un contrato, o bien, ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin determinada. En el primer caso, el trmino opera como elemento accidental del contrato, en el segundo presupuesta su eficacia.

3.2. El trmino como elemento accidental: trmino inicial y final.

El trmino puede consistir tanto en la fijacin de una fecha concreta futura, en un perodo temporal determinado, contado a partir de la celebracin del contrato o en la fijacin de una fecha indeterminada pero determinable por referencia a un evento futuro. Para poder hablar de trmino es necesario que el acaecimiento futuro se produzca de forma segura, a diferencia de la condicin en la que queda en la incertidumbre. A/ Trmino inicial: da cierto a partir del cual un contrato genera los efectos que le son propios. B/ Trmino final: da cierto en que los efectos propios del contrato se darn por concluidos .

3.3. El trmino de cumplimiento: trmino esencial.

Se habla de trmino esencial cuando el cumplimiento de determinadas obligaciones excluye de forma absoluta que se pueda llevar a cabo con posterioridad a la fecha o al da sealado (p.ejm pianista en la boda). El cumplimiento extemporneo equivale a un verdadero incumplimiento, al no satisfacer el inters del acreedor.

4. EL MODO. 4.1. Nocin y mbito.

El modo consiste en una carga o en un gravamen aadido en algunas ocasiones a los actos de liberalidad, como la donacin y el testamento. El mbito son los negocios gratuitos, pues segn afirmacin clsica e indiscutible, el modo no puede incorporarse a los negocios onerosos. Es un elemento accidental.

4.2. Rgimen bsico.

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El modo consiste en una obligacin accesoria impuesta al beneficiario de una determinada liberalidad por el disponente de sta (ej: regalo una finca a mi sobrina y le impongo la carga de regalar una cesta en Navidad a cada empleado) que, inicialmente, no afecta ni suspende la atribucin patrimonial realizada con carcter gratuito, ni la convierte en onerosa. El modo es accesorio respecto de la liberalidad en que consiste el negocio gratuito. En caso de que el modo impuesto consista en una carga de carcter ilcito o imposible, se tendr por no puesto o ineficaz, mientras que la validez de la liberalidad se mantendr. La carga modal es obligatoria para el beneficiario de la liberalidad, y en caso de incumplimiento imputable a ste, la liberalidad puede ser revocada si las personas legtimas (en el caso de la donacin, el donante y sus herederos) ejercitan la oportuna accin de revocacin, o la devolucin de lo percibido con sus frutos e intereses (en el caso de la institucin de heredero o legatario).

5. LOS CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS. 5.1. Los contratos tpicos.

Son aquellos esquemas contractuales que estn legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo proporciona una regulacin con carcter general, que permitir la resolucin de la mayor parte de lagunas que presente el clausulado contractual establecido por los contratantes (son ej.: compraventa, arrendamiento, contrato de edicin). Su regulacin objetiva se limita a ofrecer el marco bsico del contrato de que se trate, mediante escasas normas de carcter imperativo, al tiempo que se permite a las partes modificar el resto de la disciplina legal, que se caracteriza por tener naturaleza dispositiva. En el caso de que los particulares, por comodidad o impericia, dejen sin regular algn extremo, la disciplina legal se aplicar de modo supletorio.

5.2. Los contratos atpicos.

Son los contratos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva, renen los requisitos esenciales de la genrica figura contractual. En base al art. 1.255 la jurisprudencia considera indiscutible el que la libertad contractual derivada de la iniciativa econmica privada conlleva que las personas puedan estructurar libremente figuras contractuales no consagradas aun legalmente. Ante la eventualidad de que las figuras atpicas sirvan para burlar prohibiciones legalmente fijadas para los contratos tpicos, doctrina y jurisprudencia insisten en la necesidad de una causa lcita. La celebracin del contrato atpico supone estructurar un modelo contractual que no cuenta con una regulacin supletoria ad hoc, por lo que conviene perfilar muy cuidadosamente las reglas o clusulas contractuales de ste, para evitar imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato. Este es el problema fundamental, pues en caso de litigio entre las partes, poco previsoras en el establecimiento del clausulado contractual, Qu normas se aplicaran supletoriamente? Segn la doctrina: Teora de la absorcin. Una vez acercado el contrato atpico al esquema contractual tpico que le resulta ms prximo, se le aplicarn las normas de ste. Teora de la combinacin. Se debern tener en cuenta, conjuntamente la regulacin supletoria de todos aquellos modelos contractuales tpicos que parcialmente estn presentes en el contrato atpico. Teora de la aplicacin analgica. Haban de aplicarse las normas propias del contrato tpico que presente mayor identidad de razn y siempre conforme a las reglas internas de la aplicacin analgica de las normas establecidas en el Cdigo Civil.

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La jurisprudencia del Tribunal Supremo atiende a la justicia del caso concreto, sobre la base de diseccionarlo mejor posible la voluntad de las partes, y atendiendo a la aplicacin de las normas generales de contratacin.

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TEMA 6 (22) LA INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO. (4 p, 4 f)

1. INTRODUCCIN: INTERPRETACIN, CALIFICACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO.
La ejecucin de un contrato no siempre es pacfica, sino que frecuentemente plantea problemas de carcter interpretativo sobre la significacin de las clusulas del mismo o sobre la voluntad de las partes contratantes. La exacta determinacin del contenido del contrato y, por tanto, la efectiva ejecucin del mismo puede: a) Excepcionalmente, en casos de contratantes particularmente puntillosos y previsores, hacer facilsima la interpretacin del contrato. b) Pero en la mayora de los casos, la interpretacin se hace difcil por la insuficiencia del clausulado contractual, que no suele contener elementos suficientes para prever todas las consecuencias o incidencias del cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato e incluso algunas clausulas pueden resultar contradictorias con el derecho imperativo..

2. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO. 2.1. Ubicacin legal y carcter normativo de los criterios interpretativos.
El CC recoge con cierto detalle criterios interpretativos (art 1281 a 1289) que deben imperar en la averiguacin del significado de la lex contractus. La jurisprudencia se mostr durante cierto tiempo poco favorable a reconocer carcter propiamente normativo a las reglas sobre interpretacin, considerndolas simples mximas. Sin embargo, para la doctrina actual las reglas contenidas en dichos artculos son normas jurdicas vinculantes para el intrprete (abogado, rbitro, juez, autoridad, etc). Tampoco cabe duda respecto de su aplicacin a los contratos mercantiles. Ahora bien, dichos artculos citados contienen criterios de diferente naturaleza e, incluso, puede que ninguno de ellos sea adecuado para desentraar el verdadero significado del contrato. La aplicacin de tales normas no puede plantearse de forma incondicional sino con exquisita ponderacin del supuesto de hecho a considerar.

2.2. Interpretacin de los contratos y casacin.

El debate doctrinal sobre la naturaleza normativa o puramente axiomtica de las reglas legales sobre interpretacin de los contratos mencionada antes, tiene un trasfondo prctico de extraordinaria importancia: determinar si la posible infraccin de las reglas interpretativas por los tribunales de instancia puede dar origen al recurso de casacin ante el TS. El TS ha afirmado la naturaleza normativa de los arts 1.281 al 1.289 del C.C en numerosas sentencias, aunque muestra una gran cautela a la hora de aceptar los argumentos esgrimidos por los recurrentes respecto a la impugnacin de la interpretacin realizada por los tribunales de primera instancia, manteniendo est salvo contradiga la lgica interna de dichos artculos o resulte manifiestamente arbitraria.

3. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER SUBJETIVO. (S04/05)(R08/09)

La interpretacin subjetiva es la que trata de indagar tanto la voluntad de cualquiera de las partes, como la intencin comn de ambas. Proporciona el CC para ello los siguientes criterios: 1. La intencin de los contratantes asume primaca, aunque la frmula contractual utilizada por las partes arroje, literalmente interpretada, un resultado contrario a aquella (art. 1.281).
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2. No obstante, cuando la discordancia entre la intencin de las partes y los trminos del contrato no resulte evidente y los trminos utilizados sean claros, debe mantenerse la interpretacin literal, como ha reiterado la jurisprudencia. 3. Respecto de los extremos accesorios de carcter complementario o de detalle, la intencin de las partes debe prevalecer sobre los trminos contractuales, cualquiera que sea la generalidad de estos (art. 1.283). 4. Para determinar el elemento volitivo (lo querido por las partes) es necesario prestar atencin a los actos constatables realizados por las partes. (art. 1.282). No se excluyen de la interpretacin los actos precontractuales o tratos preliminares (el art.1.282 dice principalmente los coetneos y posteriores, pero no solamente), que sern ms espontneos y desinteresados que los actos poscontractuales.

4. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER OBJETIVO.

Algunas reglas legales interpretativas tienen preponderantemente carcter objetivo. Es decir, actan en un mbito tendencial distinto al de la voluntad de los contratantes, ofreciendo como resultado la llamada interpretacin objetiva. Tres reglas de carcter objetivo seran:

4.1. La interpretacin sistemtica.

Art. 1.285: Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas ; completado por la jurisprudencia: un contrato es un todo coherente y unitario que no admite radicales separaciones puesto que cada clusula encuentra su razn de ser y justificacin en el conjunto armnico de todas las dems (STS).

4.2. La exclusin de la anfibologa y el principio de conservacin del contrato.

Las normas legales tienen por objeto la exclusin de la anfibologa (palabras usadas adrede que tienen ms de un sentido), esto es, evitar el doble sentido, sin sentido o pluralidad de acepciones de una frmula, giro o trmino: - art. 1.286: las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. - art. 1.284: si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efectos.

4.3. Los usos interpretativos.

El art. 1.287 dispone que las ambigedades de los contratos se interpretarn teniendo en cuenta el uso del pas (debe entenderse como el lugar de celebracin del contrato). Se refiere a la funcin interpretativa que desempean los usos (ej.: identificar el ao agrcola con el da de San Miguel). Dichos usos no pueden ser considerados como normas jurdicas, ni tendrn la consideracin de costumbre, pues desempean una funcin auxiliar en la determinacin del contenido del contrato.

4.4. La interpretacin contra stipulatorem.

El art. 1.288 prohbe que el resultado interpretativo al que se llegue conforme a los criterios ya vistos, favorezca al redactor o autor de las clusulas oscuras o ambiguas. Se suele afirmar que el mandato normativo aludido es una derivacin del principio de la buena fe que debe presidir el ejercicio de los derechos subjetivos. La interpretacin contra stipulatorem es aplicable a todo supuesto contractual, individualizado o en serie, aunque su aplicacin destaque ms en materia de condiciones generales de la contratacin.

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5. EL ARTCULO 1.289 DEL CDIGO CIVIL.

El art. 1.289 es desolador ya que reconoce que puede resultar absolutamente imposible resolver las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes . Ante esto, el art. 1.289 obliga a distinguir segn las dudas recaigan sobre: - circunstancias accidentales del contrato: la consecuencia normativa es una manifestacin ms del principio de conservacin del contrato. - el objeto principal del contrato el precepto se pronuncia abiertamente por declarar la nulidad de un acuerdo cuyo contenido sigue siendo una incgnita. Es poco frecuente en la prctica contractual esta eventualidad referida en el art. 1.289 y por otra parte, el art. 1.289 desempea un papel subsidiario respecto de los precedentes (1.281 a 1.288).

5.1. Las circunstancias accidentales del contrato.

El art. 1.289.1, en el supuesto de que la falta de operatividad de la interpretacin recaiga sobre las circunstancias accidentales del contrato, distingue a su vez segn sea el contrato oneroso o gratuito. Hay que aclarar que circunstancias accidentales del contrato no puede equipararse a los denominados elementos accidentales del contrato, pues stos, si existen, son predeterminantes respecto de la propia eficacia del contrato. La expresin hay que entenderla referida a extremos o detalles del mismo que no afecten propiamente a su general eficacia (lugar de entrega de la cosa; color del coche, que no se precis, etc.). - En los contratos gratuitos habr de optarse por la menor transmisin de derechos e intereses - En los contratos onerosos, la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad de intereses,

5.2. El objeto principal del contrato.

El art. 1.289.2 dispone que si las dudas recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de las partes contratantes, el contrato ser nulo.

6. LA CALIFICACIN DEL CONTRATO.

Es frecuente que las partes yerren en el momento de celebracin del contrato confundiendo de nombre (ej: depsito por comodato) o previendo clusulas que entienden errneamente como legalmente imperativas. Surgido el litigio, dichos yerros se pondrn de manifiesto en el momento interpretativo y lo primero que se debe determinar es la calificacin del contrato, es decir, identificar el tipo o esquema contractual (tpico o atpico) celebrado, para determinar entre otras cosas el rgimen legal imperativo o las normas supletorias aplicables a dicho contrato. La denominacin dada por las partes al contrato no les vincula ni a ellas, y ni al Juez: los contratos se revelan no por la nominacin que se les d, sino por la que corresponda a las clusulas que se establezcan; los contratos son lo que son y no lo que digan los contratantes (SSTS).

7. LA INTEGRACIN DEL CONTRATO. 7.1. Alcance y significado del artculo 1.258 del Cdigo Civil.
La integracin del contrato, es su adecuacin al ordenamiento jurdico, pudiendo suponer una agregacin de derechos y obligaciones no contemplados por las partes; la sustitucin de determinadas estipulaciones convencionales por otras impuestas por el ordenamiento o, finalmente, la declaracin de nulidad de algunas de las clusulas contractuales. La integracin del contrato se encuentra contemplada en el art. 1.258, que tras identificar el momento de perfeccin de los contratos con el mero consentimiento, establece que estos obligan
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no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Es un precepto de carcter imperativo (ius cogens) que se aplica con independencia de la voluntad de las partes. Su aplicacin no requiere que haya laguna contractual, sino que entra en juego incluso cuando las partes han previsto extremos que son indisponibles por los particulares. En tal caso las clusulas pactadas habran de ser sustituidas por las legalmente aplicables.

7.2. Los medios de integracin. (S06/07)(2J10/11)

Seala como tales el art. 1.258 la buena fe, el uso y la ley. Sin embargo, el escalonamiento jerrquico de dichos medios debe ser al contrario. a/ La ley: la norma imperativa aplicable a un supuesto contractual determinado conformar e integrar el rgimen del mismo con primaca incluso sobre el acuerdo o clausulado contractual. Las normas dispositivas, en cuanto son disponibles por las partes, slo integrarn el contrato cuando contemplen un elemento natural del mismo que no haya sido contemplado o regulado de forma distinta a la legalmente prevista. b/ Los usos normativos: en el art. 1.258 tienen carcter normativo, y por tanto integran el acuerdo contractual en cuanto costumbre. Ahora bien, al igual que las normas dispositivas, en caso de ser conocidos y no queridos por las partes pueden ser excluidos del acuerdo contractual. c/ La buena fe: es simultneamente principio general del Derecho y un medio integrador. No puede ser entendida desde una perspectiva subjetiva, sino que se superpone al propio comportamiento de las partes y configura el contenido o los efectos del contrato de acuerdo con las reglas de conducta socialmente consideradas como dignas de respeto.

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TEMA 7 (23) LA EFICACIA DEL CONTRATO. (3 p, 4f)

1. LOS EFECTOS PROPIOS DEL CONTRATO.
Aunque la regla general es que el contrato slo afecta a las partes contratantes y no a terceros, en el momento de la codificacin se reconoci que el vnculo contractual, si puede desplegar efectos en relacin con terceros, casi siempre beneficiosos y muy raramente perjudiciales.

1.1. Los efectos inter partes: el principio de la relatividad del contrato.

Art. 1.257.1: Los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley . Es decir: los contratos despliegan su eficacia exclusivamente con relacin a las partes contratantes y para el caso de que cualquiera de stas haya fallecido- sus herederos, siempre y cuando los derechos y obligaciones dimanantes del contrato no tengan carcter de personalsimos. Por otro lado, el art. 1.091 considera al contrato como fuente de las obligaciones: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen la fuerza de ley entra las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos. La fuerza de ley que dicho artculo atribuye al contrato es un vnculo entre las partes contratantes y la circunstancia de que la eficacia del contrato haya de restringirse al mbito propio de los contratantes. Con la expresin de principio de relatividad del contrato se trata de poner de manifiesto que la eficacia del contrato como categora no tiene alcance general respecto de la colectividad, sino un alcance limitado a las partes contratantes.

1.2. La posible eficacia del contrato en relacin con terceras personas.

La regla general de la relatividad del contrato tiene excepciones, sobre todo en relacin con los contratos a favor de tercero.

2. LOS CONTRATOS EN FAVOR DE TERCERO. (S03/04)(S05/06)

La existencia de contratos generadores de derechos en favor de tercero se encuentra en el art. 1.257.2: Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada. Ejemplos de contratos a favor de tercero (compra de un viaje de novios por familiares, seguro de vida a favor del conyugue, etc).

2.1. Partes contratantes y beneficiarios.

La existencia de un contrato o de una estipulacin contractual en favor de un tercero presupone que ste, pese a no haber sido parte contratante, es titular de un determinado derecho de crdito que puede exigir directamente a aquella de las partes contratantes que resulta obligada al cumplimiento. El CC denomina a sta ltima obligado; doctrinalmente se le suele denominar promitente. A la parte contratante de la que trae causa el beneficio para el tercero recibe el nombre de estipulante. El beneficiario, en cuanto no es parte contractual, no tiene por qu acreditar capacidad alguna de obrar, ni si quiera es necesario que sea persona (puede tratarse del nasciturus o del concepturus), pues en todo caso la gestin de sus intereses podra ser perfectamente atendida por sus representantes legales.

2.2. La aceptacin por el beneficiario en relacin con la revocacin de la estipulacin. (R06/07)

El art 1257.2 determina que, a partir de la aceptacin del beneficiario, la eventual revocacin de la estipulacin beneficiosa deviene ineficaz: las partes contratantes quedan obligadas a respetar el contenido beneficioso para el tercero.
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La aceptacin cierra el paso a la revocacin y hay bastante libertad en la forma de la aceptacin (STS: expresa o tcita, por palabras o por hechos ) mientras no se haya producido la revocacin, pudiendo deducirse incluso del hecho de que el tercero reclame el cumplimiento del contrato.

3. LOS CONTRATOS EN DAO DE TERCERO.

Pueden darse, por ejemplo, para burlar a los acreedores, celebrando contratos en virtud de los cuales se pretende enajenar determinados bienes y dejarlos a salvo de la ejecucin de aquellos. Conforme a ello, cuando a causa de la celebracin de un contrato su objeto incorpora un resultado daoso para terceros podra hablarse de contratos en dao de tercero como una categora contrapuesta a la anteriormente estudiada, pero cuyo significado no es realmente comparable con el de los contratos en favor de tercero pues estos cuentan con soporte normativo, mientras que los contratos en dao de tercero deben merecer la reprobacin general de la sociedad y, por consiguiente, la expulsin del sistema normativo.

4. LOS CONTRATOS CON PERSONA A DETERMINAR.

Esta figura consiste en que una de las partes contratantes se reserva la posibilidad de sealar como contratante definitivo a una tercera persona (que puede ser desconocida para ambas partes). Una de las partes puede desentenderse del contrato designando a un tercero, que pasar a ser parte del contrato, generalmente con eficacia retroactiva, como si hubiera participado en la celebracin del mismo. Generalmente, esta prctica queda reservada casi de forma exclusiva, a los contratos de compraventa o de opcin de compra, as como en subasta pblica de los bienes ofrecidos (su razn es evitar el devengo de un doble impuesto de transmisiones). El supuesto paradigmtico de contrato con persona a designar viene representado por el contrato de compraventa celebrado en documento privado y sin transmisin de propiedad, en el que el vendedor se compromete (una vez que el comprador ha satisfecho ntegramente el precio de lo vendido) a otorgar escritura pblica de venta en favor de la persona designada por el propio comprador.

5. LA PROMESA DEL HECHO AJENO.

Con relativa frecuencia se dan supuestos contractuales en los que la obligacin a cargo de una de las partes contratantes (promitente) consiste precisamente en conseguir que un tercero celebre un contrato con la otra parte o se avenga a cumplir las obligaciones del contrato celebrado entre promitente y promisario (ej.: cuando alguien, actuando en nombre propio y sin representacin alguna, se compromete contractualmente con que Camela acte en la boda del promisario). No est contemplado por norma expresa en el CC, pero es conforme a las reglas de la autonoma privada. La caractersticas son: 1- El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, sin arrogarse frente al promisario representacin alguna del tercero. 2- Generalmente, la prestacin propia del promitente se configura como una obligacin de resultado, y no de medios. En caso de que el inters del promisario quede insatisfecho, ste podr exigir al promitente la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios. El tercero (al no existir mecanismo representativo alguno) no queda vinculado por un contrato que le resulta extrao. 3- Por lo comn, los casos de promesa del hecho ajeno son contratos de carcter oneroso, pues el promitente pone precio a su gestin o a su intermediacin.

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Si el promitente logra el resultado previsto en el contrato, consiguiendo la vinculacin contractual entre promisario y tercero (sea asumiendo el contrato-base o celebrando uno nuevo), el promitente queda liberado de la obligacin de resultado que sobre l recaa y puede reclamar el precio.

6. LA CESIN DEL CONTRATO. 6.1. Concepto y funcin de la cesin del contrato.

En nuestro sistema patrimonial contemporneo se admite de forma generalizada la transmisin de los crditos y, con algunas dificultades complementarias, de las deudas. Adems tambin puede ser objeto de transmisin la posicin contractual de una persona que ocupa en un determinado contrato., Ejemplos: Compro un piso, y tras pagar algunas letras cedo la posicin contractual a otro, cobrndole los pagos realizados. Compro un hotel y mantengo los contratos de suministros. Aunque el CC no la regula, la cesin de contrato es muy frecuente en la prctica comercial. Se configura como un contrato atpico, pero totalmente admisible por la jurisprudencia.

6.2. Presupuestos.
Conforme a la reiterada jurisprudencia del TS, son: 1 Que la otra parte contratante, contratante cedido, acceda o consienta la cesin. Hay una relacin triangular entre cedente, cesionario y contratante cedido. El consentimiento entre cedente y cesionario es obvio, pero el consentimiento del contratante cedido es una exigencia lgica: especialmente si las prestaciones fueran de hacer o personalsimas. Tambin es necesario respecto de prestaciones ex contractu, pues nadie est obligado a mantener relaciones contractuales con una persona diferente a la que celebr el contrato con l. 2- Que se trate de contratos bilaterales o sinalagmticos (producen obligaciones para ambas partes), cuyas recprocas prestaciones no hayan sido total y completamente ejecutadas, pues en tal caso el designio propio del contrato habr dejado de tener sentido y no cabr, por tanto, la cesin.

6.3. Efectos de la cesin.

La cesin del contrato implica la liberacin o desvinculacin del cedente. Aunque cabe pacto en contrario y, en la prctica, no es extrao que, en forma subsidiaria, el cedente quede obligado durante un cierto periodo a responder si el cesionario incumple las obligaciones que le incumben. Las obligaciones son las contempladas en el contrato originario, pues la cesin no produce un efecto novatorio, sino que se limita a la sustitucin del contratante cedente por el cesionario.

7. EL SUBCONTRATO.
En muchos casos, la ejecucin material de las prestaciones contractualmente asumidas no es llevada a cabo por la parte contratante, sino que sta contrata a su vez con terceras personas la realizacin de tales prestaciones. Esto no es posible en el caso de que las obligaciones personalsimas.

7.1. La subordinacin funcional de los subcontratos.

Cuando por ejemplo, una sociedad se obliga a construir un bloque de pisos, al comitente (dueo) lo que le preocupa es la culminacin de obra objeto de contratacin, dando por hecho que la sociedad comisionista llevar a cabo la obra por s misma o subcontratando con otras empresas. La idea de subcontrato aparece teida de un profundo matiz instrumental (subordinacin funcional de los contratos) pero al mismo tiempo independizada (jurdicamente hablando) del contrato del que son complemento, pues generalmente el subcontratante no podr argir frente a la exigencia de cumplimiento por parte de su contratante los incumplimientos, por retraso o ejecucin defectuosa, de los subcontratados. Por su parte, stos no cuentan con un cauce eficaz para reclamar al contratante el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el subcontratante que ste no cumpla.
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7.2. Algunos supuestos especficos de accin directa.

En algunos supuestos excepcionales (no es regla de alcance general) de subcontratacin el ordenamiento jurdico, mediante la accin directa, concede al subcontratado la facultad de reclamar el cumplimiento de las obligaciones insatisfechas por el subcontratante, al contratante. Ocurre as en el caso de los trabajadores o suministradores de materiales, en un contrato de obra, quienes pueden dirigirse directamente contra el dueo de la obra por la cantidad que ste adeude al contratista (quien a su vez ser deudor de los trabajadores o suministradores de materiales). En sentido contrario, tambin cabe el juego de la accin directa en favor del contratante acreedor del subcontratante en relacin con los posibles subcontratados, al menos en los siguientes casos: - el mandante puede dirigirse, directamente, contra el sustituto del mandatario. - el arrendador puede exigir al subarrendatario el abono directo de la renta y su participacin en el precio del subarriendo (art. 15. TR-LAU); as como la reparacin de los deterioros que ste hubiera causado dolosa o negligentemente en la vivienda (art. 16 TR-LAU).

7.3. La subcontratacin en el sector de la construccin: la Ley 32/2006.

La Ley 32/2006 aborda de forma estrictamente sectorial una regulacin del rgimen jurdico de la subcontratacin, aunque tcnicamente no puede considerarse una ley de Derecho privado, sino fundamentalmente de naturaleza administrativa y laboral. La ley ofrece una definicin de subcontratista: la persona fsica o jurdica que asume contractualmente ante el contratista u otro subcontratista comitente el compromiso de realizar determinadas partes o unidades de obra, con sujecin al proyecto por el que se rige su ejecucin. Conviene resear que esta Ley establece que en toda obra de construccin, incluida en el mbito de aplicacin de esta Ley, cada contratista o subcontratista deber disponer de un Libro de Subcontratacin, cuya utilidad a efectos de litigios de Derecho privado es la de permitir determinar la imputabilidad de vicios y defectos, de manera directa, a un determinado subcontratista.

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TEMA 8 (24) LA INEFICACIA DEL CONTRATO: LA INVALIDEZ. (9 p, 3 f) 1. PREMISA SOBRE LA INEFICACIA DEL CONTRATO.
Con ineficacia del contrato se hace referencia a todos aquellos supuestos en que el contrato no llega a producir los efectos a los que estaba dirigido o deja de producirlos en un momento dado. Pueden integrarse en dos grandes grupos: A- Invalidez: motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a cualquiera de los elementos esenciales del contrato que no resultan admisibles para el ordenamiento jurdico. Dentro de la invalidez, segn la gravedad de tales circunstancias, tendremos: 1- Nulidad o supuestos de contratos nulos. 2- Anulabilidad o supuestos de contratos anulables. B- Ineficacia en sentido estricto: son aquellos casos en que ciertos defectos o carencias extrnsecos al contrato, conllevan su falta de efectos. Tales casos seran, el mutuo disenso, el desistimiento unilateral, la resolucin por incumplimiento, la rescisin, la revocacin, el acaecimiento de la condicin resolutoria, o la falta de acaecimiento de la condicin suspensiva.

2. LA NULIDAD DEL CONTRATO. 2.1. Idea general.

La nulidad del contrato es el supuesto ms grave de ineficacia. Suele ser adjetivada como nulidad absoluta o nulidad de pleno derecho.

2.2. Causas de nulidad. (S03/04) (1J04/05) (2J04/05) (2J05/06) (1J07/08)

La nulidad propiamente dicha, absoluta o de pleno derecho, tiene lugar cuando el acto es contrario a las normas imperativas o prohibitivas o cuando no tiene existencia por carecer de alguno de sus elementos esenciales pues segn el art. 1.261 del CC no existe si falta el consentimiento, el objeto o la causa (STS). Son causas de nulidad radical: Son causas de nulidad radical del contrato: 1- La carencia absoluta o inexistencia (excluidos por tanto los vicios del consentimiento, pero no la violencia absoluta) de cualquiera de los elementos esenciales. 2- El incumplimiento de cualquier requisito del objeto: licitud, posibilidad y determinacin. 3- La ilicitud de la causa. 4- El incumplimiento de la forma sustancial. 5- La contrariedad a las normas imperativas, a la moral y al orden pblico. 6- Los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes realizados por un cnyuge sin el consentimiento del otro.

2.3. La accin de nulidad. (2J08/09)

Por muy nulo que sea un contrato, en caso de haberse celebrado, producir una apariencia de validez, que salvo sea destruida, seguir produciendo los efectos propios del contrato de que se trate, como si fuera vlido. Para evitarlo, el Derecho dota a la accin de nulidad (vehculo procesal tendente a lograr que el Juez decrete la nulidad del contrato) de una serie de caracteres: A) Es imprescriptible, es decir, puede ser ejercitada en cualquier momento. B) Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el contrato nulo. La jurisprudencia no excluye a los terceros, si a ellos les perjudica el negocio jurdico que impugnan.

2.4. Consecuencias de la nulidad.

A- En general: la restitucin. Dado que el contrato nulo no produce efectos, las consecuencias de la declaracin judicial de nulidad tienden a dejar las cosas en el statu quo inmediatamente anterior a la celebracin del presunto contrato: lo que tcnicamente se denomina restitucin. La restitucin ha de tener lugar, en principio, de forma especfica o in natura. No siendo ello posible, conforme a las reglas generales, proceder la restitucin del equivalente pecuniario. As establece el art. 1.307 que siempre que el obligado por la declaracin de nulidad a la devolucin
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de la cosa no pueda devolverla por haberse perdido, deber restituir los frutos percibidos y el valor que tena la cosa cuando se perdi, con los intereses desde la misma fecha. B- En particular: los supuestos de ilicitud. La regla restitutoria no se aplica en los supuestos de ilicitud. En tales casos han de aplicarse los arts. 1.305 y 1.306 que determinan diferentes consecuencias segn que la ilicitud del objeto y de la causa, constituya o no, un ilcito penal (un delito o falta tipificado por el CP): 1- En el caso de ilcito penal (que sea imputable a ambos contratantes), el art. 1.305 dispone que las partes, cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato, si el hecho constituye un delito o falta comn a ambos contratantes, carecern de toda accin entre s, y se proceder contra ellos, dndose, adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato la aplicacin prevenida en el CP respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta disposicin es aplicable al caso de que solo uno de las partes cometiese delito o falta. El no culpado podr reclamar lo que hubiese dado, y no estar obligado a cumplir lo prometido. 2- En los supuestos en que se d causa torpe (objeto civilmente ilcito), cuando la culpa sea de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado a virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido. Cuando sea de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado a virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiere ofrecido. La otra parte si podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido. En STS de 2008, la aplicacin de la causa torpe ha resultado de particular importancia, pues se refera al prstamo que los casinos, incumpliendo la normativa vigente, a jugadores que haban agotado su activo lquido disponible, y seguan jugando a crdito. La Sala 1 del TS se pronuncia declarando la ilicitud del juego en tal caso, ya sea por ilicitud propiamente dicha o por la existencia de causa torpe por parte de uno de los contratantes y, por tanto, la imposibilidad para el casino de reclamar la cantidad prestada con infraccin de una norma imperativa.

2.5. La nulidad parcial del contrato.

Frente a la relativa escasez prctica de casos de nulidad contractual, son cada da ms frecuentes los casos de nulidad parcial, esto es, cuando el contrato contiene una o varias clusulas ilegales, pese a su validez y adecuacin al ordenamiento jurdico del conjunto esencial del mismo (por ejem. constructora que no entrega planos, banco que concede crdito a inters superior al mximo legal). La existencia de clusulas nulas (por ilegales) con otras vlidas plantea el problema de determinar si la invalidez de la clusula nula debe afectar al conjunto contractual. La solucin consiste en que las clausulas nulas debern tenerse por no puestas, debindose preconizar la eficacia del contrato segn el principio de conservacin del contrato. Las clusulas nulas al considerarse como no puestas, debe rellenarse el vaco contractual con la interpretacin o fundamentalmente la integracin (entregar los planos; tipo de inters mximo legal). Raramente, la tarea interpretativa puede arrojar el resultado de que, privado de las clusulas nulas, el contrato no se corresponde con el designio de las partes, en cuyo caso habr de propugnarse la nulidad del contrato.

3. LA ANULABILIDAD DEL CONTRATO. 3.1. Idea general.

Un contrato anulable es aquel que puede ser anulado o, por el contrario, puede seguir produciendo efectos (incluso frente al Derecho) en caso de que su efectiva anulacin no tenga lugar. La anulabilidad es un supuesto de invalidez de mucha menor gravedad que la nulidad. 3.2. Causas de anulabilidad. (06/07)(1J08/09) Las razones o causas de anulabilidad, de menor gravedad que las propias de la nulidad, son: 1. Los vicios del consentimiento: error, violencia (no absoluta), intimidacin y dolo. 2. Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los contratantes, tal y como ocurre en los siguientes casos: a/ Los menores no emancipados. b/ Los sometidos a tutela, conforme a la sentencia de incapacitacin.
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c/ Las personas sometidas a curatela. d/ Los emancipados respecto de los contratos considerados en el artculo 323. e/ Inexistencia de consentimiento marital o uxorio (esto es, del otro cnyuge) respecto de los actos o contratos onerosos realizados por el otro cnyuge cuando se requiere el consentimiento de ambos.

3.3. La accin de anulabilidad.

Al ser de menor gravedad la anulabilidad que la nulidad, su alcance es ms limitado: A) Slo durar cuatro aos (art. 1.301.1). Se trata de un plazo de caducidad. El plazo comenzar a computarse de forma diversa, segn la naturaleza de la causa: a. El punto inicial del cmputo es la consumacin del contrato slo en los casos de error o dolo. b. En las dems causas de anulabilidad, el cmputo inicial queda retrasado a un momento posterior a la perfeccin del contrato: 1. El cese o desaparicin de la intimidacin o violencia, pues si no cesan se entiende que el contrato est continuamente viciado. 2. La salida de la tutela en contratos celebrados por menores o incapacitados. 3. La disolucin de la sociedad conyugal o del matrimonio en los casos de falta de consentimiento del otro cnyuge. B) El crculo de personas legitimadas para el ejercicio de la accin de anulabilidad queda limitado a las personas que hayan sufrido el vicio del consentimiento o fueran incapaces al realizar el contrato; as como quienes sin ser parte asumen obligaciones a causa de dicho contrato. En cambio, por la aplicacin de la buena fe, excluye el CC que puedan ejercitar la accin los causantes del error, violencia, intimidacin o dolo y personas capaces que contraten con incapaces.

3.4. Efectos de la anulabilidad.

Los efectos son sustancialmente los mismos que los de la nulidad absoluta: la restitucin conforme al art. 1.303 y normas complementarias. Habra que tener en cuenta el art. 1.304, que quienes contratan sin tener plena capacidad de obrar, que no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera.

4. LA PERVIVENCIA DE LOS CONTRATOS INVLIDOS. 4.1. Observaciones generales: las causas de invalidez y su posible sanacin.
Mientras no se declare judicialmente la nulidad o anulabilidad, los contratos invlidos pervivirn como si no fueran tales. Pero, qu consideracin merecen para el ordenamiento jurdico?: a) Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el contrato nulo ser tal para el Derecho. Por tanto, se trata de una mera apariencia de contrato que no podr ver sanados sus vicios de raz. b) La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad conlleva que la pervivencia fctica del contrato anulable se asume por el ordenamiento jurdico, que lo convalida (lo hace vlido). Las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y, por tanto, sanables. Las causas de nulidad, son de carcter absolutamente indisponible, por atentar contra el orden pblico contractual.

4.2. La confirmacin del contrato anulable. (1J10/11)

Si las causas de anulabilidad son disponibles para las partes, renunciando al ejercicio de la correspondiente accin, es lgico que exista un cauce para sanar el contrato antes de que la accin de anulabilidad prescriba. Dicho cauce se conoce con el nombre de confirmacin o de ratificacin. Para que sea vlida debe llevarse a cabo por quien estuviera legitimado para ejercitar la accin de anulabilidad y que el confirmante tenga conocimiento de la causa de anulabilidad y que el vicio no le siga afectando. La confirmacin puede realizarse de forma expresa o tcita.

4.3. La denominada conversin del contrato nulo.

Algunos juristas defienden que el contrato nulo es susceptible de conversin. La pretendida conversin del contrato consistira en que un contrato con tacha de nulidad, por contravenir alguna norma imperativa propia del modelo o tipo contractual de que se trate, puede ser reconducido a un tipo contractual diverso para ser considerado vlido. El CC no lo considera posible , por mucho que se pretenda ampliar el principio de conservacin del contrato.
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TEMA 9 (24) LA INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO. (4p, 5 f) 1. EL MUTUO DISENSO.

El contrato supone un acuerdo de voluntades mediante el cual los contratantes se vinculan. Es razonable entender, aunque el CC no lo mencione, que los contratantes tienen la posibilidad de celebrar un nuevo contrato encaminado a privar de efectos al primero. Ese contrato que tiene por objetivo poner fin al anterior se conoce con el nombre de mutuo disenso. Debe reunir los mismos requisitos generales y adiciones como por ejemplo la forma que el contrato inicial. Puede ocurrir que el mutuo disenso no se plasme en un contrato cuya finalidad nica sea extinguir una relacin preexistente, sino que vaya implcito en el nuevo contrato, al ser incompatible con el primero. Son susceptibles de extincin por mutuo disenso cualesquiera relaciones obligatorias, ya sean instantneas o duraderas, ya se hayan comenzado a cumplir o no.

2. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL. (R07/08) 2.1. La categora del libre desistimiento.

Perfeccionado un contrato, quedan los contratantes vinculados por el mismo si concurren los requisitos propios para que surta su eficacia normalmente. El compromiso asumido por los contratantes les vincula, a ambos. Esta regla general, sin embargo, es ignorada o flexibilizada por el legislador en una serie supuestos concretos de libre desistimiento por una de las partes.

2.2. Principales supuestos.

Son casos en que una o cada una de las partes, por su sola decisin unilateral y sin necesidad de justificarlo, pone fin a una relacin contractual. Son los siguientes: - El dueo de la obra o comitente puede dar orden al contratista para que cese la construccin, ponindose fin al contrato. Debe indemnizar al contratista por los gastos tenidos en la ejecucin de lo hecho y el beneficio que el contratista habra obtenido de concluir la obra. - El socio de la sociedad civil concluida por tiempo indeterminado puede, por su sola voluntad, renunciar a la sociedad, poniendo as fin a la relacin social, sin necesidad de indemnizar a nadie, salvo que la renuncia se haya hecho de mala fe. - El mandante, libremente y por su decisin, puede revocar el mandato, que deja de producir sus efectos sin que se establezca ningn efecto indemnizatorio. - El mandatario puede renunciar al mandato, pero debe indemnizar al mandante, salvo que el desempeo del mandato cause grave perjuicio al mandatario. El efecto de la renuncia puede verse demorado, pues debe dar tiempo al mandante para adoptar las oportunas medidas, durante el cual el mandatario debe continuar con la gestin encomendada. - El comodante, pactado el comodato por tiempo indeterminado, puede reclamar la devolucin de la cosa prestada a su libre voluntad. - El depositante, se haya o no pactado tiempo de duracin del depsito, puede reclamar la restitucin de la cosa depositada en cualquier momento y dependiendo de su libre decisin.

2.3. El desistimiento a favor de consumidores y usuarios.

Algunas Directivas europeas y disposiciones legales internas han acentuado la importancia del desistimiento por parte de adquirentes de bienes muebles. La Ley 47/2002 indica que el comprador dispondr de un plazo mnimo de siete das hbiles para desistir del contrato sin penalizacin y sin indicacin de motivos . Tambin la Ley 28/1998, de venta a plazos de bienes muebles, incluye regulacin destinada al desistimiento unilateral a favor de los consumidores y usuarios. Actualmente, el TRLCU recoge con carcter general el derecho de desistimiento contractual como una facultad del consumidor y usuario de dejar sin efecto el contrato celebrado, al tiempo que resalta que sern nulas de pleno derecho las clusulas que impongan al consumidor y usuario una penalizacin por el ejercicio de su derecho de desistimiento.
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A pesar de todo, conviene recordar que la existencia del derecho de desistimiento requiere una norma que as lo reconozca y no puede interpretarse como una regla de carcter general y de naturaleza expansiva. Por ello indica el TRLU que el consumidor tendr derecho a desistir del contrato en los supuestos previstos legal o reglamentariamente y cuando as se le reconozca en la oferta, promocin, publicidad o en el propio contrato.

2.4. Presupuestos de libre desistimiento.

Son los siguientes: 1- Que exista una relacin de tracto sucesivo o continuada. 2- Adems, alternativamente (no necesario las dos) se de alguna de las situaciones siguientes: a) Que la duracin de esa relacin sea indeterminada . Se correra el riesgo de que se crease una vinculacin vitalicia, contraria al ordenamiento jurdico si no se pudiese desistir. b) Que la economa interna de la relacin contractual en cuestin asigne roles no equilibrados a las partes, siendo predominante el inters de una de ellas.

2.5. Efectos.
El efecto es que se extingue la relacin obligatoria, pero sin alcance retroactivo. Al tratarse de una relacin duradera, habr que proceder normalmente a liquidarla, con la oportuna, en su caso, rendicin de cuentas, reembolsos y restituciones. En trminos generales el desistimiento no tiene un precio, pero el que tiene la facultad de desistir debe mantener indemne a la otra parte, la cual no debe sufrir perjuicio. Pero el CC en algunos casos de desistimiento unilateral exige la necesidad de abonar indemnizacin, como el dueo de la obra. Y tambin llama la atencin el diferente trato entre mandante y mandatario, ya que el CC solo exige expresamente indemnizacin al segundo.

2.6. Desistimiento unilateral convencional.

No es posible admitir el desistimiento convencional unilateral por chocar contra varios artculos del CC. Pero hay cauces legales para introducir en el contrato algo similar, como el llamado dinero de arrepentimiento o multa penitencial, aunque con el importante matiz que estos condicionan la eficacia del contrato y el sujeto facultado para desistir, asume la carga de perder o abonar algo.

3. LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO. (S04/05) 3.1. El art. 1.124 del Cdigo Civil: la facultad resolutoria.
Art. 1.124.1: la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe . La razn es clara: si una de las partes no quiere o no puede cumplir, ms vale permitir al otro que d por resuelto el contrato.

3.2. Facultad resolutoria, clusula resolutoria expresa y condicin resolutoria: precisiones.

Histricamente la facultad resolutoria contemplada en el art. 1.124 ha sido presentada como una condicin resolutoria tcita. Sin embargo en la prctica es frecuente que se pacte una clusula resolutoria expresa para el caso de incumplimiento (acompaada normalmente de un pacto de reserva de dominio a favor del vendedor en los casos de compraventa: por ejemplo, en caso de que el comprador deje de abonar las mensualidades, las cantidades entregadas sern para el vendedor en concepto de indemnizacin, quien adems recuperar la posesin del piso vendido). La facultad resolutoria establecida legalmente en el art. 1.124.1 no es una condicin ya que el evento futuro contemplado no es ajeno a las partes contratantes. Adems la condicin, en cuanto elemento accidental, requiere, por definicin, que su establecimiento se haga por las partes de forma voluntaria y pactndola expresamente. El establecimiento de la clusula resolutoria expresa es un ejercicio extrajudicial anticipado y previsor de la facultad resolutoria legalmente reconocida. Su contenido no puede ser abusivo, por lo que deber ajustarse a las circunstancias jurisprudencialmente requeridas para su ejercicio.

3.3. Requisitos de ejercicio de la facultad resolutoria.

Segn la jurisprudencia reiterada del TS, el ejercicio de la facultad resolutoria requiere:
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1. Que demandante haya cumplido su obligacin o que acredite que se encuentra en condiciones de hacerlo. No est legitimado para resolver las obligaciones el contratante que no haya cumplido, o que haya cumplido slo en parte. No puede tampoco ejercitarla el demandante que ha realizado actos que obstaculizan totalmente el cumplimiento de una obligacin bsica del contrato. 2. Que la otra parte no cumpla, aunque su incumplimiento no sea total, sino parcial. Pero el incumplimiento parcial debe tener la entidad suficiente para impedir la satisfaccin econmica de las partes; es decir, que se repute grave o esencial dentro del marco contractual, afectando a obligaciones principales del mismo y no simplemente a las accesorias o secundarias. 3. Que se encuentren ligadas las partes por un contrato bilateral, esto es, por una relacin sinalagmtica, en la que la prestacin de una tenga como causa la prestacin de la otra. 4. La obligacin en la que se fundamenta el ejercicio de la facultad resolutoria debe ser exigible. 5. Que la frustracin del contrato dimanante del incumplimiento sea patente o, al menos, acreditable. Es indiferente que tal incumplimiento se deba a dolo u a otras circunstancias, que de absoluta, definitiva e irrevocablemente lo impida, tengan su origen en el incumplidor (pereza, incompetencia, falta de pericia) o en hechos fortuitos e inevitables para el mismo (incluida la fuerza mayor). La imputabilidad del incumplimiento tendr importancia para determinar la indemnizacin.

3.4. Ejercicio de la accin resolutoria.

El perjudicado puede optar por exigir el cumplimiento (si es posible) o la resolucin del contrato. Incluso puede optar por la resolucin del contrato tras haber intentado lograr el cumplimiento, cuando ste resultare imposible. Pero instada la resolucin, no cabe variarla por el cumplimiento. Cualquier de las dos opciones va acompaada, en principio, por la indemnizacin de daos y perjuicios, aunque no cabr reclamarla cuando el incumplimiento se deba a circunstancias no imputables al demandado. El plazo del ejercicio de la accin, es de prescripcin y de 15 aos.

3.5. Efectos de la resolucin.

En caso de obtenerse definitivamente sta, la resolucin del contrato tiene efecto retroactivo y eficacia restitutoria, por lo que ambas partes habrn de reintegrarse recprocamente el objeto del contrato que hubieran recibido. Es una ejecucin especfica o in natura que, caso de resultar imposible, se ver sustituida por la consiguiente reparacin pecuniaria. Pero esta reparacin sustitutoria no debe confundirse con la, en su caso, aneja prestacin indemnizatoria, haya sido o no contemplada expresamente por las partes, esta ltima mediante la incorporacin de una clusula penal. Son compatibles.

4. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUS. (S05/06).

4.1. La alteracin de las circunstancias contractuales y la clusula rebus sic stantibus.
A veces se produce una extraordinaria alteracin de las circunstancias atinentes al contrato, no previstas por las partes, que producen efectos que atentan contra la equivalencia de las prestaciones establecidas originariamente en el momento de celebracin (ej: tras la Guerra Civil, algunas personas que tenan contratos de suministro con los aceituneros de Jan pretendieron que stos les siguieran entregando el fruto en las condiciones, cantidad y precio pactado con anterioridad). Ante semejante eventualidad, doctrina y jurisprudencia han hablado tradicionalmente de la llamada clusula rebus sic stantibus como remedio al desequilibrio patrimonial que la alteracin de las circunstancias contractuales comporta, en el sentido de entender implcito en todo contrato de tracto sucesivo un pacto en virtud del cual el cumplimiento del mismo se entiende necesario siempre y cuando las cosas sigan mantenindose tal y como se encontraban en el momento de la perfeccin del contrato. Es decir, en caso de una extraordinaria modificacin del entorno contractual habra que concluirse que el contrato no vincula a las partes o que por lo menos no les obliga ms que adecundolo a las circunstancias coetneas. La admisibilidad de este mecanismo se hace con extraordinaria cautela, de forma restrictiva, por afectar al principio pacta sunt servanda y a la seguridad jurdica.

4.2. La clusula rebus sic stantibus como supuesto de integracin contractual.

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La virtualidad propia de la clusula rebus sic stantibus no se deriva de pacto o alguno, ni de voluntad presunta de las partes ni es una clusula contractual en el sentido convencional de regla prevista insertada en el contrato por las partes. Se trata de una aplicacin concreta a los contratos de ejecucin temporalmente diferida de las reglas de integracin contractual imperativamente establecidas por el art. 1.258 CC que, por principio, son indisponibles para la voluntad (presunta, implcita, tcita o declarada) de las partes.

4.3. Requisitos y efectos de la aplicacin de la clusula rebus sic stantibus.

La reiteradsima jurisprudencia espaola exige que se den las circunstancias siguientes: 1. Que entre las circunstancias existentes en el momento de celebracin del contrato y las concurrentes en el momento de su cumplimiento se haya producido una alteracin extraordinaria. 2. Que, a consecuencia de dicha alteracin, resulte una desproporcin exorbitante y fuera de todo clculo entre las prestaciones convenidas. 3. Que no exista otro medio de remediar el desequilibrio sobrevenido de las prestaciones. 4. Que las nuevas circunstancias fueran imprevisibles en el momento de la celebracin. 5. Que quien alegue la clusula rebus sic stantibus tenga buena fe y carezca de culpa.

5. LA RESCISIN DEL CONTRATO. 5.1. Idea general.

La rescisin es una forma de ineficacia del contrato que nace plenamente valido, pero que posteriormente puede ser declarado ineficaz por sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las partes o un tercero. Se diferencia de la nulidad y anulabilidad, en que la rescisin supone que el contrato era inicialmente vlido, mientras que la nulidad y anulabilidad implican la invalidez inicial.

5.2. Las causas de rescisin en el Cdigo Civil.

Las causas de rescisin se pueden clasificar en tres grandes grupos: A) Rescisin por lesin. El trmino lesin empleado aqu significa perjuicio patrimonial para una de las partes. El el CC declara rescindibles: 1. Todos los contratos que puedan llevar a cabo los tutores que no requieran autorizacin judicial, si el tutelado sufre lesin en ms de la cuarta parte del valor de la cosa. Los contratos que celebre por s mismo el menor sern anulables y no rescindibles. Tampoco sern rescindibles los que celebre el tutor con autorizacin judicial; y los que, necesitando autorizacin judicial, celebre el tutor por s solo sern nulos. 2. Los contratos celebrados en representacin de los ausentes, siempre que estos hayan sufrido una lesin en ms de la cuarta parte del valor de la cosa, y no hayan contado con autorizacin judicial. 3. La particin de herencia, siempre que la lesin sea en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de las cosas cuando fueron adjudicadas. B) Rescisin por fraude. La celebracin de un contrato con intencin fraudulenta respecto de terceros (con nimo de engaarlos) constituye causa de rescisin en los siguientes supuestos: 1. Los contratos celebrados con fraude de acreedores, cuando stos no puedan cobrar de otro modo lo que se les deba. Se presume el fraude en todas las enajenaciones gratuitas, y en las onerosas cuando el transmitente haya sido judicialmente condenado o cuando se trate de bienes embargados judicialmente. 2. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente. 3. Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser compelido el deudor al tiempo de hacerlos. El TS se pronuncia a favor de una interpretacin extensiva de las normas legales sobre fraude, y al mismo tiempo es doctrina reiterada que el fraude puede estar constituido tanto por la intencin de causar un perjuicio a los acreedores como la simple conciencia en ese sentido. C) Rescisin por otros motivos. Cualesquiera otros casos en que la ley determine especialmente la rescisin.
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5.3. La accin rescisoria. (1J06/07).

A) Requisitos: el CC exige tres requisitos para que sea posible el ejercicio de la accin rescisoria (devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos y del precio con sus intereses, art. 1.295): 1. Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio: se trata, por tanto, de una accin subsidiaria. 2. Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviera obligado. 3. Que las cosas objeto del contrato no se hallen legalmente en poder de terceras personas que hubieran procedido de buena fe, ya que, en tal caso, la pretensin del lesionado o defraudado ha de limitarse a reclamar la indemnizacin de perjuicios. B) Plazo: el mismo plazo que se seala para las acciones de anulabilidad: cuatro aos. C) Cmputo del plazo: Para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no empezarn hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros o sea conocido el domicilio de los segundos. En los dems casos, empezar a correr el plazo desde la celebracin del contrato.

5.4. Eficacia restitutoria e indemnizatoria de la rescisin.

El efecto fundamental de la rescisin tiene acusado matiz restitutorio: obtener la devolucin de todo aquello que haya sido entregado por virtud del contrato rescindible. Pero como puede ocurrir que las cosas entregadas hayan desaparecido, siendo imposible su devolucin, o bien que hayan ido a parar a menos de terceros adquirentes, protegidos de modo preferente sobre el que ejercita la accin rescisoria por lesin o fraude, en estos casos de imposible devolucin la accin rescisoria se transforma en indemnizatoria o reparadora, con carcter subsidiario. La obligacin de indemnizar puede alcanzar al adquirente de mala fe, pues el que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de acreedores deber indemnizar a estos de los daos y perjuicios que la enajenacin les hubiere ocasionado, siempre que por cualquier causa le fuere imposible devolverlas (art. 1.298).

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TEMA 10 (25) LA DONACIN. (10p, 4f)

1. LA DONACIN COMO CONTRATO.
La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o de un conjunto de ellas que hace una persona, donante, a favor de otra, donatario, sin recibir nada como contraprestacin. El carcter contractual le viene dado por la exigencia de la aceptacin por parte del donatario, lo que supone acuerdo de los dos contratantes, y de otra parte, la sujecin a las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle determinado en sus normas especficas. El art. 618 define la donacin como el acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta.

2. MODALIDADES DE LA DONACIN. (2J03/04 solo 2.1 y 2.2) 2.1. Donaciones remuneratorias.

Art. 619: es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan obligaciones exigibles . Algunos autores consideran que este tipo de donaciones deben ser consideradas simples. Tambin puede defenderse que el carcter remuneratorio viene dado por la concurrencia en el donatario de circunstancias relevantes que el donante valora especialmente aunque no representen "servicio alguno. El problema se plantea porque el art. 622 dispone que las donaciones con causa onerosa se regirn por las reglas de los contratos, y las remuneradas, por las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del valor del gravamen impuesto. Por ello algunos autores propugnan que hasta donde alcance el valor del servicio remunerado habran de aplicarse las reglas de los contratos onerosos, y para el exceso, las reglas de las donaciones. Pero la mayora de la entinede inaplicable a las donaciones remuneratorias el art. 622 que probablemente est referida a las donaciones modales.

2.2. Donaciones modales u onerosas.

Son aquellas donaciones que conllevan una carga modal. Se encuentran en el art. 619.2: son tambin donaciones aquellas en que se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. La donacin modal puede implicar tanto la asignacin de una parte de lo donado a un cierto destino en beneficio de un tercero (te regalo el cortijo pero anualmente entregas el diezmo de la cosecha al Convento Tal), cuanto un gravamen independiente del propio objeto de donacin (te regalo un depsito bancario, pero anualmente entregars 3.000 euros a tu abuela).

2.3. Donaciones mortis causa.

La donacin es, en principio, un acto inter vivos. La opinin mayoritaria de doctrina y jurisprudencia, en base al art. 620: las donaciones que hayan de producir sus efectos a la muerte del donante participan de la naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad y se regirn por las reglas establecidas en el captulo de la sucesin testamentaria, es que deben ser asimiladas a los legados hechos en testamento, siendo revocables hasta la muerte del donante, que es cuando produce los efectos del contrato.

2.4. Donacin con reserva de la facultad de disponer.

El art. 639 contempla un supuesto excepcional en relacin con la irrevocabilidad de la donacin: Podr reservarse el donante la facultad de disponer de alguno de los bienes donados o de alguna cantidad con cargo a ellos; pero si muriere sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern al donatario los bienes o la cantidad que se hubiese reservado.

2.5. Donacin con clusula de reversin.

Conforme al art. 641, el donante cuenta con facultades para establecer una reversin convencional o un derecho de retorno en su favor o en el de un tercero. En caso de que la reversin quede establecida en favor del donante se entiende valida, pero si se establece en favor de otras personas, slo resulta admisible en los mismos casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias.

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2.6. Liberalidades de uso.

Son aquellos actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de conducta socialmente seguidos por la generalidad de las personas (ej.: regalos de cumpleaos). Por fundamentarse en normas sociales ms que un verdadero nimo de liberalidad, algunos autores les niegan el carcter de donacin. Sin embargo, la opinin mayoritaria propugna su naturaleza de donacin, aunque algunas normas de sta no les resulten aplicables, por entenderse precisamente que la adecuacin a las normas sociales generalmente asumidas impiden considerar el posible carcter fraudulento o perjudicial para terceros que siempre planea sobre las donaciones puras y simples.

3. PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS DE LA DONACIN. (1J08/09)

Son elementos esenciales de la donacin: el empobrecimiento del donante, el enriquecimiento del donatario, y la intencin de hacer una liberalidad. Se excluyen de la categora de donacin aquellos actos realizados a ttulo gratuito que, otorgando una ventaja patrimonial sin contraprestacin, no entraen una prdida patrimonial (prstamo, depsito o fianza establecidos con carcter gratuito).

3.1. Capacidad de las partes. (S07/08)(1J10/11)

La donacin implica para el donante una disminucin patrimonial, y para el donatario un enriquecimiento que difcilmente puede comportar consecuencias negativas. Es el motivo por el que el CC slo se muestre riguroso y exigente respecto a la capacidad del donante. A) Capacidad para donar: Art. 624: podrn hacer donaciones todos los que puedan contratar y disponer de sus bienes. Han de darse las dos circunstancias a la vez: capacidad contractual y adems libre disposicin sobre los bienes que vayan a ser objeto de donacin. Recordemos que: - El hijo menor que haya cumplido diecisis aos para realizar donaciones necesitar el consentimiento de los padres. - Los padres necesitarn autorizacin judicial para donar bienes inmuebles u objetos preciosos y valores mobiliarios pertenecientes a los hijos cuya administracin ostenten. - Los herederos del ausente que es declarado fallecido no podrn disponer a ttulo gratuito hasta cinco aos despus de la declaracin del fallecimiento. - El menor emancipado, sin consentimiento de sus padres o del tutor, no podr donar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor. B) Capacidad para aceptar donaciones: La amplitud se manifiesta en que incluso el nasciturus puede ser donatario: basta para ello con que la aceptacin de la donacin sea realizada por las personas que legtimamente le representen, si se hubiera verificado ya su nacimiento. Es decir, cualquier persona, an sin tener capacidad de obrar o una especial capacidad de obrar, puede proceder a la aceptacin de la donacin. Teniendo capacidad natural para entender y querer, pueden emitirse vlidamente declaraciones de voluntad dirigidas a aceptar donaciones. El CC slo exige capacidad contractual en el caso de que se trate de donaciones condicionales u onerosas.

3.2. Objeto y lmites.

La donacin puede recaer sobre cualquier bien o derecho que sea autnomo e independiente y, por tanto, individualizable en el patrimonio del donante. El empobrecimiento del donante puede ser perjudicial para el propio donante, para sus familiares con derecho a legtima y para sus acreedores. Por ello el CC impone ciertos lmites de carcter objetivo a la donacin: a) La donacin no podr comprender bienes futuros. b) El donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias. c) Nadie podr dar por va de donacin ms de lo que pueda dar por va de testamento, debiendo ser reducidas en cuanto excedan de las posibilidades de libre disposicin del donante, a peticin de los herederos forzosos. En tal caso, se habla de donacin inoficiosa.
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d) Al suponer la donacin una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si con ella se defraudaran los derechos de los acreedores, se presume fraudulenta, autorizndose a los acreedores anteriores a la donacin solicitar su rescisin; pero no as a los posteriores.

3.3. Perfeccin de la donacin: la aceptacin.

La donacin, bajo pena de nulidad, est sujeta a la aceptacin por parte del donatario, que la puede realizar por s mismo o por medio de persona autorizada. El CC regula la perfeccin de la donacin en dos artculos: 1) De una parte, establece que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin (art. 629). 2) De otra, entiende que la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del donatario (art. 623).

3.4. Forma. (1J07/08)(S09/10)(R05/06)

Para el CC, la donacin es un contrato formal, si bien los requisitos de forma son distintos segn recaiga sobre bienes muebles o inmuebles: A) La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito, requirindose, en el primer caso, la entrega simultnea de la cosa, y en el segundo que la aceptacin conste por escrito. B) En el caso de que est referida a bienes inmuebles, la donacin ha de hacerse necesariamente en escritura pblica, al igual que su aceptacin (en misma escritura o en otra separada), debindose producir sta en vida del donante. Si se hace la aceptacin en escritura separada debe notificarse la aceptacin al donante y se anotara diligencia en ambas.

4. LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES. (05/06)(S06/07)

La donacin es irrevocable, en el sentido de que no puede quedar sin efecto por la sola voluntad del donante, una vez que haya tenido lugar la aceptacin del donatario. Sin embargo, el CC, teniendo en cuenta su carcter de atribucin patrimonial sin contraprestacin, faculta al donante para recuperar lo donado en algunos supuestos, suponiendo que de haberlos conocido no la habra realizado o por razones de justicia material. Las causas de revocacin se encuentran legalmente predeterminadas o tasadas y, por ello, son de interpretacin estricta, quedando limitadas a los supuestos siguientes:

4.1 Supervivencia o supervenencia de hijos. (2J04/05)

Art. 644: Toda donacin hecha entre vivos, hecha por persona que no tenga hijos ni descendientes, ser revocable por el mero hecho de ocurrir cualquiera de los casos siguientes: 1. Que el donante tenga, despus de la donacin hijos, aunque sean pstumos. 2. Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando hizo la donacin. En el primer caso se habla de superveniencia y en el segundo de supervivencia El donante podr revocar la donacin si desea hacerlo, pues la supervenencia o supervivencia no acarrea de forma automtica la ineficacia de la donacin realizada. El plazo para ejercitar la correspondiente accin de revocacin es de cinco aos contados desde que se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la existencia del que se crea muerto El referido plazo es de caducidad, aunque el precepto hable de prescripcin. Dentro de tal plazo, en caso de fallecimiento del donante, la accin de revocacin se transmite a sus hijos y descendientes.

4.2. Incumplimiento de cargas.

El supuesto de revocacin por incumplimiento de cargas impuestas por el donante se encuentra contemplado en el art. 647.1: La donacin ser revocada a instancia del donante cuando el donatario haya dejado de cumplir alguna de las condiciones que el aquel le impuso. El CC no establece la duracin de la accin por incumplimiento de cargas, ni si cabe su transmisin a los herederos o legitimarios del donante en caso de fallecimiento de ste. Jurisprudencialmente se ha propugnado de forma reiterada que la accin es transmisible a los herederos. El silencio respecto del plazo, por va de analoga, para las acciones rescisorias es de 4 aos.

4.3. Ingratitud del donatario.

La denominada ingratitud del donatario, de acuerdo con el CC, se producir en los supuestos en que el donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor, o bienes del donante; se le
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impute algn delito de los que dan lugar a procedimientos de oficio o acusacin pblica, a menos que se hubiese cometido contra el propio donatario, o le niegue indebidamente alimentos (art. 648). La accin de revocacin tiene un plazo de prescripcin de un ao, contado desde que el donante tuvo conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin . Debe ser ejercitada por el propio donante, no siendo transmisible a los herederos si ste pudiendo hacerlo, no la hubiese ejercitado.

4.4. Efectos de la revocacin.

La revocacin de la donacin comporta la restitucin al donante de los bienes donados, o del valor que stos tenan al tiempo de la donacin si hubiesen sido enajenados, quedando a salvo los derechos de terceros adquirentes de buena fe.

5. LA REVERSIN DE LA DONACIN.
Ya vimos el art. 641: podr establecerse vlidamente la reversin a favor de slo el donador para cualquier caso y circunstancias, pero no a favor de otras personas sino en los mismos casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias . En el fondo, al establecer la reversin, se est realizando una donacin condicional.

6. LA REDUCCIN DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS.

Reciben el nombre de donaciones inoficiosas las que superen el valor de lo que el donante (o el donatario) puedan dar (o recibir) por testamento (art. 636), en cuanto pueden resultar perjudiciales para los legitimarios o herederos del donante. Por consiguiente, para determinar el carcter inoficioso de cualquier donacin es preciso que se abra la sucesin del donante a causa de su fallecimiento. En tal sentido, expresa el art. 654 que las donaciones que, con arreglo a lo dispuesto en el art. 636, sean inoficiosas computado el valor lquido de los bienes del donante al tiempo de su muerte, debern ser reducidas en cuanto al exceso.

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TEMA 11(26) EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. (14 p, 9 f)

1. LA COMPRAVENTA: IDEAS GENERALES. 1.1. Nociones y caracteres.
Tradicionalmente se le ha considerado a la compraventa como el contrato-tipo por antonomasia, y parte de sus preceptos se aplican, (con las precisas adaptaciones) a los dems contratos en que existen prestaciones recprocas. Conforme el art.1.445 CC: por el contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. La compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento. La entrega de la cosa y el pago del precio corresponden a la fase de ejecucin del contrato. Es tambin un contrato bilateral por producir obligaciones recprocas para las dos partes contratantes: la entrega de la cosa y el pago del precio. Es un contrato oneroso, por suponer una equivalencia entre las prestaciones de las partes. Al hablar de equivalencia no es necesaria una equivalencia objetiva, es decir la adecuacin real entre el bien y el precio correspondiente, basta con la llamada equivalencia subjetiva. Por lo general, es un contrato conmutativo al estar determinado el intercambio de prestaciones desde el momento de su perfeccin; pero puede ser aleatorio en ciertos casos, como sucede cuando se trate de "cosas futuras" a riesgo del comprador. Es un contrato traslativo de dominio, ya que sirve de ttulo para la transmisin de la propiedad. El carcter traslativo no est reido con el llamado pacto de reserva de dominio. Consiste dicho pacto en la estipulacin expresa segn la cual no se producir la transmisin de la propiedad de la cosa vendida hasta que no se produzca el pago ntegro del precio convenido.

1.2. Capacidad para celebrar contrato de compraventa: las prohibiciones. (S08/09)

La compraventa exige, como todos los contratos, que las partes contratantes tengan la capacidad suficiente para contratar y obligarse. El art. 1.457 sienta, como regla general, que podrn celebrar el contrato de compraventa todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes. El CC actualmente, no dispone de ninguna restriccin a las compraventas entre cnyuges, cualquiera que sea el rgimen del matrimonio. Antes solo era posible en separacin de bienes. El CC para evitar posibles fraudes o perjuicios en supuestos en que hay intereses encontrados, prohbe a determinadas personas adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona intermediaria, bienes de otras sobre las que tienen algn tipo de influencia: - Se prohbe al tutor adquirir los bienes de sus pupilos, siendo extensible a todo cargo tutelar. - Respecto a los mandatarios y los albaceas, la prohibicin se hace extensiva a cualquier forma de administracin o representacin voluntaria. - Igualmente afecta la prohibicin sobre los funcionarios pblicos en la demarcacin territorial y respecto de los bienes de cuya administracin estuviesen encargados; a los funcionarios de Justicia de los bienes en litigio ante el Tribunal en cuya jurisdiccin ejercieran sus funciones, afectando esto tambin a abogados y procuradores. - Para determinar el carcter litigioso de un bien se han venido utilizando dos criterios: la fecha de emplazamiento para constatar la demanda (criterio jurisprudencial) y desde la contestacin a la demanda (art. 1.535.2). La contravencin de estas prohibiciones lleva aparejada la nulidad radical y absoluta del contrato as celebrado, independientemente de la posible responsabilidad disciplinaria y penal a que pudiera dar lugar en su caso. La conculcacin de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de anulabilidad, al poder recaer con posterioridad el consentimiento del mandante o los sucesores.

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2. EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA
La compraventa supone la obligacin por parte del vendedor de entregar una cosa determinada a cambio de un precio en dinero o signo que lo represente, que deber ser pagado por el comprador. Por lo tanto el objeto de la compraventa es doble: la cosa a entregada y el precio a pagar.

2.1. Las cosas.

A) En general.Las cosas pueden ser corporales e incorporales o derechos; muebles e inmuebles; presentes y futuras; pero, en cualquier caso, han de reunir una triple condicin: 1- Que sean de comercio lcito. 2- Que tengan existencia real o posible: no es imprescindible que la cosa exista en el momento de la celebracin del contrato si se prev la posibilidad de su existencia en la fase de ejecucin.. Si la cosa se ha perdido el contrato queda sin efecto, a no ser que ya se haya perfeccionado la compraventa, en cuyo caso corre a cuenta del comprador. Si la cosa no tiene existencia real al contratar, pero previsiblemente la llegar a tener, la compraventa puede revestir dos modalidades distintas: a/ Compraventa de cosa esperada. En tal caso, la compraventa reviste los caracteres de conmutativa y condicional, ya que las partes subordinan la eficacia del contrato a la existencia de la cosa. Si la cosa no llega a existir, no hay obligacin por parte del vendedor de entregar cosa alguna, ni el comprador ha de pagar el precio (ej: Se vende la cosecha del ao que viene). b/ Compraventa de esperanza. Si los contratantes celebran la compraventa a todo evento, es decir, que el comprador pague el precio aunque la cosa objeto del contrato no llegue a existir, se tratar de un contrato aleatorio. El vendedor se limitar a hacer lo posible para la existencia de la cosa, y el comprador est obligado a pagar lo pactado. (Se vende la cosecha, sea buena o no haya cosecha). 3) Que la cosa haya sido objeto de determinacin o sea susceptible de ello. B) La venta de cosa ajena. No es necesario que el bien objeto de la compraventa forme parte del patrimonio del vendedor en el momento de celebracin de la compraventa, pues la traslacin del dominio se alcanza con la ejecucin del contrato. Por lo cual, cuando el contrato no es de ejecucin simultnea, sino que la misma se pospone, el vendedor estar obligado a adquirir el bien vendido para poder transmitir el dominio, cuando se ejecute. Aunque el CC guarda silencio sobre la venta de cosa ajena la jurisprudencia lo admite.

2.2. El precio en la compraventa. (1J08/09)(S10/11)(R04/05)

A) Requisitos: El precio es el otro elemento objetivo de la compraventa y consiste en la suma de dinero que el comprador se obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa. Requisitos: 1) Precio verdadero o real. El precio es la prestacin a cargo del comprador, de tal modo que si no existiera estaramos ante un contrato simulado de compraventa, (podra ser donacin). Su ausencia o licitud provocara la declaracin de inexistencia de la compraventa. 2) Precio cierto o determinado. No es necesario precisarlo cuantitativamente en el momento de la celebracin, sino que basta que pueda determinarse sin necesidad de un nuevo convenio, ya sea con referencia a otra cosa cierta, se determine por el que tuviera la cosa en determinado da, bolsa o mercado, o se deje su sealamiento al arbitrio de un tercero. 3) Precio consistente en dinero o signo que lo represente. El precio debe consistir en dinero o signo que lo represente (cheque, pagars, letras, etc). Si el precio no consiste en dinero sera un supuesto de permuta. Si consiste en dinero y alguna otra cosa, se atiende a la intencin de las partes (compraventa o permuta) y subsidiariamente a la proporcionalidad entre el dinero y las cosas 4) Precio justo? Para el CC la compraventa no supone una estricta equivalencia objetiva entre el valor de la cosa y el precio pactado. El CC no exige que sea justo, aunque el precio irrisorio se equipara al precio simulado. Especial relevancia tiene el precio fijado por disposiciones administrativas o precio legal, de modo que si el convenido es superior, el contrato ser nulo parcialmente, tenindose el exceso por no puesto, aunque el contrato seguir surtiendo efectos. B) El pacto de arras. Como sabemos, en la celebracin del contrato de compraventa es sumamente frecuente el establecimiento de un pacto de arras.
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3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.

Las obligaciones principales del vendedor consisten en: 1) Entregar la cosa vendida y conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia hasta que se efecte dicha entrega. 2) Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos. Adems de las obligaciones principales, asumen relevancia todas aquellas de carcter accesorio y secundario de carcter general y las que puedan surgir en la relacin contractual concreta.

3.1. La entrega de la cosa. (1J05/06) (2J08/09)

A) Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa. La obligacin principal del vendedor es la entrega del objeto de la compraventa. Hay que tener en cuenta que la entrega de la cosa abarca tambin a sus accesorios, as como a los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato. El vendedor deber adems facilitar al comprador los ttulos de pertenencia e informes para hacer valer lo transmitido. Aunque el tiempo y el lugar de entrega de la cosa, suele establecerse convencionalmente por las partes, si no se hiciese, se entienden aplicables las reglas generales y as la cosa se entregar en el lugar donde se encuentre en el momento de celebrarse la compraventa. B) Formas de entrega: la tradicin. El CC regula con cierto detalle las formas de entrega o tradicin que, realizadas con posterioridad a la celebracin la compraventa, conllevan la adquisicin de la propiedad para el comprador. Las diversas formas de entrega son: 1) Tradicin real: material y simblica. Se entender entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder y posesin del comprador. Puede ocurrir de dos maneras diferentes: i) Materialmente: cuando hay una entrega manual y efectiva (me llevo el paraguas acabo de pagar) o cuando el adquirente de facto y de forma inmediata, ejercita los poderes caractersticos del propietario (e.j siesta en el piso que compr) ii) De forma simblica: sin llegar a producirse una transmisin material de la cosa, el vendedor manifiesta de forma inequvoca e irreversible su intencin de transferir la posesin al adquirente (ej.: el vendedor entrega las llaves, o da los ttulos de pertenencia). 2) Constitutum possessorium y traditio brevi manu. La constitutum possessorium, suple a la tradicin material, y se da en aquellos casos en los que el vendedor contina poseyendo la cosa, pero en virtud de otro ttulo diferente al de propietario que antes ostentaba (ej.: el vendedor sigue viviendo como arrendatario). La traditio brevi manu es el caso opuesto: el comprador posea la cosa antes de la compra, en concepto distinto al de propietario, pasando ahora a serlo. (ej. Arrendatario compra piso). 3) La tradicin instrumental. Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato.... C) Reglas especiales en materia de venta de inmuebles. Los inmuebles pueden ser adquiridos atendiendo a la medida (o cabida) de los mismos a razn de un precio por unidad de medida o nmero (1.000 /m 2) bien por un precio alzado (una finca por 500.000 ). Conviene distinguir los siguientes supuestos: 1) Venta de inmueble por unidad de medida resultando de cabida inferior a la sealada en el contrato: El vendedor est obligado a entregar al comprador lo que figure en el contrato y si no es posible, el comprador puede optar o por una rebaja proporcional del precio o a la rescisin del contrato si la disminucin de la cabida es superior a la decima parte de lo que figura en el contrato. 2) Venta de inmueble por unidad de medida siendo la cabida superior a la sealada en el contrato: el comprador debe pagar el exceso si el aumento de la cabida no supera la vigsima parte de lo sealado en el contrato. Si la supera, el comprador puede optar por pagar o por desistir. 3) Venta por unidades de medida y problemas de calidad: la falta de correspondencia entre el precio pagado y el bien comprado no slo se puede ser debida a criterios cuantitativos, sino tambin a criterios cualitativos. En caso de defecto de calidad el comprador puede optar entre una rebaja proporcional o rescindir el contrato. Esta rescisin solo es posible si el menor valor es superior al 10
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por ciento de lo fijado en el contrato. El CC no dice nada cuando la calidad es superior pero la doctrina se inclina por la aplicacin analgica. 4) Venta de inmueble hecha a precio alzado: Aunque resulte mayor o menor la cabida de la expresada en el contrato, no tendr lugar el aumento o la disminucin del precio convenido, por haber sido ste fijado alzadamente. El mismo criterio rige cuando se compraron dos o ms fincas por un solo precio. Pero si se expresaron los linderos (obligatorio) y adems la cabida o nmero, el vendedor debe entregar todo lo que se comprenda en los linderos, con independencia de la cabida y si no es posible, se el precio se rebajar proporcionalmente al defecto de la cabida, salvo que el comprador no se conforme, que en tal caso se anulara el contrato. 5) Plazo de ejercicio de las acciones: si bien el CC establece un plazo de prescripcin de seis meses, la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter de caducidad en los supuestos en los que el comprador opte por la rescisin o anulacin del contrato. D) La facultad de suspender la entrega. El vendedor puede suspender o retener la entrega de la cosa en dos supuestos, aun sin necesidad de instar la resolucin del contrato: 1) Compraventa con precio de presente: El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago. 2) Compraventa con precio aplazado: el vendedor tampoco estar obligado a realizar la entrega si despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, excepto si el vendedor afiance pagar en el plazo convenido.

3.2. La obligacin de saneamiento.

Las obligaciones del vendedor no se agotan con la entrega de la cosa, pues est obligado, adems, al saneamiento, en virtud del cual responder al comprador: a) De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida. b) De los vicios o defectos ocultos que la cosa tuviera, es decir, de su posesin til.

3.3. El saneamiento por eviccin. (2J03/04) (2J05/06) (S09/10)

A) Nocin y requisitos: La eviccin, es un acto de iniciativa extraa al comprador y al vendedor que acarrea para el comprador verse privado de la propiedad de la cosa comprada, por pasar a ser total o parcialmente propiedad de un tercero a consecuencia de una sentencia judicial firme y en virtud de un derecho anterior a la compraventa. (El tercero demanda al comprador). Para que surja obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es necesario que la demanda de eviccin le haya sido notificada a instancia del comprador. El comprador tiene la facultad de solicitar la notificacin al vendedor dentro del plazo previsto para su propia contestacin a la demanda del tercero, que quedar en suspenso mientras no conteste a la demanda el vendedor. En algn caso el TS ha dado lugar a la eviccin por resoluciones administrativas. B) Pactos sobre el saneamiento por eviccin . El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin del vendedor. El CC restringe esta posibilidad en un doble sentido, declarando nulo el pacto que exima de responder por eviccin al vendedor si este acta con mala fe, y la necesidad que el comprador conozca los riesgos de la eviccin y acepte sus consecuencias. C) Efectos de la eviccin.: El comprador tiene derecho a exigir al vendedor: 1) La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin. 2) Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya vencido en juicio. Se refiere al comprador que debe pagar al tercero por sentencia. 3) Las costas del pleito que haya motivado la eviccin. 4) Los gastos del contrato, si los hubiese pagado el comprador . No solamente los de escritura sino todos los gastos del contrato (impuestos, gestoras, Registro, etc). 5) Daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi de mala fe. D) Los supuestos de eviccin parcial . Si el comprador perdiese por la eviccin una parte de la cosa vendida, que sin esa parte no la hubiese comprado, o si se venden dos cosas o ms conjuntamente de forma que el comprador no hubiese comprado una sin la otra, podr exigir la rescisin del contrato.
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E) Eviccin de cargas o gravmenes ocultos. El art. 1.483 dispone que si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la indemnizacin correspondiente. Durante un ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la accin rescisoria o solicitar la indemnizacin. Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un perodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre.

3.4. El saneamiento por vicios ocultos.

El vendedor tiene obligacin de saneamiento cuando la cosa vendida tuviese vicios o defectos ocultos, que la conviertan en inapropiada para el uso a que se destina o lo disminuya de modo que de haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra pagado menos. Se excluyen los vicios manifiestos o si el comprador en razn de su oficio deba fcilmente conocerlos. El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los ignorase, a menos que se hubiese estipulado lo contrario. El comprador podr optar por resolver el contrato (accin redhibitoria) con restitucin de los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional en el precio, a juicio de peritos (accin estimatoria). Si el vendedor actu de mala fe y el comprador opta por la primera solucin, se le indemnizar adems de daos y perjuicios, no en el otro caso, porque la rebaja del precio se habr tenido en cuenta los perjuicios sufridos. Tambin prev nuestro Cdigo la posibilidad de perecimiento de la cosa vendida, como consecuencia de los vicios ocultos. Los efectos sern distintos en funcin de si el vendedor conocia o no los vicios. El vendedor responder abonando el precio, los gastos del contrato y si conociese los vicios, responder adems por daos y perjuicios. Si la cosa vendida con vicios ocultos pereciera con posterioridad a la venta por caso fortuito o culpa del comprador, podr ste reclamar del vendedor el precio que pag, rebajado por el valor de la cosa en el momento de perderse y si el vendedor actu de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses. En el caso de la compra de dos cosas al mismo vendedor el vicio redhibitorio de una de ellas no afecta a la otra, a no ser que el comprador no hubiese comprado la segunda sin la primera. Para que tenga lugar el saneamiento por vicios ocultos la accin habr de ejercitarse en el plazo de seis meses contados desde la entrega de la cosa vendida.

3.5. La contaminacin acstica en los inmuebles como vicio oculto: la Ley 37/2003 y el Real Decreto 314/2006.
La Ley del Ruido ha considerado oportuno recurrir al saneamiento por vicios ocultos en relacin con la contaminacin acstica de los inmuebles, provocada por el incumplimiento de las normas tcnicas relativas al debido aislamiento de las construcciones. La Ley del Ruido dispuso que el Cdigo Tcnico de la Edificacin deber incluir un sistema de verificacin acstica de las edificaciones y que el incumplimiento de los objetivos de calidad acstica en los espacios interiores, puede dar lugar a la obligacin del vendedor de responder del saneamiento por vicios ocultos.

3.6. El saneamiento por vicios ocultos en la venta de animales.

En estos casos, el comprador ha de ejercitar la correspondiente accin (redhibitoria o estimatoria) en el plazo de cuarenta das a partir de la entrega del animal o, en su caso, en el establecido por el uso local y slo proceder el saneamiento si se dan los siguientes requisitos: a) Ha de tratarse de vicio oculto. b) El vicio o defecto de que se trate ha de estar determinado por la ley o los usos locales. c) No pueden ser ventas hechas en feria o pblica subasta, ni de caballeras vendidas como desecho. Se establece la nulidad de la venta de ganados y animales que padezcan enfermedades contagiosas. Si en la compra de dos o ms animales es vicioso uno de ellos, solamente procede la accin redhibitoria respecto del vicioso, salvo que no se hubiesen comprado los unos sin el otro. Si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor, si la enfermedad que caus la muerte exista antes del contrato, a juicio de los facultativos.
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3.7. Garantas del pago del precio en favor del vendedor.

En ocasiones, el vendedor se encuentra facultado para suspender la entrega de la cosa cuando el pago temporneo del precio pactado constituye una contingencia de difcil materializacin: A) El supuesto del art. 1.503. Si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se observar lo dispuesto en el artculo 1.124. A diferencia del artculo 1124 en el que es necesario el incumplimiento en el 1503 llega con el temor fundado del vendedor de que se produzca el incumplimiento, y adems el 1503 no permite al juez fijar un plazo complementario para que el comprador cumpla. B) El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias: el pacto comisorio . El pacto comisorio es la facultad resolutoria concedida al vendedor, en virtud de pacto expreso, ante la falta de pago en el trmino convenido o en cada uno de los plazos sealados. Aunque la automaticidad resolutoria del plazo temporal previsto para el pago no es absoluta, ya que el art. 1.504 exige como requisito esencial para que proceda la resolucin, el previo requerimiento judicial o por acta notarial, por lo que no basta el mero incumplimiento, sino que el comprador cuenta con un plazo complementario para pagar (el existente entre el trmino fijado y el da en que el vendedor lo requiere judicial o notarialmente). El requerimiento al comprador no slo permite el ejercicio de la facultad resolutoria, sino que tambin priva al Juez de la facultad de dar un nuevo plazo. Por otra parte, conviene destacar que, junto a la resolucin propiamente dicha, es frecuente estipular el comiso de todo o gran parte de lo que hubiese pagado el comprador hasta el momento de la resolucin. Tales pactos, no obstante, quedan sujetos a la facultad moderadora de los jueces al ser considerados supuestos de clusula penal. C) La resolucin de la venta de bienes muebles . El CC omite la necesidad de requerimiento o interpelacin alguna al comprador en el supuesto de venta de bienes muebles. Dispone el art. 1.505 que respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que para el pago de ste se hubiese pactado mayor dilacin.

4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR. 4.1. El pago del precio.

La obligacin principal del comprador consiste en el pago del precio. Art. 1.500.1 el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el contrato, La regla supletoria cuando las partes no hayan fijado tiempo y lugar del pago convencionalmente, es la del lugar y tiempo de la entrega de la cosa. Como regla general, el pago del precio aplazado, no genera intereses, aunque en la prctica es frecuentsimo pactar lo contrario. El art. 1.501 el comprador deber intereses por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes: 1. Si as se hubiere convenido. 2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta. 3. Si se hubiese constituido en mora.

4.2. La facultad de suspender el pago.

Dispone el art. 1.502 que si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago. Trata de proteger al comprador en caso de que ste tema fundadamente perder tanto la cosa como el precio abonado o que reste por abonar. Su carcter es dispositivo, pero si no hay pacto expreso en tal sentido, se debe entender que el comprador cuenta con dicha facultad.
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4.3. El pago de los gastos complementarios.

Adems del pago del precio y posibles intereses por aplazamiento, el comprador deber abonar los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida desde la perfeccin hasta la consumacin del contrato, as como los gastos de transporte o traslacin de la cosa vendida, salvo existencia de pacto en contrario. Y en el caso de bienes inmuebles los gastos de expedicin de la primera copia de la escritura y las dems posteriores a la venta, salvo pacto en contra. Los gastos arancelarios correspondientes al asiento de presentacin de la escritura de compraventa (arancel nm. 1) y la inscripcin del derecho adquirido mediante contrato de compraventa (arancel nm. 2) salvo pacto en contrario, deben ser de cuenta del comprador.

5. LA DOBLE VENTA. (1J04/05)(S05/06)(2J07/08)(R03/04)(R06/07)

En relacin con los supuestos de doble venta o pluralidad de ventas sobre una misma cosa, el CC se preocupa nica y exclusivamente de determinar cul de los compradores devendr propietario, segn las reglas siguientes: A) Si el objeto de la venta es una cosa mueble, la propiedad se transmite a quien primero haya tomado posesin de ella con buena fe. B) Si fuere inmueble, el propietario es quien lo haya inscrito primero en el registro. Si no hay inscripcin de quien sea primero en la posesin, y, faltando sta, quien tenga ttulo ms antiguo. El CC no dispone qu ocurre con el comprador que ha sido defraudado, pero podr solicitar la correspondiente indemnizacin de conformidad con las reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal (interponiendo la correspondiente querella por estafa). El art. 1.473 ha de entenderse sobre la base de existencia de buena fe por parte del adquirente que es declarado propietario. Segn la jurisprudencia la buena fe es un requisito indispensable, entendida como la ignorancia del comprador, de que la cosa comprada ya haba sido objeto de venta anterior.

6. LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA: EL ART. 1.452.

La perfeccin o celebracin y la consumacin del contrato de compraventa pueden no ser coincidentes en el tiempo, de forma que puede transcurrir un lapso temporal, a veces prolongado, entre una y otra fase contractual, durante el cual el bien objeto de compra siga estando en poder del vendedor, al no haberse realizado an la entrega. Durante ese tiempo el bien vendido puede ser destruido, sufrir deterioros, daos o menoscabos, o, por el contrario, experimentar beneficios, producir frutos o generar cualesquiera incrementos. A quin habr de imputarse la prdida o deterioro o, en su caso, el beneficio que experimente la cosa vendida, al comprador o al vendedor? Los beneficios o incrementos que experimente la cosa, son imputados al comprador: no es dueo de la cosa hasta la entrega o tradicin, pero tiene derecho a los frutos o incrementos de la misma. Respecto de los daos, menoscabos o posible prdida de la cosa, la cuestin dista de ser tan sencilla y sigue las siguientes reglas. Si el dao de la cosa vendida se produce despus de perfeccionado el contrato, el art. 1.452 dispone al efecto lo siguiente: El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1.096 y 1.182. Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida no se imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en mora. La remisin al art. 1.096.3 (Si el obligado se constituye en mora o se halla comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas diversas, sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega), determina que el vendedor asume los riesgos, incluso cuando la prdida obedezca a caso fortuito, si ha incurrido en mora o cuando haya realizado una doble venta.
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Por su parte, lo dispuesto en el art. 1.182 ( Quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora) y la presuncin de culpa en la prdida arroja el resultado de que, con carcter general, el vendedor queda exonerado de la entrega salvo que no pueda acreditar que la prdida de la cosa es causa de una circunstancia en la que actu con la diligencia debida. En el caso de que el vendedor quede exonerado de la obligacin de entrega, supone dicha liberacin la correlativa exoneracin del comprador respecto del pago del precio o, por el contrario, sigue estando este ltimo obligado a pagar el precio (o, en su caso, a no reclamar el precio ya realizado)? La mayor parte de los autores considera que es el comprador quien asume los riesgos. En el mismo sentido se ha pronunciado la escasa jurisprudencia existente sobre el tema.

7. LAS COMPRAVENTAS ESPECIALES. 7.1. El retracto convencional.

A) Concepto y funcin histrica. Art. 1507 tendr lugar el retracto convencional cuando el

vendedor se reserve el derecho de recuperar la cosa vendida, con obligacin de cumplir lo expresado en el art. 1.518 y lo dems que se hubiese pactado. Art. 1.518 el vendedor no podr hacer uso del derecho de retracto sin reembolsar al comprador el precio de la venta, y adems: 1. Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta. 2. Los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida. As la figura del retracto convencional es una modalidad especial de compraventa, que conlleva un pacto complementario en cuya virtud el vendedor puede recomprar la cosa vendida, dentro de un plazo temporal determinado en el propio contrato de compraventa y pagando todo lo dicho. Hoy en da esta figura esta desuso, pero antiguamente era muy usada como tapadera para camuflar prstamos usurarios.
B) Rgimen jurdico bsico.

Los aspectos fundamentales son: 1) Si el vendedor no abona los distintos conceptos del art 1518 o cualesquiera otros pactados el comprador adquirir irrevocablemente el dominio de la cosa vendida. 2) Como regla general de carcter imperativo, el plazo mximo de duracin del retracto convencional es el de diez aos y si las partes no han establecido plazo alguno establece el CC como mximo el perodo de cuatro aos. Ambos plazos han de computarse a partir de la fecha del contrato y son de caducidad. 3) Si el vendedor no ejercita el retracto en tiempo, la posicin del comprador deviene irrevocable. 4) El art. 1.510 pretende otorgar eficacia erga omnes al pacto de retroventa. Pero en realidad, semejante efecto slo se alcanzar cuando el pacto de retro relativo a bienes inmuebles se inscriba en el Registro de la Propiedad.

7.2. Compraventa a prueba y compraventa ad gustum.

Art. 1.453, la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida y la venta de cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas se presumirn siempre hechas bajo condicin suspensiva. La venta a prueba depende de la comprobacin por el comprador de las caractersticas de la cosa vendida; mientras que la venta ad gustum parece depender en exclusiva del propio gusto o agrado del comprador. En la venta hecha a calidad de ensayo o prueba, la compraventa est perfeccionada, aunque ha de comprobarse (suele suceder en las ventas de maquinaria) si la cosa objeto de la compraventa rene las cualidades necesarias a fin de prestar el servicio para el que se compr. La comprobacin es objetiva, no quedando al libre arbitrio del comprador. En las ventas ad gustum si se deja al libre arbitrio del comprador la aceptacin de la cosa comprada, de forma tal que bastara su mera manifestacin de desagrado en relacin con la cosa para que se entienda ineficaz el contrato.
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3. El denominado pacto in diem addictio.

Desde tiempos de los romanos, era frecuente el pacto in diem addictio que consiste en que el vendedor se reservaba la facultad de considerar ineficaz un contrato de compraventa, vlido y perfecto, si dentro de un determinado plazo (in diem) encontrase otro comprador que ofreciera mayor precio o condiciones de pago ms ventajosas. En tal caso, el vendedor poda llevar a cabo la adjudicacin (addictio) de la cosa en favor del segundo o posterior comprador, sin incurrir en responsabilidad alguna, pues la adjudicacin en favor del primero de los compradores se consideraba provisional y dependiente de que no hubiese mejor postor. El CC no contiene referencia alguna al pacto in diem addictio, aunque ello no impide su posible incorporacin al contenido del contrato, si bien en la actualidad su utilizacin es muy escasa. La existencia del pacto in diem addictio implica: a) Se puede aplicar tanto cuando hay entrega de la cosa como cuando an no se entreg. b) Si hay otros compradores, el 1 puede adjudicarse la cosa, si iguala las ofertas de los otros. c) Para explicar tericamente la figura se ha recurrido a la venta bajo condicin suspensiva o a la venta bajo condicin resolutoria.

8. EL CONTRATO DE PERMUTA. 8.1. Concepto y caracteres. La permuta es el intercambio de cosa por cosa: es el contrato
por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra (art. 1.538). De lo dicho se infieren sus caractersticas bsicas en cuanto tipo contractual: a) Es un contrato consensual: se entiende celebrado desde el momento en que las partes se han obligado a transmitirse las respectivas cosas objeto del contrato. b) Es un contrato bilateral: genera obligaciones para ambas partes contratantes. c) Es un contrato oneroso: la prestacin de cada parte es la causa de la contraprestacin. d) Es un contrato traslativo del dominio: su consumacin (mediante la entrega de las cosas) supone la transmisin de la propiedad de lo permutado. 8.2. La remisin a las reglas de la compraventa. La regulacin de la permuta por nuestro CC es muy escasa ya que es un contrato propio de sociedades primitivas, en las que al no existir el dinero se impona la necesidad del trueque. Por ello, el CC, tras describir el contrato se limita a regular dos aspectos de la permuta; la permuta de cosa ajena y la prdida de la cosa permutada por eviccin, estableciendo para todos los dems extremos que se la permuta se regir por las disposiciones concernientes a la compraventa 8.3. La permuta de cosa ajena. Si una de las partes recibe la cosa que se le prometi en permuta, pero esta no era propiedad del que se al dio y puede acreditarlo, no puede ser obligado a entregar la ofrecida y cumple con devolver la recibida. 8.4. La eviccin en la permuta. El art. 1.540 que el que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta podr optar entre recuperar la que dio en cambio o reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; pero slo podr usar el derecho a recuperar la cosa que l entreg mientras sta subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio de los derechos adquiridos entretanto sobre ella con buena fe por un tercero. En el caso de que el permutante defraudado opte por la restitucin de la cosa que l entreg, tampoco est excluida la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios si efectivamente se han causado (como ocurrir en la generalidad de los casos).

8.5. La permuta de solar por inmuebles a construir.

No son extraos los contratos en los que el dueo de un solar se aviene a transmitir la propiedad del mismo a un constructor, a cambio de que ste le entregue en el futuro (igualmente en propiedad) una determinada superficie construida (sean pisos, garajes, locales comerciales). En general, dicho acuerdo contractual puede ser calificado como permuta, aunque realmente la jurisprudencia oscila entre dicha calificacin y la caracterizacin como contrato atpico.

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TEMA 12 (27) LOS ARRENDAMIENTOS. (0 p, 4 f)

1. NOCIN GENERAL DE ARRENDAMIENTO.
El arrendamiento es un contrato que tiene por objeto el disfrute de una cosa, o el servicio prestado por una persona, a ttulo oneroso. El CC comprende bajo la genrica denominacin de contrato de arrendamiento tres figuras contractuales distintas: el arrendamiento de cosas, el arrendamiento de obras y el arrendamiento de servicios.

2. LA REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS POR EL CDIGO CIVIL. 2.1. Observaciones generales.
El CC tras dictar unas disposiciones comunes a todos los arrendamientos (cosas, servicios o de obras) en cuanto al de cosas slo se ocupa del arrendamiento de fincas rsticas y urbanas. Slo se excluyen del contrato de arrendamiento los bienes fungibles que se consumen por el uso. Si podrn ser objeto de arrendamiento los bienes muebles no fungibles y los semovientes. El arrendamiento de cosas es definido por el CC como aquel por el que una de las partes, arrendador, se obliga a dar a la otra, arrendatario, el goce o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto (art. 1.543). Son elementos esenciales de este contrato, la cesion del uso o goce de una cosa, el precio cierto, y su duracin temporal. Para ser arrendador slo se requiere la capacidad general para contratar, no exigindose ser dueo de la cosa, excepto si se trata de arrendamientos inscribibles en el Registro de la Propiedad. El CC establece que los padres o tutores, respecto de los bienes de los menores o incapacitados, y los administradores de bienes que no tengan poder especial no podrn dar en arrendamiento las cosas por trmino que exceda de seis aos.

2.2. Caractersticas generales del arrendamiento.

El arrendamiento de cosas presenta las siguientes caractersticas: 1. Es un contrato que tiene por objeto exclusivo transmitir el temporal goce o disfrute de una cosa: no se cede el dominio de la cosa, sino su utilidad, entregando el arrendador slo la posesin. 2. Es un contrato consensual, que se perfecciona por el simple consentimiento, quedando vinculadas las partes sin necesitar la entrega de la cosa o el otorgamiento de formalidad especfica. 3. Es un contrato bilateral y oneroso, pues mientras que el arrendatario recibe el goce de la cosa, el arrendador recibe a cambio el precio o renta (si no media precio es un prstamo de uso o comodato), con lo que la existencia de un precio cierto es un elemento esencial. 4. Es conmutativo, pues el valor de las prestaciones de las partes aparece fijado de antemano. 5. Es un contrato temporal, de duracin ms o menos extensa, pero determinada o determinable.

3. CONTENIDO DEL CONTRATO. 3.1. Obligaciones del arrendador.

Todas las obligaciones impuestas al arrendador se derivan de la principal de que est obligado a procurar al arrendatario el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo que dure el arrendamiento. As el arrendador estar obligado a: 1. Entregar al arrendatario la cosa u objeto del contrato. 2. Conservar la cosa en estado adecuado para el uso a que se destine y a hacer en ella durante el arrendamiento las reparaciones necesarias (constituyendo no slo un deber sino un derecho, que puede hacerlas efectivas si son urgentes e inaplazables, incluso contra la voluntad del arrendatario. 3. Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, no pudiendo variar la forma de la cosa arrendada y respondiendo ante el arrendatario de los vicios y defectos que impidan el normal uso y disfrute, sindoles aplicables las disposiciones sobre saneamiento de la compraventa. 4. Abonar al arrendatario los gastos necesarios que ste haya hecho en la cosa.
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3.2. Obligaciones del arrendatario.

El arrendatario est obligado a: 1. Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos. 2. Usar la cosa arrendada conforme al uso pactado, y, en defecto de pacto, del que se deduzca de su naturaleza, tolerando las reparaciones urgentes que haga el arrendador. 3. Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o novedad daosa y la necesidad de reparaciones. 4. Responder del deterioro de la cosa, a no ser que pruebe que fue ocasionado sin culpa. 5. Devolver la cosa, al concluir el arrendamiento, tal como la recibi, presumindose que la recibi en buen estado.

4. EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO. 4.1. Causas de extincin.

Son causas de extincin del arrendamiento: 1. El cumplimiento del tiempo previsto para el contrato, sin necesidad de requerimiento. Ahora bien, si al terminar el perodo temporal concertado el arrendatario contina disfrutando de la cosa durante quince das, se entiende que hay tcita reconduccin (es decir, nuevo contrato de arrendamiento) por el tiempo expresado por el CC con respecto a las fincas rsticas o respecto a las fincas urbanas, salvo que haya habido requerimiento previo. 2. La prdida de la cosa arrendada, equiparndose a ella la imposibilidad de goce de la cosa. 3. El incumplimiento de una de las partes. 4. Extincin del derecho del arrendador. (as, por ejemplo, el arrendamiento otorgado por el usufructuario se resuelve al extinguirse el usufructo).

4.2. El desahucio.
Es la facultad que tiene el arrendador, como consecuencia de algunas causas de extincin del contrato de arrendamiento de bienes inmuebles, para proceder judicialmente contra el arrendatario a fin de expulsarlo de la finca. Estas causas son las siguientes: 1. Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento. 2. Falta de pago del precio convenido. 3. Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato. 4. Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer.

5. DISPOSICIONES DEL CDIGO CIVIL RELATIVAS ARRENDAMIENTO DE FINCAS RSTICAS Y URBANAS. 5.1 Fincas rsticas.

AL

El arrendatario slo tendr derecho a la rebaja de la renta en caso de prdida de ms de la mitad de los frutos si sta tiene lugar por casos fortuitos extraordinarios e imprevistos (p. ej., incendio, guerra, peste, terremoto, inundacin inslita), no dando lugar a dicha rebaja la esterilidad de la tierra o el caso fortuito ordinario. Si no se fija su duracin, se entiende celebrado por el tiempo necesario para la recoleccin de todos los frutos del ao o los que pueda dar de una vez, aunque sean en plazos superiores. El arrendatario saliente debe permitir al entrante que lleve a cabo lo necesario a fin de que pueda realizar las labores preparatorias del ao siguiente, y el arrendatario entrante permitir al saliente la recoleccin y aprovechamiento de los frutos.

5.2. Fincas urbanas.

Si no se ha pactado nada al respecto, se estar a la costumbre del lugar en relacin con las reparaciones que han de ser de cuenta del propietario. Si no se estipul plazo, se entiende hecho el arrendamiento por aos, meses o das, segn la forma en que se haya fijado el alquiler (o renta), ya sea ste anual, o mensual o diario (art. 1.581). Si se arriendan la casa, el almacn o la industria, junto con los muebles, el arrendamiento de stos se entiende por el tiempo que dure el arrendamiento de la finca arrendada.
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6. EL SUBARRIENDO Y LA CESIN DEL ARRENDAMIENTO.

Desde la posicin del arrendatario el goce de la cosa puede ser transmitido, ya sea mediante subarriendo o mediante cesin. El subarriendo supone un nuevo contrato de arrendamiento, hecho por el arrendatario (que asumir ahora la posicin de arrendador: subarrendador), y que no altera el contenido del anterior contrato. El CC autoriza el subarrendamiento, salvo cuando en el contrato se prohba expresamente. El CC establece una accin directa a favor del arrendador contra el subarrendatario para reclamarle, de una parte, que el uso y conservacin de la cosa arrendada se lleve a efecto por el subarrendatario en la forma pactada entre arrendador y arrendatario (subarrendador); y, de otra parte, lo que el arrendatario le debe, sobre lo que a su vez el subarrendatario deba al arrendatario por razn de la renta del subarriendo. En la cesin del arrendamiento hay una sucesin en la titularidad del contrato: el cesionario se subroga en la posicin del arrendatario asumiendo hacia el arrendador las obligaciones del cedente. La validez de la cesin depende del consentimiento del arrendador.

7. LA APLICABILIDAD DEL CDIGO CIVIL. 7.1 La autoafirmacin de las leyes especiales.

Casi la generalidad de los arrendamientos de bienes inmuebles estn sometidos a las leyes especiales. Slo estarn sometidos al Cdigo (o a la Compilacin correspondiente) aquellos arrendamientos que quedan fuera de la reglamentacin especial que a continuacin analizaremos. De este modo estn sujetos al Cdigo: 1. Los arrendamientos de bienes muebles y semovientes en general. 2. En los arrendamientos de fincas urbanas, los siguientes: los de viviendas por temporada (de verano o cualquier otra); los de locales para casinos o crculos de recreo; el arrendamiento de industria o negocio; los arrendamientos de solar, aunque otorguen al arrendatario autorizacin para construir y el arrendamiento de garaje. 3. En los arrendamientos de fincas rsticas, los siguientes: los celebrados entre parientes en lnea recta o entre colaterales hasta el segundo grado (es decir, hermanos); los de temporada, inferior al ao agrcola; los arrendamientos de tierras, labradas y preparadas por cuenta del propietario para la siembra a la que especficamente se refiera el contrato; los que tengan por objeto el aprovechamiento de rastrojeras, pastos secundarios, plataneras, montaneras y, en general, aprovechamientos secundarios, distintos siempre de los principales y compatibles con stos; y los arrendamientos cuyo objeto sea la caza.

8. EL ARRENDAMIENTO O CONTRATO DE SERVICIOS. 8.1. Concepto y caracteres.

Conforme al art. 1.544, en el denominado arrendamiento de servicios una de las partes se obliga a prestar un servicio de carcter material a otra por precio cierto. El objeto propio del contrato consiste en la prestacin de una determinada actividad que ha de ser desarrollada por el arrendador, sin que ste quede obligado a garantizar la obtencin de resultado alguno (como s ocurre en el contrato de obra). La obligacin del arrendador, pues, es calificable tcnicamente como obligacin de hacer. Son notas caractersticas propias del contrato de prestacin de servicios: - Es un contrato consensual: se perfecciona por la prestacin del consentimiento de las partes. - Es un contrato bilateral y oneroso, por existir obligaciones recprocas y remuneracin en favor del arrendador. La remuneracin puede ser proporcional al tiempo durante el que se pacta o se prest el servicio; puede darse un precio en atencin a la labor realizada. - Es esencialmente un contrato temporal, aunque su duracin puede ser indefinida. Lo que veta el CC es que el contrato pueda vincular al arrendador de por vida, ya que dicha vinculacin vitalicia podra equipararse a situaciones de servidumbre personal o esclavitud que se entienden
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contrarias al orden pblico en el Derecho contemporneo.

8.2. La regulacin legal.

La regulacin del CC sobre el contrato de prestacin de servicios es inexistente, pues el articulado correspondiente (arts. 1.583 a 1.587), inalterado desde 1889, slo se ocupa del servicio de criados y trabajadores asalariados. ste es el ttulo o rbrica de la seccin que comprende los artculos indicados, que levanta verdaderas ampollas para cualquier lector contemporneo. Actualmente la prestacin de servicios por los trabajadores asalariados se encuentra sometida a la legislacin laboral y, por consiguiente, slo de forma absolutamente marginal pueden darse supuestos de contratos de servicios de naturaleza civil.

8.3. La prestacin de servicios correspondientes a las profesiones liberales.

El campo propio de accin del contrato de prestacin de servicios corresponde al desempeo de las prestaciones propias de los llamados profesionales liberales (p. ej., mdicos, economistas, abogados, etc.) Pueden contratarse tanto los servicios manuales cuanto los puramente intelectuales que correspondan a tales profesiones. El contrato, adems, se regir por las normas de Derecho civil cuando el servicio no se preste en las condiciones que haran de l un contrato de trabajo (abogado de empresa, p. ej.). Ante la inexistencia de concretas normas legales al respecto la jurisprudencia ha estimado que los servicios caractersticos de las personas que ejercen profesiones liberales no constituyen ms que una modalidad contractual que es el contrato de arrendamiento de servicios. La accin para reclamar los honorarios profesionales prescribe a los tres aos. Los servicios de los profesionales liberales no son siempre y en todo caso objeto de un contrato de arrendamiento de servicios. En ocasiones, estaremos en presencia de un contrato de obra propio, supuesto que se da cuando el profesional, mediante una remuneracin, se obliga a prestar no propiamente su actividad, sino el resultado producido por la misma. En otras ocasiones, aun cuando estemos en el amplio entorno de las denominadas profesiones o actividades liberales, cabe igualmente estar ante una relacin laboral.

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TEMA 15 (29) LA REGULACIN DE LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS CELEBRADOS A PARTIR DEL 1 DE ENERO DE 1995. (1p, 3f) 1. INTRODUCCIN.
El capitulo se refiere a la situacin sobre el arrendamiento a partir de la aprobacin de 29/94 de Ley de Arrendamientos Urbanos (LAU)

2. RASGOS FUNDAMENTALES ARRENDAMIENTOS URBANOS.

DE

LA

NUEVA

LEY

DE

La nueva LAU se caracteriza por su brevedad y concisin y la sencillez de sus planteamientos.

2.2. La diversidad de rgimen jurdico: arrendamiento de vivienda y arrendamiento para uso distinto del de vivienda.
El cuerpo central de la regulacin la LAU viene constituido por el ttulo II; lo que, a su vez, es una consecuencia de una opcin legislativa que conviene subrayar: el legislador procura un rgimen protector y sometido a regulacin imperativa del arrendamiento de vivienda, mientras que cualesquiera otros arrendamientos quedan reservados al libre pacto de las partes.

2.3. La delimitacin del arrendamiento de vivienda: exclusin de los inmuebles destinados a actividades profesionales.
La LAU define de forma positiva el arrendamiento de vivienda considerando exclusivamente al alquiler cuyo destino primordial sea satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario. Mientras que el arrendamiento para uso distinto del de vivienda se define por va negativa: se considera tal aquel arrendamiento que recayendo sobre una edificacin tenga como destino primordial uno distinto del establecido en el artculo anterior. A) Considera el legislador que slo merece una especial proteccin el arrendamiento de vivienda habitual y permanente. Por ello, los arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra quedan excluidos del rgimen legal previsto en el ttulo II. B) Tampoco tienen tal consideracin los arrendamientos destinados a cualquier actividad (productiva o no), cuando precisamente el asiento inmobiliario de dicha actividad, constituye el punto de partida fundamental de la actividad de que se trate y, por tanto, de los rendimientos, beneficios o utilidades que produzca. En tal sentido, la LAU es tajante: deben considerarse arrendamientos para uso distinto los celebrados para ejercerse en la finca una actividad industrial, comercial, artesanal, profesional, recreativa, asistencial, cultural o docente, cualesquiera que sean las personas que los celebren (art. 3.2). Salen, pues, del mbito propio del arrendamiento de vivienda y se consideran de uso distinto todos los contratos de inquilinato (en definitiva, arrendamiento de vivienda) regulados por el TR-LAU y particularmente los considerados en el derogado art. 4 los locales ocupados por la Iglesia catlica, Estado, Provincia, Municipio, Entidades benficas, Asociaciones piadosas, Sociedades o Entidades deportivas..., Corporaciones de Derecho pblico, y, en general, cualquier otra que no persiga lucro. El mismo tratamiento merecern los arrendamientos de locales para casinos o crculos dedicados al esparcimiento o recreo de sus componentes o asociados. Asimismo, quedan sometidos al rgimen comn de los arrendamientos para uso distinto del de vivienda los recayentes sobre inmuebles destinados a actividades profesionales. C) Aun cuando constituyan inicialmente inmuebles aptos para satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario, se excluye del rgimen del ttulo II a las que se podra calificar como viviendas suntuarias (se usan baremos de superficie en su momento 300m2- o bien de renta en su momento 5,5 veces el SMI-), cuyo alquiler puede regirse por el libre pacto de las partes. Pero si las partes no establecen que se excluya la aplicacin del ttulo II de la LAU, ser aplicable dicho ttulo de forma supletoria, con preferencia a las reglas propias del CC.

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3. LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA.

El ttulo II tiene carcter imperativo, por lo que cualesquiera condiciones o estipulaciones contractuales que resulten perjudiciales para el arrendatario respecto de la regulacin legalmente establecida son nulas. Sin embargo, las disposiciones de carcter imperativo no son muchas.

3.1. La duracin del contrato (2J09/10)

La LAU dispone que la duracin del arrendamiento ser libremente pactada por las partes, aunque el plazo de duracin contractual se puede prolongar a cinco aos, mediante el sistema de prrroga potestativa para el arrendatario. La prrroga anual durante el quinquenio inicial slo podr ser excluida de forma expresa, y debe constar en el contrato que la duracin quinquenal no puede entrar en juego en atencin a la necesidad del arrendador de ocupar por s o para s mismo (o para cualquiera de sus hijos), como vivienda permanente, el inmueble objeto de arrendamiento. En caso de efectiva extincin del contrato por tal causa, la propia norma establece sanciones para el arrendador verdaderamente disuasorias de actuaciones fraudulentas o faltas de seriedad. Concluido el perodo quinquenal sin que ninguna de las partes haya notificado su voluntad de no renovarlo, permite la continuidad contractual, de ao en ao, por un nuevo perodo trienal. El nuevo texto legal descarta la existencia de subrogaciones inter vivos en el sentido del TR-LAU. La cesin del contrato o el subarriendo requieren el consentimiento, expresado por escrito, del arrendador conforme a las reglas generales en materia de contratacin. El efecto de la subrogacin mortis causa queda limitado al perodo contractual restante. En el caso de crisis matrimonial: el cnyuge no arrendatario podr continuar en el uso de la vivienda arrendada...,

3.2. La modificacin introducida por la Ley 19/2009.

La Ley 19/2009, de medidas de fomento y agilizacin procesal del alquiler y de la eficiencia energtica de los edificios, introdujo una modificacin de importancia en relacin con la prrroga obligatoria en los contratos de arrendamiento de vivienda, potestativa para el arrendatario, pero obligatoria para la parte arrendadora, como ya hemos visto, introduciendo un nuevo apartado 3 en el art. 9 de la LAU, del siguiente tenor: 3. No proceder la prrroga obligatoria del contrato cuando, al tiempo de su celebracin, se haga constar en el mismo, de forma expresa, la necesidad para el arrendador de ocupar la vivienda arrendada antes del transcurso de cinco aos para destinarla a vivienda permanente para s o sus familiares en primer grado de consanguinidad o por adopcin o para su cnyuge en los supuestos de sentencia firme de divorcio o nulidad matrimonial. Si transcurridos tres meses a contar de la extincin del contrato o, en su caso, del efectivo desalojo de la vivienda, no hubieran procedido el arrendador o sus familiares en primer grado de consanguinidad o por adopcin o su cnyuge en los supuestos de sentencia firme de divorcio o nulidad matrimonial a ocupar sta por s, segn los casos, el arrendador deber reponer al arrendatario en el uso y disfrute de la vivienda arrendada por un nuevo perodo de hasta cinco aos, respetando, en lo dems, las condiciones contractuales existentes al tiempo de la extincin, con indemnizacin de los gastos que el desalojo de la vivienda le hubiera supuesto hasta el momento de la reocupacin, o indemnizarle, a eleccin del arrendatario, con una cantidad igual al importe de la renta por los aos que quedaren hasta completar cinco, salvo que la ocupacin no pudiera tener lugar por causa de fuerza mayor.

3.3. La renta.
El lmite mximo de actualizacin anual de la renta conforme a la LAU es el IPC.

3.4. Contenido del contrato: derechos y obligaciones de las partes.

La nueva LAU sigue la regulacin anterior, aunque introduce como novedad que, sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador, el arrendatario podr realizar las obras requeridas por la condicin de minusvlido propia o de cualesquiera otras personas que con l convivan: cnyuge, pareja de hecho o familiares. Es indiferente que el arrendatario devenga minusvlido, por cualquier causa, de forma sobrevenida. Vigente el contrato, en cualquier momento puede el arrendatario
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poner en prctica la facultad legalmente atribuida. De forma cautelar, le exige la LAU la previa notificacin escrita al arrendador de las obras que pretenda llevar a cabo. Se mantienen los derechos de tanteo y retracto en favor del arrendatario, siendo estos imperativos para el arrendador en los contratos de duracin igual o inferior a cinco aos. En los casos de superior duracin convencionalmente pactada, no hay derecho de adquisicin preferente. 3.5. La terminacin del contrato. Una vez superado el llamado plazo mnimo (tendencialmente quinquenal y en su caso la prrroga trienal), la extincin del contrato se produce automticamente por el transcurso del plazo pactado. El art.26 establece la posible suspensin del contrato por obras, sean acordadas por una autoridad competente, sean meras obras de conservacin. En relacin con las causas de resolucin, el art. 27 reclama ante todo la aplicacin del art. 1.124 del CC, como accin general de resolucin a causa del incumplimiento por cualquiera de las partes de cualquiera de las obligaciones que le competan. El art. 28 cita como causa especfica de extincin la prdida de la finca y la declaracin de ruina.

4. LOS RESTANTES ARRENDAMIENTOS URBANOS.

Los arrendamientos para uso distinto del de vivienda se rigen por la voluntad de las partes, y en su defecto por el titulo III de la LAU y supletoriamente por el cdigo Civil. La lectura de algunos preceptos del ttulo puede llevar a pensar que son normas de carcter imperativo, especialmente por la remisin que hacen a artculos del arrendamiento de vivienda. El art. 30 remite para estos arrendamientos a las siguientes normas de los arrendamientos de vivienda.- Art. 21: imposicin al arrendador de la realizacin de las obras necesarias o de conservacin. - Art. 22: obligacin para el arrendatario de soportar las obras de mejora. - Art. 23: prohibicin obras modificativas del inmueble sin consentimiento escrito del arrendador. - Art. 26: posibilidad de suspensin del contrato (o de desistimiento del arrendatario) en caso de obras de conservacin o acordadas por autoridad competente. - Art. 19: facultad del arrendador de elevar la renta por mejoras. El Art 35 que trata sobre las causas de resolucin remite a algunos de los supuestos del art. 27.2. E incluso sin remitir a normas del arrendamiento de vivienda, ciertos preceptos del ttulo III tienen carcter imperativo: - El art. 35 indica que el arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato en los casos de cesin o subarriendo de carcter clandestino. - El art. 34 regula la llamada indemnizacin por clientela que Parece tratarse de una norma imperativa ... dar al arrendatario derecho a una indemnizacin a cargo del arrendador... - El art. 31: Lo dispuesto en el art. 25 de la presente ley (derechos de tanteo y retracto) ser de aplicacin a los arrendamientos que regula este ttulo. - La subrogacin mortis causa del art. 33: si fallece el arrendatario, y en local se ejerce una actividad empresarial o profesional, el heredero o legatario que contine el ejercicio de la actividad podr subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato. Finalmente, el mandato de que el adquirente de la finca arrendada quedar subrogado en los derechos y obligaciones del arrendador, salvo que concurran en el adquirente los requisitos del art 34 de la Ley Hipotecaria, aparenta ser una norma de ius cogens (imperativa). Pero, pese a la apariencia, el Ttulo III tiene carcter supletorio, sin que ninguna de las normas que lo integran pueda considerase imperativa., sino dispositivas para las partes.

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TEMA 16 (30) EL CONTRATO DE OBRA. (5p, 4 f)

1. INTRODUCCIN: CONCEPTO Y CARACTERES (R03/04)(R7/08 ) 1.1. El contrato de obra en el Cdigo Civil.
Podemos definir el contrato de obra como aquel en cuya virtud una persona (contratista) se obliga a ejecutar una obra en beneficio de otra (comitente) que habr de pagar por ella un precio cierto. La nota distintiva bsica de este contrato radica en que lo prometido por el deudor de la actividad no es el trabajo o el servicio en s mismo considerado, sino el resultado del trabajo, la obra. El contratista queda sometido a una obligacin de resultado, lo que lo distingue del contrato de servicios, donde la obligacin de hacer es de medios. Por lo dems, es un contrato puramente consensual, oneroso, sinalagmtico, de carcter conmutativo y de forma libre.

1.2. La Ley de Ordenacin de la Edificacin.

Los contratos de obra inmobiliaria que se acometan con posterioridad a la entrega en vigor de la Ley 38/1999, con carcter general habrn de entenderse sometidos a la disciplina propia de la LOE. Pero promulgacin de la LOE no puede suponer hacer tabla rasa del CC por dos razones: 1. Cualesquiera obras que no sean susceptibles de ser calificadas como edificaciones a los efectos de la LOE obviamente requieren la aplicacin del CC. 2. La disposicin transitoria primera de la LOE supone que, incluso en relacin con las edificaciones, durante aos habr de pervivir el rgimen de responsabilidad previsto en el art. 1.591 del CC y, en consecuencia, la amplia jurisprudencia dictada sobre el particular.

2. EL OBJETO DEL CONTRATO. 2.1. La obra.

Las normas del CC, al regular el contrato de obra, parecen pensar exclusivamente en que el objeto del contrato slo fuese la construccin o la reparacin o rehabilitacin de edificios. Pero pueden ser objeto del contrato de obra todas las cosas, todo resultado material, industrial, cientfico o artstico (ej. la confeccin de un traje, la realizacin de una investigacin, la ejecucin de un cuadro, una auditora, etc.). Tambin pueden ser objeto del contrato de obra, por ejemplo, la edicin de un libro, la realizacin de la publicidad de un producto, la ejecucin de un transporte, si bien en estos casos hay disposiciones propias que dan lugar, bajo ciertos supuestos, a contratos tpicos especficos. En general, la obra objeto de contrato debe reunir los requisitos propios de cualquier prestacin: posible, lcita y determinada. En relacin con este ltimo requisito llega con que sea determinable pudiendo pactarse la determinacin en un momento posterior a la celebracin del contrato. La ejecucin de una obra puede contratarse conviniendo que el que la ejecute ponga solamente su trabajo o su industria contrato de obra simple, o que tambin suministre el material contrato de obra con suministro de materiales.

2.2. El precio.
Para el contratista el objeto fundamental del contrato es la obtencin de un precio cierto. Este puede consistir en: A) Un precio alzado por la ejecucin completa de la obra. B) Un precio por unidades o por certificaciones de obra, que suele ser frecuentsimo en las obras inmobiliarias, en las que suelen pactarse pagos parciales por cimentacin, estructuras, cubrimiento de aguas, carpintera, pintura, etc. Ninguna de tales modalidades de precio es regulada con detalle por el CC. Al precio por unidades le dedica el art. 1.592 el que se obliga a hacer una obra por piezas o por medida puede exigir del dueo que la reciba por partes y que la pague en proporcin y al ajuste alzado el 1593 el arquitecto o contratista que se encarga por un ajuste alzado de la construccin de un edificio u otra obra en vista de un plano convenido con el propietario del suelo no puede pedir aumento de precio aunque se haya aumentado el de los jornales o materiales; pero podr hacerlo cuando se
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haya hecho algn cambio en el plano que produzca aumento de obra, siempre que hubiese dado su autorizacin el propietario. Estas normas tienen carcter dispositivo y en prctica, incluso en las obras a precio alzado, el posible encarecimiento de los materiales o subidas de precios suelen ser objeto de consideracin detenida en el clausulado, determinando revisiones o actualizaciones del precio inicial.

3. POSICIN DEL CONTRATISTA. 3.1. La ejecucin de la obra.

La principal obligacin del contratista consiste en realizar la obra de acuerdo con los usos de su actividad o profesin (lex artis), en el tiempo y en las condiciones pactadas, ya sea entregando la totalidad de la obra al finalizar el plazo o fraccionndola en ejecuciones parciales. El encargo de ciertas obras suele ir acompaado de un diseo o proyecto, y en este caso, la obra debe realizarse conforme a l, pudindose slo variar por acuerdo de las partes, si bien el comitente (ms raramente el contratista) puede reservarse en el contrato la facultad de modificarlo dentro de ciertos lmites. Es frecuente en contratos de construccin de edificios la insercin de una clusula penal imponiendo al contratista una indemnizacin, alzada o proporcional al tiempo, por el retraso en la finalizacin.

3.2. La accin directa de trabajadores y suministradores.

Normalmente el contratista debe celebrar a su vez una serie de contratos con terceras personas, con la finalidad puesta en la ejecucin de la obra. El C.C otorga a dichas personas una accin directa para reclamar al comitente cuanto se les adeude: los que ponen su trabajo y materiales en una obra ajustada alzadamente por el contratista no tienen accin contra el dueo de ella sino hasta la cantidad que ste adeude a aqul cuando se hace la reclamacin . Por lo que esta limitada la accin directa a la cantidad que adeude el comitente al contratista, pues si ste ha sido pagado no ha lugar la accin directa. Estn legitimados activamente para ejercitar la accin directa cualesquiera personas que, mediante su trabajo o la entrega de materiales destinados a la realizacin de la obra, hayan contribuido a la actividad propia del contratista.

3.3. El derecho de retencin.

El art. 1.600 dice que el que ha ejecutado una obra en cosa mueble tiene el derecho de retenerla en prenda hasta que se le pague. Pero: A) El contrato de obra debe consistir en una reparacin o reconstruccin de una cosa mueble careciendo de derecho de retencin alguno el contratista inmobiliario (STS). B) Aunque parece que otorga derecho de retencin nicamente al contratista que ha ejecutado completamente la obra, es correcto entender que una vez que la obra ha comenzado a ser realizada por el contratista ste cuenta ya con el derecho de retencin por el correspondiente crdito.

3.4. El carcter preferente del crdito del contratista.

El contratista cuya prestacin consista en la construccin, reparacin o conservacin de un bien mueble goza de un crdito preferente para el cobro. Si el contrato de obra es sobre bienes inmuebles, son tambin preferentes los crditos refaccionarios de que sea titular el contratista.

3.5. La responsabilidad del contratista.

La obra se realiza a riesgo del contratista, de modo que si antes de entregarse aqulla, se perdiese o destruyese, es el contratista quien soporta la prdida, al tiempo que el comitente no tiene que pagarle el precio convenido. Pero hay que distinguir entre el simple contrato de obra y el contrato de obra con suministro de materiales a cargo del propio contratista: A) En el contrato de obra con suministro de materiales , el contratista sufre la prdida si se destruye la obra antes de ser entregada, excepto si hay morosidad para recibirla por el comitente. B) En el simple contrato de obra el contratista no puede reclamar si se destruye la obra antes de ser entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla por el comitente o que la destruccin sea causa de la mala calidad de los materiales, con tal de que advirtiese al dueo de esa circunstancia. Si la prdida o destruccin de la cosa objeto del contrato tiene lugar una vez que ha sido recibida por el comitente, conforme a las reglas generales, debe entenderse que las cosas perecen para su
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dueo y, en consecuencia, el contratista queda eximido de responsabilidad alguna, salvo que sea de aplicacin la responsabilidad por ruina. El contratista es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupe en la obra. El comitente puede reclamar al contratista, por cumplimiento defectuoso o incumplimiento, sea cualquiera quien se haya ocupado materialmente de llevar a cabo la ejecucin de la obra contratada.

4. POSICIN DEL COMITENTE.

La principal obligacin del comitente consiste en pagar el precio convenido. El art. 1.599 si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra debe pagarse al hacerse la entrega. En el caso de modificacin de la obra sobre plano, que produzca aumento de la misma, el contratista podr pedir aumento de precio, siempre que el dueo autorizara los cambios. De otro lado si la obra se ejecuta por piezas o medidas, el contratista puede exigirle que las reciba por partes y que la pague en proporcin. Pesa tambin sobre el comitente la obligacin de recibir la obra una vez que sta ha sido completamente ejecutada y, en los trminos convenidos. Pero la recepcin de la obra no significa la aprobacin de la obra ejecutada, hasta que el comitente realice las oportunas comprobaciones. Por ello, en la prctica es frecuente que se pacte convencionalmente la existencia de una recepcin provisional que, en su caso, se ver seguida de la recepcin definitiva. En cuanto a la obra a satisfaccin del propietario, dispone el art. 1.598 que cuando se conviniere que la obra se ha de hacer a satisfaccin del propietario, se entiende reservada la aprobacin, a falta de conformidad, al juicio pericial correspondiente, aadiendo que si la persona que ha de aprobar la obra es un tercero, se estar a lo que ste decida. La adecuacin o no de la obra respecto de las circunstancias convenidas debe analizarse en trminos objetivos, y por ello el CC posibilita la decisin de uno o varios peritos (no se trata de proceso judicial alguno) o de un tercero arbitrador.

5. LA RESPONSABILIDAD POR RUINA: EL ART. 1.591. (1J09/10)

El contratista de un edificio y el arquitecto responden de los daos y perjuicios causados por su ruina si sta tuviese lugar en el plazo de diez aos, por vicios debidos a su respectiva actividad o profesin. El contratista alarga su responsabilidad al plazo de quince aos, si la ruina se debe a no haber cumplido las condiciones del contrato.

5.1. El concepto de ruina: ruina propia y ruina funcional.

El contratista y arquitecto responden cuando un edificio se arruinase, respectivamente, por vicios de la construccin y vicio del suelo o de la direccin tcnica. Aunque propiamente hablando, ruina significa la destruccin, desplome o desmoronamiento del edificio, el TS ha incorporado el concepto de ruina funcional, para permitir la exigencia de responsabilidad en los supuestos de defectos de la construccin que sin ser propiamente ruinosos, supongan que la edificacin sea parcialmente inservible, inadecuada o inhabitable.

5.2. Las personas responsables.

Adems del contratista o constructor y el arquitecto superior, a los que se refiere textualmente el art. 1.591, la jurisprudencia ha aadido como responsables. A) Los aparejadores o arquitectos tcnicos. B) Por extensin analgica, otros titulados superiores, como los ingenieros. C) Los distintos tipos y subtipos de promotores inmobiliarios

5.3. El carcter solidario de la responsabilidad.

El constructor responde de los vicios de la construccin y el arquitecto, de los vicios del suelo y de la direccin. Sin embargo lo frecuente es que no pueda determinarse con claridad la responsabilidad individual de cada uno, soliendo los tribunales determinar la responsabilidad solidaria

5.4. Plazos de ejercicio.

Los plazos no son de prescripcin, ni de caducidad, sino plazos de garanta. Si se dan vicios ruinogenos dentro del plazo de 10 aos o circunstancias de falta de cumplimiento exacto del
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contrato dentro del plazo de 15 aos, los perjudicados pueden accionar contra los responsables, contando para ello con un plazo de prescripcin de 15 aos.

6. LAS RESPONSABILIDADES EN LA CONSTRUCCIN EN LA LEY DE ORDENACIN DE LA EDIFICACIN. (S09/10)

La LOE replantea el tema de la responsabilidad por ruina de los edificios. Los profesionales de la construccin se han considerado maltratados por la incorporacin jurisprudencial de la idea de ruina funcional y por la amplitud de los plazos de garanta y de prescripcin. La LOE, pese a que su Exposicin de Motivos afirma incardinarse en el movimiento de defensa y proteccin de los consumidores, lo cierto es que ha optado por replantear la tipologa de los vicios constructivos en contra de la funcionalidad de los posibles vicios ruingenos y, en paralelo, reducir los plazos de responsabilidad.

6.1. La diversificacin de los vicios constructivos.

La LOE diversifica los posibles vicios o defectos constructivos en tres categoras: A) Vicios estructurales: son los ms graves, por afectar a elementos estructurales del edificio y comprometer su propia estabilidad. B) Vicios constructivos: originados por deficiencias graves que, sin afectar a la seguridad y estabilidad del edificio, afectan a elementos constructivos relativos a habitabilidad del edificio. C) Vicios de acabado: defectos de construccin relacionadas con los elementos de terminacin o acabado, de fcil deteccin incluso por personas que no sean expertas en la construccin.

2. Los plazos de garanta y prescripcin.

La LOE determina los siguientes plazos temporales dentro de los cuales han de manifestarse o producirse los daos materiales en el edificio; 10 aos para vicios estructurales, 3 aos para vicios constructivos y 1 ao para vicios de acabado. Son plazos de garanta que prescriben a los 2 aos. 3. Otros aspectos. La LOE instaura de un sistema de seguros, a celebrar por los constructores, que al menos han de garantizar durante el correspondiente perodo los vicios estructurales. Las garantas que establece la LOE, mejoran la calidad de los edificios pero los encarecen.

7. EXTINCIN. (1J06/07)
1. El desistimiento unilateral del comitente. El comitente puede desistir del contrato sin necesidad de alegar causa justa alguna, en cualquier momento, privando de efectos al contrato de obra, pero debe resarcir al contratista en los gastos, el trabajo y la utilidad que pudiera obtener de la obra. Los gastos y el trabajo realizados suelen ser interpretados por el TS generosamente y la utilidad que pudiera obtener es el beneficio industrial que le correspondera al contratista obre el total de la obra realizada, y suele corresponder al 15 por ciento de ste, salvo pacto en contrario. 2. La muerte del contratista. La muerte del contratista extingue el contrato si la obligacin de hacer tena carcter personalsimo y, por lo tanto, no puede considerarse transmisible a los herederos del contratista. Si la obra estuviese parcialmente ejecutada, el comitente debe abonar a los herederos del contratista la proporcin del precio convenido segn el valor de la parte ejecutada y los materiales preparados siempre que estos reporten algn beneficio. 3. La imposibilidad sobrevenida de la ejecucin. Tambin se extingue el contrato si el contratista no puede concluir la obra por alguna causa independiente de su voluntad. Deben ser causas fortuitas, insuperables para el contratista, que en todo caso debe haber observado la diligencia exigible en el cumplimiento de la obligacin. El contratista tiene derecho a indemnizacin.

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TEMA 17 (31) EL CONTRATO DE SOCIEDAD. (0p, 2f)

1. IDEAS GENERALES. 1.1. Concepto.
El contrato de sociedad, es un pacto por el que se crea una entidad formada por los interesados y que mediante el desempeo de una actividad econmica persigue un fin lucrativo. El artculo 1665 la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias

1.2. Notas esenciales de la sociedad.

1) La constitucin de un fondo comn con las aportaciones de los so cios. Cada socio ha de aportar algo a la sociedad y la totalidad de lo reunido se hace comn todos. La aportacin puede consistir: a) en cosas materiales: dinero o bienes (aportacin propia); b) en el trabajo del socio: industria (recibiendo la denominacin de aportacin impropia). La aportacin de bienes puede ser hecha a ttulo de propiedad, cuando la cosa pasa del dominio del socio al de la sociedad, si esta es una persona jurdica; o se hace comn a todos los socios rigiendo las disposiciones sobre comunidad de bienes; o a ttulo de goce, sea confiriendo a la sociedad un derecho real de goce (ej., un usufructo) o un derecho personal de goce (un simple uso). Las aportaciones de industria se efectan siempre a ttulo de goce. 2) El fin de obtener un lucro repartible. Esta intencin es un elemento esencial y supone que: a) La sociedad se constituye para obtener un lucro, si no, le sera aplicable la Ley de Asociaciones. b) La ganancia ha de ser comn a todos los socios. c) la ganancia o la prdida, debe ser repartida entre los socios, considerndose nula la clusula que excluya a uno o ms socios de la correspondiente parte de las ganancias se denomina sociedad leonina- o de las prdidas. Slo el socio de industria puede ser excluido de responsabilidad en las prdidas.

2. CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

Al contrato de sociedad se le atribuyen los siguientes caracteres: 1) Es un contrato consensual, en cuanto se perfecciona por el mero consentimiento. El CC consagra la libertad de forma; si bien, para que tenga existencia frente a terceros, ser necesaria escritura pblica siempre que se aporten a la sociedad bienes inmuebles o derechos reales. 2) Es un contrato bilateral o plurilateral, que da origen a derechos y obligaciones recprocos. Pero las obligaciones de los socios son con la propia sociedad, que ser quien pueda reclamar en caso de incumplimiento. En el contrato de sociedad no encontramos dos partes con intereses individuales distintos, sino dos o ms partes con intereses afines, existiendo un fin que las partes pretenden alcanzar, un mismo inters, por lo que la idea que guiar a las partes ser la de cooperacin. Se suele decir que el contrato de sociedad es un contrato de gestin colectiva. 3) Es un contrato oneroso y conmutativo, pues todas las partes han de aportar algo. 4) Es un contrato preparatorio cuyo objeto es crear una entidad que celebra otros contratos. 5) Es un contrato de tracto o ejecucin sucesiva, porque no se agota ni consume por el cumplimiento de una o varias prestaciones determinadas. 6) Es un contrato de confianza; Cada socio puede por s solo asociarse un tercero en su parte, pero el asociado no ingresar en la sociedad sin el consentimiento unnime de los socios.

3. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES CIVILES.

El legislador atribuye personalidad jurdica a las sociedades. Las sociedades se regirn por las reglas del contrato de sociedad, segn la naturaleza de ste; es decir, por las normas del contrato de sociedad civil o mercantil (CC o C.Com). Pero no tendrn personalidad jurdica las sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que cada uno de stos contrate en su propio nombre con los terceros. Esta clase de sociedades se regir por las
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disposiciones relativas a la comunidad de bienes. Pero la falta de personalidad jurdica de las sociedades civiles no impide que estemos ante una sociedad (las llamadas sociedades irregulares o sociedades de hecho), si bien los que contratan con los socios exigirn a stos el cumplimiento de las obligaciones contradas por ellos. Las relaciones jurdicas existirn directamente entre los socios, individualmente considerados, y las personas que con ellos han contratado.

4. CLASES DE SOCIEDADES. 4.1. Sociedades civiles y sociedades mercantiles.

Art. 1.670 CC: las sociedades civiles, por el objeto a que se consagren, pueden revestir todas las formas reconocidas por el Cdigo de Comercio. En tal caso, les sern aplicables sus disposiciones en cuanto no se opongan a las del presente Cdigo. El criterio de distincin entre sociedades civiles y sociedades mercantiles, teniendo en cuenta que en ambas el fin es la obtencin de un lucro repartible, radica en el objeto a que se consagren. As, si el fin de la sociedad es la industria (exceptuadas las actividades empresariales o industriales de carcter agrario) o el comercio ser sociedad mercantil y se le aplicarn las reglas del Cdigo de Comercio (ha de constituirse en escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil). Si el fin de la sociedad no consiste en la realizacin habitual de actos de comercio, es decir, su objeto sea otro o cualquiera, con tal de que sea lcito y establecido en inters de los socios, ser sociedad civil (se rige por la libertad de forma en su constitucin y no se han de escribir en registro alguno, salvo que se aporten bienes inmuebles). El CC abre la posibilidad de que sociedades civiles por su objeto sean mercantiles por su forma, y en este caso slo le sern aplicables las disposiciones mercantiles en cuanto no se opongan a las del Cdigo Civil. Las Sociedades Annimas y las Sociedades Limitadas tendrn carcter mercantil. En las SA y las SL los socios no responden con su patrimonio privativo de las deudas sociales, su responsabilidad est limitada a las aportaciones que hubieren realizado al patrimonio social. Por lo tanto las sociedades civiles por su objeto, para seguir siendo tales, slo podrn revestir las formas mercantiles de sociedades en los casos en que se constituyan como sociedades colectivas (en ella, todos los socios responden solidaria e ilimitadamente de las deudas sociales), o de sociedades comanditarias (en las que hay dos clases de socios: unos, los comanditarios, responden slo con el capital que aportan y sin poder intervenir en la gestin social, y otros, los colectivos, responden como en la sociedad colectiva). En las sociedades civiles los socios responden ilimitadamente, con todo su patrimonio, aunque de una forma mancomunada, de acuerdo con el art. 1.698 CC.

4.2. Sociedades civiles universales y sociedades civiles particulares.

Las sociedades civiles universales pueden ser de todos los bienes presentes o de todas las ganancias. En la sociedad universal de todos los bienes presentes, las partes ponen en comn todos los bienes que en el momento de constituir la sociedad les pertenecen, as como todas las ganancias que adquieran con ellos. Puede tambin pactarse que formen parte de la sociedad, de forma complementaria, otras ganancias (entre ellas, las ganancias que cada socio adquiera con su industria mientras dure la sociedad). El CC veta que queden afectos a la sociedad los bienes que adquieran los socios a titulo gratuito, despus del nacimiento de sta, por herencia, legado o donacin. La sociedad universal de ganancias slo comprende lo que adquieran los socios por su industria o trabajo mientras dure la sociedad. Pero no comprende los bienes de cada socio, que continan siendo de dominio particular, pasando slo a la sociedad el usufructo. Cuando se ha celebrado el contrato de sociedad universal, sin determinar su especie, slo se constituye la sociedad universal de ganancias, pues es menos gravosa para los socios. La sociedad civil particular es la que tiene nicamente por objeto cosas determinadas, su uso o sus frutos, una empresa concreta, o el ejercicio de una profesin o arte.
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TEMA 18 (32) EL MANDATO. (11p, 3f)

1. EL CONTRATO DE MANDATO. (1J03/04)(2J07/08) 1 Concepto. Art 1.709 CC: por el contrato de mandato se obliga una persona (mandatario) a
prestar algn servicio o a hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra (mandante). Para distinguir el contrato de mandado de otros similares como el de arrendamiento de obras y de servicios, bajo el sistema romano era fcil pues el mandato era gratuito. Pero hoy el mandato aunque siga siendo tendencialmente gratuito, puede ser retribuido, hay que atender a la naturaleza de las prestaciones a que arrendatario o mandatario se obligan. As en el arrendamiento de obra o de servicios el arrendatario se obliga a ejecutar por si mismo una actividad de carcter material en beneficio del arrendador, mientras que el mandatario, se obliga a gestionar los intereses del mandante a travs de la realizacin de actos jurdicos cuyo contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del mandante.

2. Caracteres del mandato.

A) El mandato es un contrato consensual. B) Impera el principio de libertad de forma. Puede ser expreso o tcito C) El mandato es un contrato naturalmente gratuito. El art. 1.711.1: a falta de pacto en contrario, el mandato se supone gratuito. Pero se presume con carcter oneroso si el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de servicios de la especie a que se refiere el mandato D) El mandato es un contrato basado en la confianza que el mandante otorga al mandatario.

2. CLASES DE MANDATO. 2.1. Mandato simple y mandato representativo. (S03/04)(S04/05)(2J06/07)

Mandato simple: El mandatario puede actuar en su propio nombre, aunque por cuenta, inters y encargo del mandante. No se producira vinculacin entre mandante y terceros, los cuales tendran acciones exclusivamente contra el mandatario, sin perjuicio de las que deriven de la relacin de mandato propiamente dicha entre mandante y mandatario. Mandato representativo: El mandatario acta en nombre del mandante, siendo parte en los contratos o actos jurdicos que, gestionando sus intereses, celebra el mandatario con terceros: el mandante es quien adquiere los derechos y asume las obligaciones que se derivan de esos actos o contratos debiendo cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato

2.2. Tipos de mandato conforme a la extensin de las facultades conferidas.

A) Mandato general o especial: considerando el nmero de asuntos o negocios del mandante que puede gestionar el mandatario, el mandato puede ser general o especial. Segn el art. 1.712, el mandato general comprende todos los negocios del mandante; mientras que el mandato especial, slo uno o ms negocios determinados. B) Mandato concebido en trminos generales y mandato expreso : Segn el art. 1.713, el mandato concebido en trminos generales no comprende ms que los actos de administracin (distinto de m. general); mientras que para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier acto de riguroso dominio se necesita el denominado mandato expreso. Para realizar los actos ms importantes de gestin de los intereses del mandante, identificados por el CC con los actos de disposicin, no cabe admitir el mandato tcito. Por lo dicho, tanto el mandato general (para todos los asuntos del mandante) como el mandato especial (para uno o varios asuntos del mandante) pueden conferirse en trminos generales.

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3. RGIMEN BSICO DEL CONTRATO DE MANDATO. 3.1. Obligaciones del mandante. (2J05/06)
A) Anticipar el dinero necesario para la ejecucin del mandato, si el mandatario lo pidiese. Si ste lo hubiese anticipado, lo rembolsar, aunque el negocio saliese mal, si no es culpa del mandatario. B) Est obligado a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados al mandatario por el cumplimiento del mandato, siempre que el mandatario no haya incurrido en culpa o imprudencia. C) Deber pagar al mandatario la retribucin procedente si as se pact. D) En casos de pluralidad de mandantes, cuando dos o ms personas hayan nombrado mandatario para un negocio comn, quedan obligadas solidariamente frente a l. E) Cuando se trata de un mandato con poder de representacin, el mandante debe cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato; en lo que el mandatario se haya excedido, no queda obligado el mandante.

3.2. Derechos y obligaciones del mandatario.

A) Obligaciones: (2J04/05) Las obligaciones fundamentales del mandatario son las siguientes: 1. Debe ejecutar el mandato segn las instrucciones del mandante e informarle de su gestin. En caso de falta de instrucciones, el mandatario debe actuar como un buen padre de familia. 2. Rendir cuentas de sus operaciones al mandante y abonarle cuanto haya recibido en virtud del mandato. 3. Resarcir los daos y perjuicios que, por su gestin o por la falta de ella, haya causado al mandante, ya sean debidos a actuacin dolosa o culposa. 4. Si un mandante ha nombrado ms de un mandatario, se excluye la responsabilidad solidaria si no se ha expresado. 5. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, queda obligado directamente con la persona con quien contrat, sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario. B) Derechos y facultades: (2J09/10) 1. El mandatario podr ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas objeto del mandato, hasta que el mandante le rembolse lo anticipado o proceda a la indemnizacin de daos y perjuicios, en caso de que se hubiesen producido por el cumplimiento del mandato. 2. El mandatario cuenta con la facultad de nombrar sustituto, desligndose de su relacin con el mandante, si ste autoriz la sustitucin: - El mandatario no quedar exento de responsabilidad si nombra sustituto si el mandante ni lo autoriz ni lo prohibi. - Responde el mandatario en el caso de que el mandante haya prohibido la sustitucin - Si el mandante ha autorizado genricamente la sustitucin (sin designacin de persona), el mandatario slo responder de la actuacin ste cuando sea notoriamente incapaz o insolvente.

3.3. Extincin del mandato.(2J10/11)(R04/05)(R08/09)

Adems de las causas generales de extincin de las obligaciones el mandato se extingue por: A) La revocacin del mandato. Como es un contrato basado en la confianza se permite la posibilidad de la revocacin unilateral por parte del mandante, produciendo efectos desde que el mandatario la conozca. B) La renuncia e incapacitacin del mandatario. La renuncia es una facultad del mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas necesarias para evitar la interrupcin de los asuntos gestionados. C) La muerte del mandante o mandatario. La reiterada confianza como base del negocio supone que la muerte de uno de los contratantes d lugar a su extincin. Sin embargo, lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante, es vlido y surtir todos sus efectos. D) El concurso o insolvencia de las partes.
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4. LA MEDIACIN O CORRETAJE.
La actividad de intermediacin o de mediacin entre personas que desean llevar a cabo una negociacin determinada es conocida desde antiguo y bastante frecuente. La figura del corredor, sea de trigo o de ganado, ha sido una verdadera institucin en la vida rural y tambin en la actualidad t es frecuente en el mbito de los llamados agentes de la propiedad inmobiliaria (API). El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o corredor en la realizacin de los actos necesarios para la conclusin o celebracin de un determinado contrato (comprar una vivienda o vender una partida de ganado) celebrado por quien con l contrata, a quien denominaremos principal o cliente, o incluso celebrado por el propio mediador, en funcin de nuncio o intermediario. El Mandato, sea este representativo o no, se diferencia del corretaje, en que en el mandato el mandatario es el que celebra el contrato con el tercero, mientras que el corredor o mediador, se limita a poner en contacto a su cliente con otra persona interesada en el acto o contrato. Se distingue del contrato de servicios, pues el corredor asume una obligacin de resultado y carece de derecho a retribucin alguna si no se llega a celebrar efectivamente el contrato de referencia. Se distingue del contrato de obra, ya que aunque el corredor asume tambin una obligacin de resultado, ste no se obliga a la conclusin del contrato de inters para el cliente, pues difcil puede asumir como obra propia la existencia de un tercero que contrate. El corredor no se encuentra obligado en sentido estricto a garantizar la consecucin del inters perseguido por su cliente o principal por lo que se dice que el corretaje tiene naturaleza unilateral. Slo el cliente quedara obligado a pagar el premio, retribucin u honorarios del mediador, mientras que el corredor no tiene obligacin alguna que atender o conducta que desplegar y la eventual realizacin del resultado para l slo funciona como fundamento o estmulo para reclamar honorarios. Generalmente, el corredor sirve de mediador entre dos clientes suyos o, en definitiva, entre dos personas que, viendo cumplidos sus respectivos deseos a travs de la actividad del corredor, celebrarn el oportuno contrato y, en consecuencia, cada uno de ellos habr de satisfacer por separado la correspondiente comisin al corredor.

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TEMA 19 (32) EL PRSTAMO. (0p, 3 f)

1. LOS CONTRATOS DE PRSTAMO.
Art. 1.740 CC: por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. Esta 2 figura se llama tambin mutuo. El prstamo es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la cosa, y unilateral, al producir slo obligaciones para una de las partes, el prestatario, que es quien recibe de la otra parte (prestamista) la cosa objeto de prstamo. El contrato de prstamo puede ser comodato o prstamo de uso o mutuo o prstamo de consumo. Ambas formas de prstamo tienen en comn que la obligacin principal del prestatario es devolver lo prestado. Y se distinguen en que en el comodato no se trasmite ms que el uso, debiendo devolverse la misma cosa prestada. En el mutuo el prestamista trasmite la propiedad del objeto y el prestatario debe restituir su equivalente econmico o tantudem.

2. EL COMODATO O PRSTAMO DE USO. 2.1. Nocin general. Contrato en que una persona (comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una cosa no
fungible para que use de ella durante un tiempo, con la obligacin de devolver la misma cosa. La gratuidad es esencial en el comodato ya que si interviene alguna remuneracin que haya de pagar quien adquiere el uso, sera un contrato de arrendamiento.

2.2. Derechos y obligaciones del comodatario.

El comodante conserva la propiedad de la cosa y el comodatario solo tiene derecho de uso de la cosa prestada durante un determinado perodo de tiempo. Si la cosa prestada es fructfera, el comodatario no adquiere la propiedad de los frutos, pero puede usarlos, al igual que la cosa matriz. A) La obligacin de restitucin. El comodatario debe devolver la cosa al concluir el uso para el que se le prest o una vez transcurrido el plazo pactado, si bien en caso de urgente necesidad de ella, el comodante podr reclamarla antes y el comodatario debe restituirla. Esta obligacin de restitucin de la cosa es la obligacin principal del contrato y son subordinadas las siguientes: 1. El comodatario est obligado a satisfacer los gastos ordinarios que sean de necesidad para el uso y conservacin de la cosa prestada. 2. El comodatario queda igualmente obligado a utilizar la cosa, de conformidad con la propia naturaleza de sta, para el uso para que se le prest. 3. En comodatario esta obligado a conservar la cosa con la diligencia de un buen padre de familia. 4. Debido al carcter gratuito del comodato, el comodatario debe restituir la cosa temporneamente, sin que pueda argir derecho de retencin alguno sobre ella a pretexto de lo que el comodante le deba, aunque sea por razn de expensas. B) Deterioro y prdida de la cosa. Los desperfectos o menoscabos generados, sin culpa del comodatario, por el uso racional y adecuado de la cosa (que se hubieran producido tambin si la cosa hubiera sido usada por el comodante) no son imputables al comodatario. Tampoco responder el comodatario en los casos en que el deterioro o la prdida de la cosa tenga lugar a consecuencia del acaecimiento del algn caso fortuito, salvo que se est frente a alguno de los supuestos en que la responsabilidad del comodatario se ve agravada por disponerlo as la ley de forma expresa. Tales supuestos son los siguientes: 1. Destinar la cosa a un uso distinto de aquel para que se prest o en el caso de que dicha precisin del uso no se haya llevado a cabo, del que se deduzca de la propia naturaleza de la cosa. 2. Conservar la cosa en su poder por ms tiempo del convenido 3. Que la cosa hubiere sido objeto de tasacin en el momento de la entrega, salvo que expresamente hubiera sido eximido el comodatario de responsabilidad.
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2.3. La posicin del comodante.

EL carcter unilateral del comodato, solo genera obligaciones para el comodatario. Sobre el comodante no pesa prcticamente obligacin alguna que genere facultades en el comodatario. Est obligado al abono de los gastos extraordinarios de conservacin, frente a la obligacin del comodatario de atender o sufragar los gastos ordinarios. Los gastos extraordinarios sern a cargo del comodante, siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlos, salvo cuando fueren tan urgentes que no pueda esperarse el resultado del aviso sin peligro. Y el comodante que, conociendo los vicios de la cosa prestada, no los hubiere hecho saber al comodatario, responder a ste de los daos que por aquella causa hubiese sufrido.

2.4. La duracin del contrato.

Normalmente es el comodante el que fija el plazo por el tiempo por el cual presta la cosa, aunque es frecuente que lo haga sin fijar plazo alguno de duracin, por amistad, confianza, altruismo, etc. El CC establece algunas reglas de aplicacin supletoria que cuyo fundamento es la proteccin del inters del comodante en recuperar la cosa cuando le convenga o le resulte necesaria. El art. 1.750 establece que si no se pact la duracin del comodato ni el uso a que haba de destinarse la cosa prestada, y ste no resulta determinado por la costumbre de la tierra, puede el comodante reclamarla a su voluntad, al tiempo que dispone que, en caso de duda, incumbe la prueba (de tales extremos) al comodatario. La expresin uso a que haba de destinarse la cosa debe ser entendida en trminos temporales. P.e El dueo de un cuadro lo presta a quien lo pint para una exposicin, debe entenderse que la reclamacin por el comodante no debe realizarse hasta que dicha exposicin sea clausurada. As se deduce del art. 1.749: el comodante no puede reclamar la cosa prestada sino despus de concluido el uso para que la prest. Sin embargo, si antes de estos plazos tuviere el comodante urgente necesidad de ella, podr reclamar la restitucin.

2.5. Causas de extincin.

El contrato de comodato puede extinguirse por cualquiera de las siguientes causas: 1. Por la prdida de la cosa (independientemente quien sea responsable de dicha prdida). 2. Que el comodante reclame la restitucin, si no hay plazo fijado de duracin o si lo hay y el comodante tiene necesidad urgente de la cosa. 3. Por transcurso del plazo determinado, sea directamente, sea a travs del uso para el que se presta. El art. 1.742 establece que las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los herederos de ambos contrayentes (mejor, contratantes). La muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las partes no extingue el contrato, excepto en el caso de que el prstamo se haya hecho en contemplacin a la persona del comodatario, en cuyo caso los herederos de ste no tienen derecho a continuar en el uso de la cosa prestada.

3. EL MUTUO O SIMPLE PRSTAMO. 3.1. Concepto y caractersticas.

Se denomina mutuo o prstamo al contrato por el que una persona (prestamista o mutuante) entrega a otra (prestatario o mutuatario) dinero u otra cosa fungible, para que se sirva de ella y devuelva despus otro tanto de la misma especie y calidad. El contrato de mutuo puede ser gratuito o retribuido, esto es, con pacto de pagar inters, que normalmente ser proporcional a su duracin, y limitado por la ley de usura. Aunque para el CC el contrato de prstamo es gratuito, pues, segn el art. 1.755, no se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado. Y en la misma lnea el art. 314 del Cdigo de Comercio los prstamos no devengarn inters si no se hubieren pactado por escrito.

3.2. Reglas particulares sobre capacidad.

Con carcter general, basta que prestamista y prestatario tengan capacidad para contratar. Como excepciones esta la del menor emancipado que tiene prohibido tomar dinero a prstamo o la del tutor que con respecto al patrimonio del pupilo tiene prohibido dar o tomar dinero a prstamo sin autorizacin judicial.
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3.3. La obligacin de restitucin.

En el mutuo, a diferencia del comodato, se transfiere la propiedad de la cosa prestada al mutuatario, estando ste obligado nicamente a devolver el gnero. Pero qu es lo que se ha de devolver? Aqu hay que distinguir entre el prstamo de dinero y el de las dems cosas fungibles. En el primer caso, se tiene en cuenta el valor nominal, pues la devolucin ha de hacerse en la moneda de curso legal; en el segundo, se atiende a la identidad de materia y el deudor debe una cantidad igual a la recibida y de la misma especie y calidad, aunque sufra alteracin en el precio.

3.4. El prstamo con inters: reglas especiales.

El CC considera que no se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado. Pero el prestatario que haya pagado intereses sin estar estipulados no puede reclamarlos (no puede repetir) ni siquiera imputarlos al capital. Si hay un convenio tcito y el prestatario no pagase los intereses, el acreedor no tiene cauce alguno para reclamarlos a no ser que pueda probar por cualquier medio valido la existencia del pacto. La Ley de Usura de 1908 (Ley Azcrate) decreta la nulidad de los prstamos en que se haya pactado un inters notablemente superior al normal del dinero y manifiestamente desproporcionados, o que resulten leoninos, y cualquier contrato en que se suponga recibida una cantidad superior a la entregada. Declarada la nulidad del contrato por usurario, el prestatario slo estar obligado a entregar la suma efectivamente recibida.

3.5. La duracin del contrato.

El Cdigo no contiene regla alguna de carcter especfico respecto de la duracin del mutuo o prstamo. Por lo que habr de aplicarse las normas establecidas para las obligaciones a plazo.

4. Los contratos de crdito al consumo: la Ley 16/ 2011 NUEVO.

Los crdito al consumo, que recientemente han sido objeto de regulacin en Espaa, incorporando las correspondientes disposiciones normativas europeas, por parte de la Ley 16 /11. Durante las tres ltimas dcadas, el mercado del crdito al consumo ha experimentado un importante desarrollo, a la vez que sus agentes y las tcnicas financieras han evolucionado con gran rapidez. Las nuevas tcnicas de marketing y comercializacin han trado consigo formulas financieras elaboradas y de difcil compresin para la mayora de los ciudadanos, por lo que los Estados se han visto obligados a crear marcos normativos de proteccin de los consumidores, aunque en muchas ocasiones, ha producido un exceso normativo. El art 1.1 de la Ley 16/11 Por el contrato de crdito al consumo un prestamista concede o se compromete a conceder a un consumidor un crdito bajo la forma de pago aplazado, prstamo, apertura de crdito o cualquier medio equivalente de financiacin.

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TEMA 20. (33) EL DEPSITO. (5p, 4f)

1. INTRODUCCIN: CLASES DE DEPSITO.
El Cdigo Civil regula la figura genrica del depsito englobando distintas y muy diversas modalidades del mismo. Resalta de entrada que el depsito puede constituirse judicial o extrajudicialmente. A su vez, deben tenerse en cuenta a las distintas variantes del depsito extrajudicial: el depsito voluntario, el depsito necesario o miserable, y lo que el Proyecto de 1851 denominaba secuestro convencional, que actualmente se regula en sede del depsito voluntario. La diversidad de variantes explica que el CC no establezca definicin legal alguna del depsito y tampoco insista en el carcter contractual del depsito, pues algunas de sus variantes carecen de tal carcter. El art 1.758 pone el acento en la finalidad bsica de la figura del depsito, la obligacin de guarda o custodia y consiguiente restitucin, una vez puesto de manifiesto el presupuesto de que previamente se haya producido la entrega de la cosa objeto de depsito.

2. EL DEPSITO VOLUNTARIO. 2.1. Concepto y presupuestos. (1J03/04)(S08/09) 1. Concepto y presupuesto El depsito es un contrato en virtud del cual una persona
(depositante o deponente) entrega una cosa mueble a otra (depositario), para que sta la guarde y se la restituya cuando aqulla se la reclame. Sus requisitos son: 1. La finalidad principal y autnoma del contrato es la obligacin de guarda y custodia. Esta obligacin es provisional, ya que el bien depositado debe ser restituido cuando lo pida el depositante. El depositario no puede usar la cosa sin permiso del depositante. 2. El objeto de la obligacin de custodia debe ser una cosa ajena (no perteneciente al depositario). 3. El objeto del depsito ha de recaer sobre un bien mueble y corporal. Aunque en el llamado deposito judicial pueden ser bienes inmuebles.

2. Caractersticas del contrato.

1. Gratuidad y unilateralidad del contrato: salvo que se pacte una retribucin (no tiene que ser expresa, puede ser surgir segn las circunstancias y usos) el depsito es un contrato gratuito y unilateral. Si se pacta retribucin pasara a ser bilateral 2. Carcter real: Se exige la entrega de la cosa para el nacimiento del contrato de depsito.

3. LOS SUJETOS DEL CONTRATO. 3.1. La capacidad de las partes contratantes.

Se entiende suficiente para la constitucin del contrato de depsito la capacidad general de contratar, no siendo necesario que el depositante sea propietario del bien depositado. A) Falta de capacidad del depositante. a) Si la incapacidad del depositante (incapaz) exista en el momento de celebracin del contrato, dispone el art. 1.764 que la otra parte queda sujeta a todas las obligaciones del depositario, y puede ser obligada a la devolucin por el tutor, curador o administrador de la persona que hizo el depsito, o por esta misma si llega a tener capacidad. b) Puede darse el caso, contemplado por el art. 1.773, que el depositante pierda, despus de hacer el depsito (sobrevenidamente), su capacidad para contratar. La regla establecida para tal supuesto es similar a la establecida en el art. 1.764: no puede restituirse la cosa objeto de depsito sino a los que tengan la administracin de los bienes y derechos del depositante que ha devenido incapaz. B) Falta de capacidad en el depositario. 1- El artculo 1.765 contempla la falta de capacidad en el momento de la constitucin del depsito. En tal caso, siendo vlido el contrato (si bien susceptible de anulacin), el depositante tiene frente al depositario la facultad de ejercitar la accin de restitucin. En caso de que tal restitucin no fuera posible, por haber salido la cosa del patrimonio del depositario, el depositante slo puede solicitar el abono de la cantidad en que se hubiera enriquecido el depositario con la cosa o con el precio (accin que prescribe a los 15 aos).
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2- La incapacidad sobrevenida en el depositario no est regulada en el CC, lo que no impide la exigencia de la diligencia debida en la conservacin de la cosa a los representantes legales.

3.2. Pluralidad de los sujetos.

El CC contempla expresamente el supuesto de pluralidad de deponentes, mientras que no regula el caso en que sean varios los depositarios. A) Constitucin conjunta del depsito (pluralidad de depositantes). Art. 1.772: cuando sean dos o ms los depositantes, si no fueren solidarios y la cosa admitiere divisin, no podr pedir cada uno de ellos ms que su parte. Cuando haya solidaridad, o la cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en los arts. 1.141 y 1.142 de este Cdigo . Dos conclusiones: 1. La equiparacin entre indivisibilidad y solidaridad, y aplicacin de las normas de la solidaridad en los supuestos de indivisin, de tal manera que no son posibles los supuestos de depsito indivisible mancomunado. 2. Equiparacin entre mancomunidad y divisibilidad. El depositante slo puede pedir su parte. B) Pluralidad de depositarios. No dice nada el CC, por lo que se aplican las reglas generales en materia de obligaciones, debiendo tener en cuenta si existen usos negociales y la voluntad de las partes.

4. CONTENIDO DEL CONTRATO DE DEPSITO.

El carcter tendencialmente unilateral del depsito implica que las obligaciones del depositario asumen, sin duda, una mayor trascendencia que las eventuales obligaciones del depositante.

4.1. Obligaciones del depositario.(R04/05)

A) La obligacin de guarda y custodia. Es la obligacin principal. El depositario no tienen obligacin de administracin, pero si de recoger y custodiar los frutos. El depositario, salvo prueba en contrario, no puede servirse de la cosa depositada, ni de sus productos, frutos y accesiones. El depositario a no ser que lo prohba el depositante puede nombrar sustituto. B) La obligacin de restitucin. La cosa depositada debe ser restituida al depositante, o a sus causahabientes, o a la persona que hubiere sido designada en el contrato con todos sus frutos, productos y accesiones. C) Momento temporal de la restitucin. La restitucin debe producirse cuando el deponente la reclame, sin necesidad de justa causa y con independencia de plazo contractual alguno. D) El lugar de la restitucin. Es el que se designe al hacer el contrato. Si no se ha designado donde se halle la cosa, aunque sea lugar distinto a donde se deposit. Los gastos de transporte corren a cargo del depositante, salvo mala fe del depositario. E) Prdida de la cosa y subrogacin real. Se presume la culpa del depositario, pues la cosa se haya en su poder. Si se pierde por fuerza mayor, y el depositario recibe como reparacin otra en su lugar, est obligado a entregar sta al depositante. Si la reparacin obtenida por el depositario consiste en su valor, igualmente tiene que entregarle al depositante la indemnizacin conseguida.

4.2. Obligaciones a cargo del depositante.

Como el depsito es gratuito a no ser que se disponga lo contrario, el CC no resalta obligacin de retribuir del deponente aunque se haya pactado un depsito retribuido. (Aunque existe). Pero el CC si establece la obligacin del depositante de hacer frente al pago o reembolso de los gastos realizados por el depositario y, en su caso, de indemnizarle de todos los perjuicios sufridos. Segn la doctrina los gastos rembolsables son los gastos de conservacin y no los gastos tiles o mejoras que pueda haber afrontado el depositario. Los gastos reembolsables se encuentran previstos legalmente para el depsito gratuito; por consiguiente, no deben acumularse a la retribucin en el caso de que sta haya sido pactada. El art. 1.780 dispone que el depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo pago de lo que se le deba por razn del depsito.
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5. EXTINCIN DEL CONTRATO DE DEPSITO.

El modo ordinario de extincin es la entrega o restitucin de la cosa depositada, as como las especialidades en caso de prdida. Conforme al art. 1.200.1 CC, no son susceptibles de extincin por compensacin las deudas provenientes del depsito o de las obligaciones del depositario.

6. EL DEPSITO IRREGULAR. (S10/11)(R05/06)

El depsito irregular es el contrato de deposito cuyo objeto consiste en una determinada cantidad de cosas fungibles (suele ser dinero) que pueden utilizadas e incluso consumidas por el depositario. Dada la fungibilidad del objeto, el depositario no tiene que devolver la misma cosa, puede restituir la misma cantidad de cosas fungibles, el equivalente exacto, llamado tambin tantundem. El supuesto prototpico del llamado depsito irregular viene representado por el depsito de dinero, aunque ello no signifique que todo depsito dinerario deba ser calificado como depsito irregular, sino slo aquel cuyo objeto pierde su individualidad. La jurisprudencia califica de prstamos los depsitos a plazo fijo, pues el deponente pierde la disponibilidad propia de los depsitos, y los ingresos en cuenta corriente contratos autnomos.

7. EL DEPSITO NECESARIO.
Es una modalidad de depsito caracterizada por la existencia de una obligacin de custodia a causa de una situacin de hecho sobrevenida y, por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad de las partes. Se distinguen, a tal efecto, tres tipos de depsito necesario: 1. Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin legal. Se regir por las disposiciones de la ley que lo establezca y, en su defecto, por las del depsito voluntario. 2. Con ocasin de alguna calamidad como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otras semejantes, rigindose por las normas del depsito voluntario. Se conoce como depsito miserable. 3. El que tiene lugar respecto de los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones No deriva del contrato de hospedaje, ni de la posible existencia de un contrato tcito de depsito, sino que es un supuesto de responsabilidad legal a cargo del hotelero respecto de los efectos introducidos en el mbito de control del mismo, lo que incluye tambin la responsabilidad por los efectos que se encuentren en el garaje del hotel y otras dependencias anexas al mismo y que presten servicio al cliente. Asimismo, han de considerarse introducidas si se colocan en el coche o transporte del hotel destinado a transportarlas al mismo. Es esencial que el viajero hubiere observado las prevenciones hechas por el hotelero respecto del cuidado y vigilancia de los efectos. La responsabilidad del hotelero cesa: a) Cuando se trate de efectos introducidos por terceros, es decir, por quien no fuera un viajero. b) Cuando no se trate de un alojamiento de viajeros estable (ej.: la casa de un amigo). c) Al mediar culpa o negligencia del viajero. d) En los supuestos de robo a mano armada y fuerza mayor. e) Cuando el dao sea consecuencia de la actuacin de personas que escapan del control del hotelero (visitas...). f) Cuando medie pacto expreso de exclusin de responsabilidad. Existe un verdadero depsito cuando se entregan objetos para ser guardados en la caja del hotel.

7.2 El contrato de ingreso en centros asistenciales. NUEVO

La profesora LPEZ PELEZ ha resaltado que resultara muy aconsejable tipificar el contrato de ingreso en un centro asistencial de mayores, as como establecer legalmente un rgimen mnimo de derechos y deberes dimanantes de dicho contrato, comn para todo el territorio espaol, pues si bien tal rgimen normativo resulta hoy deducible de muchas disposiciones legales de carcter autonmico, sin duda sera conveniente sistematizarlos en una disposicin nica y comn para todos, sin perjuicio de que la autonoma de las partes pueda introducir matizaciones en cada caso . A su acertado juicio, debera imperar el mismo sistema agravado de responsabilidad que consagra el
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Cdigo Civil para los establecimientos hoteleros, respecto a los efectos personales introducidos por los clientes. Debera aplicarse tambin tratndose de residencias asistenciales de personas mayores y de efectos introducidos en ellas por los residentes tanto si los objetos han sido especialmente entregados para su custodia , previo inventario , como si han sido simplemente introducidos en la residencia con tal de que se haya comunicado al establecimiento esta introduccin, se hayan observado las prevenciones realizadas en materia de seguridad , y desde luego se pruebe la existencia del objeto, y su deterioro o desaparicin dentro del mbito espacial del establecimiento.

8. SECUESTRO CONVENCIONAL Y JUDICIAL.

El denominado secuestro no tiene por finalidad en s misma considerada la custodia o guarda de la cosa depositada, sino que dicha guarda es sencillamente un medio para evitar la sustraccin o distraccin del objeto custodiado en tanto no se resuelva la litis existente; por ello la restitucin no se realiza al deponente sino al vencedor de dicha litis. De este modo, a diferencia del contrato de depsito verdadero y propio, el secuestro puede recaer tanto sobre bienes muebles como inmuebles (art. 1.786 CC).

8.1. El secuestro convencional.

El secuestro convencional se contempla en sede de depsito voluntario (art. 1.763: Tambin puede realizarse el depsito por dos o ms personas, que se crean con derecho a la cosa depositada, en un tercero, que har la entrega en su caso a la que corresponda).

8.2. El depsito judicial.

Segn el art. 1785 El depsito judicial o secuestro tiene lugar cuando se decreta el embargo o el aseguramiento de bienes litigiosos Se exige del depositario la responsabilidad propia de un buen padre de familia, no pudiendo quedar libre de su encargo hasta que se termine la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en ello todos los interesados o por otra causa legtima (art. 1.787). La restitucin no ha de hacerse necesariamente al deponente: El depositario judicial estar obligado a conservar los bienes con la debida diligencia a disposicin del Juzgado, a exhibirlos en las condiciones que el Juzgado le indique y a entregarlos a la persona que el tribunal designe.

9. EL CONTRATO DE APARCAMIENTO DE VEHCULOS.

Tradicionalmente, el contrato de garaje era uno de los supuestos clsicos de contratos atpicos, hasta la promulgacin de la Ley 40/2002, reguladora del contrato de aparcamiento de vehculos. Los contratos de parking o aparcamiento, se caracterizan por ser de breve duracin, realizarse en aparcamientos abiertos al pblico y, en todo caso, mediante precio determinado en funcin del tiempo de estacionamiento (por horas o fracciones horarias). Junto con este contrato contina existiendo el de garaje en el que el precio no resulte determinado precisamente por el tiempo de estacionamiento efectivo, aunque la duracin del contrato (no del tiempo de estacionamiento) sea fijada por fracciones temporales (aos, meses, incluso das u horas determinadas). Por lo tanto a partir de la ley 40/02 hay dos tipos de contrato; el contrato tpico de aparcamiento, regulado por la citada ley, y el contrato atpico de garaje, no contemplado por dicha ley. Antes de la ley 40/02 que lo ha tipificado como autnomo, la doctrina consideraba el aparcamiento de vehculos como un contrato ms cercano al depsito que al arrendamiento.

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TEMA 21 (34) LOS CONTRATOS ALEATORIOS. (2 p, 3 f).

1. LA CATEGORA GENERAL DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS.
El Cdigo Civil contempla la categora general de los contratos aleatorios en el artculo 1790 y tradicionalmente ha regulando tres modalidades: el juego y apuesta; la renta vitalicia y el contrato del seguro. La ley 50/80 dej sin contenido los artculos dedicados al contrato de seguro, que fueron vueltos a llenar de contenido tras la Ley 41/2003 de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, para regular el nuevo contrato tpico aleatorio de alimentos. Segn el artculo 1.790, "por el contrato aleatorio, una de las partes o ambas recprocamente, se obligan a dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo indeterminado". Se diferencian de los contratos sujetos a condicin, en que en estos la condicin afecta a la eficacia del contrato, mientras que en los aleatorios existen y son validos desde el momento de su celebracin. Elementos bsicos del contrato aleatorio: 1. Indeterminacin inicial del resultado. 2. Dependencia definitiva del mismo de circunstancias que lo hacen incierto. 3. Voluntariedad de los interesados al asumir ese riesgo. Caracteres del contrato aleatorio: Contrato bilateral, que puede devenir en unilateral. Contrato oneroso, en el que las obligaciones de las partes son recprocas y sinalagmticas. Carcter consensual.

3. EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA. 3.1. Introduccin.

Art. 1.802 CC: El contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas por un capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere desde luego con la carga de la pensin. La finalidad econmica de esta figura reside, en proporcionar al perceptor un ingreso fijo peridico a los efectos de subsistencia, aunque tambin puede perseguir favorecer a una determinada persona.

3.2. El alea en la renta vitalicia.

El elemento aleatorio es la incertidumbre de la duracin de la vida que se contempla, y por lo tanto la imposibilidad de conocer de antemano si existir o no una equivalencia entre el capital que se entrega y la renta que se percibe peridicamente, concurriendo as el riesgo ganancia-prdida. Dicha vida contemplada puede ser la del contratante que entrega el capital, o la de un tercero, o la de varias personas. En el momento de constitucin del contrato debe existir la denominada equivalencia del riesgo, es decir, que ambas partes tengan igual posibilidad de prdida o ganancia, art. 1.804: Es nula la renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la fecha del otorgamiento, o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte dentro de los veinte das siguientes a aquella fecha. El precepto transcrito contempla dos supuestos distintos: A) Muerte ya producida, en el momento de constitucin del contrato, de la persona cuya vida se contempla. La nulidad se justifica por la ausencia del alea. B) Enfermedad que llegue a causar la muerte de la persona cuya vida se contempla, dentro de los veinte das posteriores a la fecha de celebracin del contrato. No se considera enfermedad el parto, ni el accidente, ni el suicidio, ni la vejez. No se computa el da de constitucin de la renta vitalicia.

3.3. Sujetos.
Al menos deben concurrir dos sujetos, pero pueden hacerlo hasta cuatro; los dos constituyentes, un tercero cuya vida es considerada como alea y un perceptor o beneficiario. El beneficiario puede ser uno de los constituyentes, un tercero cuya vida se considera o un cuarto independiente de los anteriores.
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Puede ocurrir que se atienda a la vida de varios sujetos, e igualmente puede constituirse la renta en beneficio de una pluralidad de personas, simultnea (conjunta) o sucesivamente. Cuando la renta se establece conjuntamente en favor de varias personas y una de ellas fallece, surge el problema de la procedencia del acrecimiento, que no ser posible, en ausencia de pacto expreso, excepto que cuando adems de designacin conjunta de los beneficiarios, exista atribucin de renta conjunta. Si la designacin de beneficiarios es conjunta y existe atribucin individualizada de rentas para cada uno de ellos, a falta de pacto expreso, no proceder el acrecimiento, atribuyndose la renta correspondiente al premuerto a los herederos (STS). Cuando la renta se establece sucesivamente no se plantea tal problema y cada acreedor percibir la renta en el orden establecido.

3.4. Contenido del contrato de renta vitalicia. (2J09/10)(R07/08)

A) La entrega del capital: consistente en bienes muebles o inmuebles, materiales o inmateriales, cuyo dominio se transmite al deudor de la pensin, naciendo una relacin obligatoria en virtud de la cual el deudor queda vinculado a satisfacer dicha renta o pensin. El constituyente/acreedor de la renta vitalicia que efecta la entrega de los bienes en concepto de capital est obligado no solamente a efectuar dicha entrega, sino a responder de eviccin y saneamiento al deudor de la renta. B) El derecho a la pensin o renta: a) La pensin: No tiene que consistir necesariamente en una suma dineraria, pudiendo estribar tambin en la entrega de cualquier otro tipo de bienes muebles o bien parte en dinero y parte en cosa mueble o inmueble. Es imprescindible que sea fija y se admiten las clusulas de estabilizacin. b) La periodicidad de la renta: No es necesario que el pago se efecte anualmente, pudiendo las partes estipular perodos distintos para la satisfaccin de la renta; incluso cabe la posibilidad de satisfacer la renta por plazos anticipados. c) Satisfaccin de la renta. Art. 1.806: la renta correspondiente al ao en que muere el que la disfruta, se pagar en proporcin a los das en que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos anticipados, se pagar el importe total del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr. d) Incumplimiento y aseguramiento del pago de la renta. Art. 1.805: la falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al perceptor de la renta vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio enajenado; slo tendr derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las futuras

3.5. Nulidad del contrato de renta vitalicia.

Adems de las causas generales de nulidad se aade la muerte o enfermedad causante de muerte.

3.6. La renta vitalicia a ttulo gratuito.

Art.1.807: el que constituye a ttulo gratuito una renta sobre sus bienes puede disponer, al tiempo del otorgamiento, que no estar sujeta dicha renta a embargo por obligaciones del pensionista. Se trata de una donacin y no de un contrato aleatorio, pues le falta la reprocidad y la equivalencia del riesgo ganancias-perdidas que los caracteriza. El principal efecto de esta modalidad de donacin radica en la posibilidad de que el constituyente de la renta establezca una prohibicin de embargo.

4. EL CONTRATO DE ALIMENTOS O VITALICIO.

El contrato de alimentos o vitalicio hace referencia a una nueva modalidad contractual que ha venido imponindose en la prctica de las ltimas dcadas, tanto en nuestro pas como en otros pases europeos, en los que el continuo envejecimiento de la poblacin y una cierta disgregacin familiar ha implicado el relativo abandono de los mayores, muchos de los cuales se ven condenados a la soledad en sus domicilios o al ingreso en centros especializados.

4.1. El nacimiento del vitalicio.

Algunas personas ancianas han reaccionado frente a su inminente soledad procurndose la debida asistencia mediante la entrega de los bienes inmuebles que constituan su morada, a cambio de afecto y compaa. La idea prendi pronto en algunas instituciones financieras. Segn el TS: el vitalicio no es una modalidad de la renta vitalicia de los arts. 1.802 a 1.808 CC, sino un contrato autnomo, innominado y atpico , cuyo contenido consiste en la prestacin de
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alimentos (domicilio, alimentos y asistencia mdica) a cambio de la entrega de unos bienes, durante la vida del acreedor de dichos alimentos, o de tercera o terceras personas. No debe ser confundido el vitalicio con la obligacin legal de prestar alimentos entre parientes.ss. No se trata de obligacin de dar, sino mixta de dar y hacer (proporcionar cosas y atenciones).

4.2. La Ley 41/2003: caracterizacin legal del contrato de alimentos.

Con la aprobacin de la Ley 41/2003 se regula el contrato de vitalicio o de alimentos. 1) Se introduce en el CC una regulacin sucinta pero suficiente de los alimentos convencionales, es decir, pactados, a diferencia de los alimentos entre parientes regulados por los arts. 142 CC y ss. 2) El carcter autnomo del nuevo contrato y su continuidad respecto del vitalicio: este contrato ampla las posibilidades que ofrece el contrato de renta vitalicia para atender las necesidades econmicas de las personas con discapacidad o los ancianos, y permite a las partes que celebren el contrato cuantificar la obligacin del alimentante segn las necesidades vitales del alimentista. 3) La oportunidad de su regulacin respecto de las personas con discapacidad, posibilitando que los padres del discapacitado trasmitan al alimentista bienes muebles o inmuebles en beneficio de su hijo con discapacidad a travs de una estipulacin en favor de tercero. As pues, el alimentista o beneficiario no tiene por qu ser parte necesariamente en el momento de celebracin del contrato, aunque obviamente puede tambin serlo, como ocurre en todos aquellos supuestos en que acte en propio inters, transmitiendo o entregando los bienes al alimentante.

4.3 Contenido bsico del contrato de alimentos.

La obligacin del alimentante radica en una prestacin asistencial compleja (vivienda, manutencin y asistencia), que conviene distinguir de los alimentos entre parientes u obligacin legal de alimentos como se deduce claramente de lo siguiente: A) El alcance de la prestacin contractual depende fundamentalmente del acuerdo de las partes. Adems entre obligado y alimentista no tiene por qu mediar relacin familiar B) Conforme a lo establecido en el art. 1.794, la obligacin de dar alimentos no cesar por las causas a que se refiere el artculo 152 , que regula los alimentos entre parientes, salvo la prevista en su apartado primero (que es la muerte del alimentista). De otra parte, el cumplimiento de las obligaciones que pesan sobre el alimentante, pueden garantizarse mediante el recurso de la condicin resolutoria expresa o el derecho de hipoteca en el caso de que los bienes sean registrables. El incumplimiento de la obligacin convencional de alimentos permite al alimentista optar entre exigir el cumplimiento o, por el contrario, la resolucin del contrato, con inmediata restitucin de los bienes o capital recibidos. En el supuesto de que se produzca la muerte del alimentista (no es causa de extincin del contrato) o de que concurra cualquier circunstancia grave que impida la pacfica convivencia de las partes, cualquiera de ellas podr pedir que la prestacin de alimentos convenida se pague mediante la pensin actualizable a satisfacer por plazos anticipados que para esos eventos hubiere sido prevista en el contrato o, de no haber sido prevista, mediante la que se fije judicialmente.

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TEMA 22 (35) LA TRANSACCIN. (4p, 3 f)

1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. (2J06/07)(1J07/08) (R03/04) 1.1. Introduccin.
Art. 1.809: mediante el contrato de transacin las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. La transaccin consiste bsicamente en un arreglo o un acuerdo que pretende erradicar la intervencin jurisdiccional y el seguimiento de procesos judiciales que, muchas veces, se prolongan excesivamente en el tiempo, o la bsqueda de una solucin arbitral.

1.2. Presupuestos de la transaccin. (S10/11)

1. Existencia de controversia entre las partes: Deben existir entre las partes incertidumbres, dudas o desacuerdos, que podran provocar o han provocado ya procedimiento judicial. 2. Voluntad de las partes de poner fin a la situacin de incertidumbre: La naturaleza contractual de la transaccin se manifiesta en la intencin de los contratantes de poner trmino a semejante inseguridad, dando fijeza a sus respectivos derechos, mediante la terminacin del litigio a que se hallen sometidos, o deseo de evitar la provocacin de un pleito..., aun cuando la amenaza de su iniciacin no sea inminente (STS). 3. Reciprocidad de las concesiones acordadas: Es necesario que se de reciprocidad entre las partes en la renuncia, limitacin o sacrificio de las pretensiones. El CC exige sacrificio para ambas partes aunque no exige paridad. Este puede recaer sobre el objeto (transaccin pura) o bien dando o prometiendo otra cosa ajena al contrato discutido (transaccin mixta o compleja).

1.3. Caractersticas propias del contrato.

Se puede afirmar que la transaccin es un contrato consensual, bilateral, recproco. No se exige forma solemne alguna, siendo frecuente que los contratantes transijan verbalmente.

2. LA CAPACIDAD EN LA TRANSACCIN.
Se exige autorizacin judicial para mediante transaccin renunciar a derechos o enajenar bienes inmuebles o bienes muebles valiosos pertenecientes a los menores sometidos a patria potestad o las personas bajo tutela. La ausencia de autorizacin judicial dar lugar a la nulidad de la transaccin. En cuanto a las personas jurdicas, las corporaciones que tengan personalidad jurdica slo podrn transigir en la forma y con los requisitos que necesiten para enajenar sus bienes. Para la transaccin efectuada por mandatario, se exige mandato expreso, si bien la ausencia del mismo puede subsanarse posteriormente mediante la ratificacin.

3. OBJETO DE LA TRANSACCIN.
Se excluye de la transaccin las materias que afectan al orden pblico y al inters general, y que, por lo tanto, se encuentran fuera del mbito de disposicin de los particulares. Se requiere, como en cualquier otro contrato, que el objeto sea posible, lcito y determinado. Solo pueden renunciar a derechos aquellos que tienen relacin con la disputa, siempre que no perjudiquen al inters u orden pblico ni a terceros. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas, ni sobre las cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros.

4. NATURALEZA JURDICA DE LA TRANSACCIN.

El debate doctrinal se centra en determinar si la transaccin se limita a declarar (tesis declarativa) una situacin jurdica preexistente, antes controvertida y ahora cierta e indiscutible, o bien si presupone una transmisin de derechos y, por tanto, altera, vara o modifica la relacin jurdica que antes fuera incierta (tesis traslativa): A) La tesis traslativa. Para esta postura las concesiones reciprocas de las partes a travs del contrato de transaccin, modifican la relacin preexistente, determinando el nacimiento de derechos y obligaciones nuevos para las partes.
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B) La tesis declarativa. Para esta teora ms moderna, la transaccin se limitara a esclarecer la inicial incertidumbre y fijar los trminos de la situacin jurdica en cuestin, sin llegar a crear una nueva y distinta respecto de la preexistente.

5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN.
La naturaleza contractual de la transaccin implica la necesidad de distinguir un doble orden de efectos: efectos inter partes, y posibles efectos de la transaccin para con los terceros. En principio la transaccin slo genera consecuencias entre las partes, siendo cualquier acuerdo transaccional ajeno para los terceros, salvo que stos sean causahabientes de una de las partes o se encuentren unidos con el transigente por lazos de solidaridad o por la naturaleza indivisible de la prestacin.

5.1. La excepcin de cosa juzgada.

Art. 1.816 CC: la transaccin tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada; pero no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial. Ello quiere decir que las partes dan por resuelta definitivamente la cuestin, quedando obligados y no pudiendo plantear de nuevo la cuestin controvertida. De forma que si alguno de los transigentes acude a los tribunales buscando un pronunciamiento ms favorable, le podr ser opuesto el acuerdo transaccional, siempre y cuando, de una parte, concurran la misma causa, misma cuestin y mismas persona y, de otra, no proceda la impugnacin de la transaccin. Lo dicho no significa, en modo alguno, que no se pueda acudir a los tribunales para instar el cumplimiento de lo pactado transaccionalmente, o para solicitar la ineficacia de la transaccin.

5.2. Retroactividad de la transaccin.

Entre las partes, por lo general, la transaccin, dada su funcin de eliminacin de incertidumbres, tiene efectos retroactivos respecto de los derechos y obligaciones de los transigentes. Pero no existe precepto alguno en el CC ni norma imperativa que imponga tal resultado. Lo normal (y prudente) ser que los propios transigentes se pronuncien sobre este particular en el contrato de transaccin.

5.3. La aplicabilidad del artculo 1.124.

Se ha discutido sobre la posibilidad de instar judicialmente la resolucin del contrato de transaccin en caso de que una de las partes del mismo incumpla las obligaciones que sobre ella recaen. Por el carcter general del precepto contenido en el art. 1.124 y el carcter sinalagmtico de la transaccin la respuesta debe ser afirmativa. Una vez establecidos los derechos y obligaciones de las partes a travs del contrato de transaccin seguir siendo posible accionar judicialmente ante el incumplimiento de la contraparte.

6. LA TRANSACCIN JUDICIAL.
El art. 1.816 es el nico precepto que se refiere a la llamada transaccin judicial, a los solos efectos de sealar que no proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial.

6.2. La transaccin judicial en la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil.

La LEC-2000 permite llevar a efecto la transaccin en todo caso, salvo que la ley lo prohba o establezca limitaciones por razones de inters general o en beneficio de tercero . La transaccin, pues, sigue siendo una cuestin inter partes, un acuerdo o convenio que el tribunal deber homologar sin entrar a analizar su contenido material, pues, una vez determinado el objeto (posible) de la transaccin, el tribunal deber limitar su actuacin a examinar la concurrencia de los requisitos de capacidad jurdica y poder de disposicin de las partes o de sus representantes debidamente acreditados que asistan al acto. El acuerdo transaccional tiene eficacia ejecutiva, dado que no slo para el CC (art. 1.816), sino tambin para la LEC-2000 (art. 517.2.3), es un ttulo de ejecucin siempre que haya sido aprobado u homologado judicialmente.

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7. CAUSAS DE INEFICACIA DEL CONTRATO DE TRANSACCIN

La transaccin, en cuanto contrato que es, queda sometida a las reglas generales en materia de ineficacia contractual. No obstante, el tipo de ineficacia al que la regulacin positiva de la transaccin dedica mayor detenimiento es a la anulabilidad,

7.1. El error en la transaccin.

Art. 1.817 CC: la transaccin en que intervenga error, dolo, violencia o falsedad de documentos est sujeta a lo dispuesto en el art. 1.265 de este Cdigo. Sin embargo, no podr una de las partes oponer el error de hecho a la otra siempre que sta se haya apartado por la transaccin de un pleito comenzado. Precisiones: 1) El error que recae sobre la circunstancia controvertida, es irrelevante, pues la transanccin busca eliminar la incertidumbre. 2) El error que recae sobre alguna circunstancia que afecte directamente a la situacin titigiosa si es relevante, pues las partes la consideran como base firme, indiscutible y en cambio es objeto de error. Ejemplo clsico: la controversia entre las partes recae sobre la propiedad de un cuadro atribuido a Velzquez; habiendo llegado las partes finalmente a un acuerdo, descubren, sin embargo, que pertenece realmente al Museo del Prado: En este caso el error es sobre la cuestin incierta y controvertida: la propiedad del cuadro. Pero si el error recayera sobre el autor del cuadro, no siendo realmente un Velzquez sino una copia, estaramos ante un error que afecta directamente a una circunstancia de la cuestin controvertida y que las partes tenan como segura y firme, pero no a dicha controversia. La irrelevancia del error (no maliciosamente provocado) sobre la situacin controvertida reside en la necesaria incertidumbre que rodea al objeto de discusin (la propiedad, la incierta propiedad) que busca solucin a travs de la transaccin, y lo realmente importante en la transaccin es la existencia de tal incertidumbre, y no la razn que dio lugar a la misma. El CC contempla dos especialidades en materia de error de hecho: 1) La falsedad de documentos. Se exige necesariamente una relacin esencial con la controversia transigida, la ignorancia en quien alega la falsedad documental o la sentencia que la declara. No se admite la impugnacin de la transaccin por falsedad de documentos, cuando el objeto de la transaccin fuera la falsedad o no de los mismos. 2) Ignorancia de la inexistencia de incertidumbre por haber recado sentencia firme. Si estando decidido un pleito por sentencia firme, se celebrare transaccin sobre l por ignorar la existencia de la sentencia firme alguna de las partes interesadas, podr sta pedir que se rescinda la transaccin. La ignorancia de una sentencia que pueda revocarse no es causa para atacar la transaccin.

7.2. El dolo en la transaccin.

Son diversas las cuestiones que se plantean al respecto: 1) Art. 1.818: El descubrimiento de nuevos documentos no es causa para anular o rescindir la transaccin si no ha habido mala fe. Es esencial la concurrencia de la mala fe en una de las partes, as como el carcter decisivo de los documentos ocultados para que proceda la anulabilidad. El problema se plantea respecto de la ocultacin maliciosa por un tercero que no es parte en el contrato de transaccin, y si bien siempre ser posible el ejercicio de una accin de daos y perjuicios, estima Lasarte que bastar poner en relacin la mala fe del tercero con alguno de los transigentes para que fuera factible el ejercicio de la accin de impugnacin. 2) La reticencia dolosa: es la ocultacin o falta de informacin al otro transigente respecto de la existencia de una sentencia firme resolviendo la cuestin objeto de transaccin. 3) La litis temeraria, es cuando una de las partes mantiene conscientemente en la controversia pretensiones infundadas legalmente para obtener ventajas en una futura transaccin, con la esperanza de que la otra parte llegara a aceptar el mecanismo transaccional por temor al litigio. Algunos autores contemplan este caso como de violencia moral. Es muy difcil probarla.

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TEMA 23 (35) EL CONVENIO ARBITRAL. (2 p, 4 f)

1. INTRODUCCIN.
La institucin del arbitraje, es un mecanismo de resolucin de litigios o conflictos que los interesados en ellos, de comn acuerdo, excluyen del conocimiento de los Jueces y Tribunales de Justicia por razones bsicamente de operatividad y rapidez en la decisin.

1.1. Regulacin normativa.

La ley vigente es la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje.

1.2. El carcter contractual del arbitraje.

Aunque la mayora de los procesalistas consideran la institucin del arbitraje de Derecho Publico integrante en el Derecho Procesal, lo cierto es que tradicionalmente se ha considerado que el arbitraje es un subtipo de las figuras contractuales. Adems hay numerosas sentencias del TS en las que se destaca que en la gnesis del arbitraje son absolutamente determinantes la autonoma privada y las reglas de actuacin de los rbitros previstas por las partes en el momento de establecer el acuerdo, contrato o convenio arbitral. La lnea jurisprudencial del TS ha sido tambin ratificada por el propio TC. Y la propia ley 60/2003 contiene numerosas referencias a al autonoma de la voluntad de las partes, a la autonoma privada, al convenio arbitral e incluso al contrato de arbitraje.

1.3. La importancia del arbitraje.

Es un mecanismo de resolucin de conflictos jurdicos en la sociedad actual, en la que los litigios patrimoniales de gran trascendencia econmica y, sobre todo, los conflictos provocados por el comercio internacional suelen ser sometidos a arbitraje con notoria preferencia frente al posible conocimiento de ellos por los Tribunales de Justicia. Pudiera parecer que, con ello, se trata de burlar los mecanismos de justicia estatal o resquebrajar la autoridad debida de los Tribunales de Justicia (sean nacionales o internacionales), pero en realidad es la propia legislacin nacional e internacional quien potencia el arbitraje.

2. EL CONVENIO ARBITRAL. 2.1. Concepto.

La Ley evita hablar en su articulado de contrato de arbitraje, utilizando en exclusiva la expresin convenio arbitral. El convenio arbitral constituye un acuerdo de voluntades de naturaleza contractual cuyo objeto radica en someter cuestiones litigiosas a la decisin de uno o varios rbitros. Dicho acuerdo de voluntades podr adoptar la forma de clusula incorporada a un contrato o de acuerdo independiente y deber expresar la voluntad de las partes de someter a arbitraje todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual.

2.2. Tipos de arbitraje.(R06/07)

El arbitraje puede ser a eleccin de las partes, de Derecho o en equidad. Arbitraje de Derecho es el que ha de ser resuelto y fundamentado atendiendo al conjunto de normas jurdicas aplicables al caso debatido. Los rbitros deben ser especialistas en Derecho, pues la decisin arbitral ha de ser motivada. Anteriormente se peda que fuesen abogados en ejercicio, pero actualmente es suficiente con que sean juristas. Arbitraje en equidad, es en el que los rbitros actan segn su saber y entender, resolviendo pues la cuestin litigiosa atendiendo a la justicia material del caso concreto planteado sin necesidad de fundamentar su decisin en norma jurdica alguna. A partir de la Ley 60/2003, a diferencia de lo que ocurra con anterioridad, el artibraje se considera de derecho como regla general los rbitros slo decidirn en equidad si las partes les han autorizado expresamente para ello (art. 34.1).

2.3. Forma de celebracin.

Aunque en leyes anteriores se exiga escritura publica hoy hay libertad de forma, pudiendo incluirse como una clausula en el contrato, fax, etc.
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2.4. Contenido. (2J10/11)

El contenido mnimo del contrato arbitral para que se pueda considerar vlido y vinculante es: 1. Voluntad de las partes de someterse al arbitraje. 2. Determinacin de la relacin jurdica (sea contractual o extracontractual) de la que, en su caso, resulten las controversias o cuestiones litigiosas a resolver. Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al arbitraje, aunque no existan en el convenio normas ad hoc para la designacin de los rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral, pues si las partes no hubieren pactado nada sobre estos extremos, se aplicaran las reglas dispositivas establecidas en la Ley 60/2003 en relacin al nombramiento, aceptacin, recusacin y responsabilidad de los rbitros y la sustantacin del procedimiento arbitral.

3. OBJETO DEL ARBITRAJE. 3.1. La resolucin de controversias o cuestiones litigiosas.

El objeto propio del arbitraje consiste en el sometimiento a la decisin de los rbitros de las controversias o cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, sobre materias de libre disposicin conforme a Derecho. Resulta, por tanto, indiferente que la controversia existente sea presente o futura, pues el convenio arbitral desarrolla la misma eficacia si se previ antes o despus de haber nacido la controversia entre las partes.

3.2. mbito material del arbitraje.

Tradicionalmente, se ha considerado que el arbitraje quedaba circunscrito a la resolucin de litigios encuadrables en el Derecho privado, por entender que slo en las cuestiones susceptibles de ser reguladas por la autonoma privada poda hacerse dejacin del principio de tutela judicial efectiva. La Ley 60/2003 identifica como materias susceptibles de arbitraje aquellas sobre las que las partes tengan libre disposicin conforme a Derecho. Las personas interesadas (naturales o jurdicas) pueden someter las cuestiones litigiosas a arbitraje siempre y cuando tengan reconocida capacidad suficiente y los litigios versen sobre materias disponibles para la autonoma privada. No es aplicable la Ley de arbitraje a los arbitrajes laborales, que se someten a su regulacin propia.

4. LOS RBITROS.
Han de ser personas naturales que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, siempre que no se lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos en el ejercicio de su profesin En caso de tratarse de arbitraje de Derecho es requisito complementario que sean juristas. El colegio arbitral se compone comnmente por tres personas, designadas o propuestas una por cada una de las partes y la tercera por consenso o acuerdo de ambas. Sin embargo, la exigencia legal al respecto es nicamente que el nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, cabe designar un rbitro nico o un colegio arbitral ms amplio que el anteriormente considerado. La Ley 60/2003 establece que a falta de acuerdo, se designar un solo rbitro. Junto a la designacin directa por las partes del rbitro o de los rbitros, caben otros procedimientos de designacin, contemplados igualmente por la Ley. El art. 14 establece en efecto que las partes podrn encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de rbitros a: a) Corporaciones de derecho pblico que puedan desempear funciones arbitrales, segn sus normas reguladoras, y en particular el Tribunal de Defensa de la Competencia. b) Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales. Los rbitros, una vez aceptado el cargo, dentro del plazo de quince das, gozan de amplias facultades en relacin con el procedimiento arbitral y quedan nicamente obligados a cumplir fielmente su encargo (dictar el correspondiente laudo), incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que causen por mala fe, temeridad o dolo , pudiendo el perjudicado entablar accin directa contra la institucin a la que se haya encomendado el arbitraje. Salvo algunos arbitrajes, regulados en leyes especiales el arbitraje es retribuido. Los rbitros podrn exigir a las partes las provisiones de fondos necesarios para atender a los honorarios y gastos de los rbitros y a los que puedan producirse en la administracin del arbitraje.
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5. EFECTOS DEL ARBITRAJE: EL LAUDO.

Una vez concluido el procedimiento arbitral, los rbitros ponen fin a la controversia sometida a su conocimiento mediante una decisin que se denomina laudo. Es una resolucin que, una vez firme, tiene el mismo valor y eficacia que una sentencia, produciendo por tanto efectos de cosa juzgada, de manera que frente a l slo cabr solicitar la revisin conforme a lo establecido en la Ley de Enjuiciamiento Civil para las sentencias firmes. El laudo, al igual que las sentencias, debe dictarse por escrito, expresando las circunstancias personales de los rbitros y de las partes, la fecha y el lugar en que se dicta, la cuestin sometida a arbitraje, una sucinta relacin de las pruebas practicadas, las alegaciones de las partes y, finalmente, la decisin arbitral, determinando la Ley que, como regla, el laudo deber ser motivado. Adems, el laudo debe pronunciarse sobre las costas del arbitraje y los dems gastos originados en el procedimiento arbitral. El laudo debe ser notificado a las partes mediante entrega a cada una de ellas de un ejemplar firmado por los rbitros, pudiendo tambin ser protocolizado notarialmente si as lo solicita y a su costa cualquiera de las partes. El plazo para adoptar el fallo arbitral, en principio, ser fijado por las propias partes que se someten a arbitraje y no son extraos en la prctica los supuestos en los que el plazo considerado es extraordinariamente breve, aunque cabe tambin (en litigios de extraordinaria complejidad) sealar plazos de una relativa extensin. Si las partes no hayan sealado plazo alguno, la Ley fija con carcter supletorio el de seis meses, pudiendo prorrogarlo los rbitros por un plazo no superior a dos meses mediante decisin motivada. En cualquier caso el plazo tiene carcter preclusivo, salvo que antes de haber expirado las partes concedieran a los rbitros una prrroga, y por tanto su transcurso sin haberse dictado el laudo determina la terminacin de las actuaciones arbitrales y el cese de los rbitros.

5.1. La impugnacin del laudo

Una vez dictado, el laudo arbitral vincula y sujeta a las partes. La Ley procura restringir al mximo las posibilidades de impugnacin del laudo, otorgando a las partes nicamente dos vas: A) La accin de anulacin del laudo. La accin de anulacin del laudo habr de ser interpuesta ante la Audiencia Provincial del lugar donde se hubiera dictado, dentro del plazo de los dos meses siguientes a la notificacin de aqul. Se sustancia por el cauce del juicio verbal. La demanda debe presentarse conforme a lo establecido en el art. 399 LEC-2000, acompaada de los documentos justificativos del convenio arbitral y del laudo, y, en su caso, conteniendo la proposicin de los medios de prueba y los fundamentos que sirvan para apoyar el motivo o motivos de anulacin invocados. Para evitar la continua litigiosidad sobre la validez o posible anulacin del laudo se establece que contra la sentencia finalmente dictada por la Audiencia Provincial no cabr recurso alguno. Las causas de anulacin se encuentran establecidas en el art. 41 y son taxativas: a) Que el convenio arbitral no existe o no es vlido. b) Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos. c) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin. d) Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de dicho acuerdo, que no se han ajustado a esta ley. e) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje. f) Que el laudo es contrario al orden pblico. B) La revisin del laudo. Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, se otorga igualmente a las partes la posibilidad de entablar el recurso de revisin conforme a lo establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.

5.2. La ejecucin del laudo.

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Una vez dictado el fallo contenido en el laudo puede ser ejecutado por las partes de forma voluntaria y sin intervencin de autoridad jurisdiccional alguna. En caso de discrepancia o de resistencia al cumplimiento de lo ordenado en el laudo, si fuere necesario acudir a la ejecucin forzosa, las partes podrn obtenerla del Juez de Primera Instancia del lugar en que aqul hubiere sido dictado. En cuanto a la posibilidad de la ejecucin en Espaa de los laudos arbitrales extranjeros a travs de exequtur, estos se rigen por el Convenio sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras de Nueva York de 1958 y sustancindose conforme al procedimiento procesal civil establecido en el art. 523 Lec-2000. (Exequtur: Autorizacin para que se cumpla una sentencia en un pas
distinto del que la dict).

6. LA GENERALIZACIN DEL ARBITRAJE EN LA LEGISLACIN CONTEMPORNEA.

El nuevo clima poltico y cultural (y, sobre todo, el colapso de los tribunales de justicia) ha determinado la proliferacin de la institucin arbitral en numerosas disposiciones legislativas. - Particular importancia ha desplegado el arbitraje en la regulacin legal de los derechos de consumidores y usuarios. - La ley de ordenacin de los transportes terrestres estableci, aunque fue declarado inconstitucional que siempre que la cuanta de la controversia no exceda de 500.000 pesetas, las partes sometern al arbitraje de la Juntas cualquier conflicto que surja en relacin con el cumplimiento del contrato, salvo pacto expreso en contrario. - La Ley sobre la contratacin y productos agrarios prev tambin, sin pacto entre los interesados, el arbitraje del Ministerio de Agricultura respecto de los acuerdos interprofesionales y los acuerdos colectivos - El Real Decreto 1417/2006, de 1 de diciembre, por el que se establece el sistema arbitral para la resolucin de quejas y reclamaciones en materia de igualdad de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad por razn de discapacidad.

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TEMA 24 (36) LA FIANZA. (9p, 5 f)

1. EL CONTRATO DE FIANZA. 1.1. Ideas generales: fianza subsidiaria y fianza solidaria.
La fianza es la garanta personal que se constituye al asumir un tercero el compromiso de responder del cumplimiento de una obligacin, si no la cumple el deudor principal, extendiendo la responsabilidad a su propio patrimonio. En tal sentido, expresa el art. 1.822.1 CC que por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste. La fianza tiene carcter subsidiario: el fiador slo habr de afrontar el pago de la obligacin afianzada en caso de que el deudor principal no haya hecho frente a ella. El acreedor deber perseguir los bienes propios del deudor principal antes de proceder contra el fiador. Aunque el propio Cdigo reconoce la posibilidad de que deudor principal y fiador queden obligados al pago de forma solidaria. En tal caso, el acreedor, llegado el momento de cobro de la deuda, puede reclamarla a cualquiera de ellos (deudor y fiador). En este caso se habla de fianza solidaria, siendo en la prctica ms comn la fianza solidaria que la subsidiaria.

1.2. Relacin de fianza y contrato de fianza.

El contrato de fianza, es el acuerdo contractual celebrado entre fiador y acreedor, en cuya virtud aqul asume la obligacin de asegurar el cumplimiento de la obligacin del deudor principal, cuyo conocimiento y consentimiento no son necesarios para la validez del acuerdo. El contrato de fianza no est sometido a regla especial alguna en relacin con la forma, ni tampoco respecto de la capacidad de las partes, pues basta la capacidad general para obligarse. La obligacin garantizada puede consistir lo mismo en una obligacin presente que en una deuda futura, cuyo importe no sea an conocido (no se podr reclamar hasta que la deuda sea lquida). El contrato de fianza, no resulta significativo en cuanto a las consecuencias de la relacin triangular existente entre deudor principal, fiador y acreedor.

1.3. Caractersticas del contrato de fianza. (2J03/04)(S07/08)(1J09/10)

A) Es un contrato de carcter accesorio, ya que se celebra en funcin de una obligacin principal vlida, cuyo cumplimiento garantiza. El lmite mximo de la responsabilidad del fiador viene marcado por la obligacin afianzada. B) Es consensual, ya que se perfecciona por el mero consentimiento. La fianza no se presume: debe ser expresa y no puede extenderse a ms de lo convenido en ella. C) Puede ser gratuita u onerosa, aunque lo normal es que sea gratuita. D) En el caso de que la fianza sea de carcter gratuito, estaremos ante un contrato unilateral, ya que slo nacen obligaciones a cargo del fiador y a favor del acreedor, por lo que es suficiente que intervengan en el contrato de fianza estos dos ltimos. Es bilateral si el fiador recibe retribucin. E) Se suele considerar un contrato abstracto y no causal.

2. CLASES DE FIANZA. 2.1. Fianza convencional, legal y judicial.

Atendiendo a su origen, la fianza puede ser convencional, legal y judicial. Es convencional cuando surge de un contrato de fianza convenido espontneamente entre fiador y acreedor o exigido al deudor por el acreedor. Es legal o judicial cuando, por disposicin de la ley o del Juez, una persona ha de garantizar el cumplimiento de una determinada obligacin mediante la intervencin de un fiador. La disposicin legal o la providencia judicial que establezca la necesidad de afianzar o garantizar el cumplimiento de una determinada obligacin no genera por s misma relacin de fianza alguna, que slo nacer cuando otra persona (distinta a la obligada legal o judicialmente) asuma la posicin de fiador. En muchos casos, aunque en el lenguaje legislativo o en el forense se utilice el trmino fianza, realmente no se trata del aseguramiento de una obligacin por persona distinta al obligado, sino de entrega de ciertas cantidades de dinero en funcin de garanta que, en general, desempean el papel
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de garanta pignoraticia (as, la llamada fianza arrendaticia o la fianza depositada para conseguir la libertad provisional en procesos penales; etc.).

2.2. Fianza simple y subfianza. (06/07)

Atendiendo el carcter y naturaleza de la obligacin garantizada, se distingue entre la fianza simple y doble o subfianza. La primera garantiza la obligacin principal; la segunda garantiza una fianza anterior, es decir, la obligacin del fiador. La existencia de subfianza supone, pues, que existe un fiador principal y un fiador secundario o complementario, es decir, un fiador del fiador. En la prctica es raro acudir a semejante mecanismo, pues normalmente el acreedor preferir imponer el esquema de la fianza solidaria antes que el procedimiento de fianza sucesiva.

2.3. Fianza indefinida o ilimitada y fianza definida o limitada.

Fianza indefinida o ilimitada: cuando comprende la obligacin principal, las responsabilidades accesorias de sta e incluso los gastos del juicio. Fianza definida o limitada: cuando se circunscribe a la obligacin principal o parte de la misma concretamente sealada en el pacto o contrato. La caracterizacin de una u otra forma de la fianza depende de lo expresado en el contrato. El CC excluye la existencia de presunciones y establece que la fianza debe ser expresa por lo que segn la doctrina y la jurisprudencia, debe ser escrita. En la prctica son mas frecuentes los supuestos de fianza indefinida que los de fianza definida.

3. CONTENIDO DEL CONTRATO DE FIANZA.

Al asegurar el fiador personalmente una obligacin de otro, surgir una relacin jurdica entre el propio fiador con el acreedor, adems de la que une a aqul con el deudor cuya obligacin garantiza. Si, adems, son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, se producir una relacin entre estos cofiadores.

4. LAS RELACIONES ENTRE ACREEDOR Y FIADOR. (1J05/06)(1J06/07)

La obligacin principal del fiador consiste en pagar la deuda, si el deudor no la paga, en la extensin que se haya pactado. Pero como lo habitual es que se establezcan fianzas indefinidas, la obligacin del fiador es responder por la obligacin principal, las accesorias, los gastos del juicio, clausulas penales, intereses moratorios, e incluso de la indemnizacin por daos y perjuicios dimanante del incumplimiento de la obligacin. comprender no slo la obligacin principal, sino todos sus accesorios, incluso los gastos del juicio, entendindose, respecto de stos, que no responder sino de los que se hayan devengado despus que haya sido requerido el fiador para el pago. El fiador, debe responder del principal de la obligacin garantizada, de cualesquiera otras determinaciones convencionalmente establecidas (clusulas penales, intereses moratorios, etc.) y de la indemnizacin de daos y perjuicios dimanante del incumplimiento de la obligacin.

4.1. El beneficio de excusin en la fianza subsidiaria. (2J04/05)

En la fianza es subsidiaria, contando el fiador con el beneficio de excusin. El significado de esta, expresin es que el acreedor, antes de dirigirse contra el fiador, debe procurar encontrar y perseguir los bienes de que eventualmente disponga el deudor principal. Es decir, el fiador tiene derecho a eludir el pago mientras no se demuestre la insolvencia del deudor, la cual debe ser total y absoluta. Aunque parece que la carga de la prueba corresponde al deudor, Art. 1.832: para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la excusin debe oponerlo al acreedor luego que ste le requiera para el pago, y sealarle bienes del deudor realizables dentro del territorio espaol que sean suficientes para cubrir el importe de la deuda.

4.2. La exclusin del beneficio de excusin.

La excusin no procede en los siguientes casos: 1. Cuando el fiador haya renunciado a ella expresamente. 2. Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor (fianza solidaria). 3. En caso de quiebra o concurso del deudor.
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4. Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro de Espaa.

4.3. El beneficio de divisin en el caso de cofianza.

El beneficio de divisin consiste en que, siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, la obligacin a responder de ella se divide entre todos (art. 1.837.1), constituyndose, pues, la obligacin de los fiadores con el carcter de mancomunada. Por lo que, el acreedor no puede reclamar a cada fiador sino la parte que le corresponda satisfacer, a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad.

5. LAS RELACIONES ENTRE DEUDOR Y FIADOR. (S09/10)

5.1 La llamada relevacin de la fianza. En algunos supuestos, el fiador puede proceder contra el deudor principal a fin de que ste le releve de la fianza o le garantice el rembolso del pago: 1. Cuando el fiador se ve demandado judicialmente para el pago. 2. En caso de quiebra, concurso o insolvencia del deudor. 3. Cuando el deudor se ha obligado a relevarle en un plazo determinado y ste ha vencido. 4. Cuando la deuda es exigible. 5. Cuando hubieran transcurrido diez aos desde la constitucin de la fianza y la obligacin principal no tiene trmino fijo para su vencimiento. Estos supuestos estn referidos exclusivamente a las relaciones internas entre fiador y deudor y, por tanto, no afectan en modo alguno al acreedor, que podr reclamar el cumplimiento de la obligacin afianzada al fiador. 5.2. La posicin del fiador solvens. Si efectivamente llega a pagar, el fiador tiene derecho a reclamar al deudor el reintegro de lo efectivamente pagado. El CC concede al fiador solvens dos vas, que puede elegir alternativamente a su voluntad: A) La denominada accin de reintegro o rembolso. La cual comprende la indemnizacin por la cantidad total, los intereses legales, los gastos ocasionados y los daos y perjuicios. B) La subrogacin legal. El fiador se convierte en acreedor del deudor con respecto a los derechos que tuviera el acreedor para el cobro del crdito afianzado. 5.3. El resarcimiento del fiador solvens. Sea cual sea la va elegida por el fiador para reclamar el debido resarcimiento del pago realizado, conviene tener en cuenta las siguientes reglas complementarias. - Si el fiador paga sin ponerlo en conocimiento del deudor, podr ste oponerle las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor al tiempo de hacerse el pago. - Si paga cuando el deudor ya lo hizo, slo puede repetir contra el acreedor. - Si paga antes del vencimiento de la deuda, no puede pedir rembolso hasta que el plazo venza.

6. LAS RELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE S. (1J10/11)

Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y de una misma deuda juega respecto de ellos el llamado beneficio de divisin. Por tanto, cada uno de ellos responder de la parte que le corresponda satisfacer (art. 1.837.1). Pero puede ocurrir aunque es infrecuente, que pese a existir esta obligacin mancomunada, uno de los fiadores satisfaga el importe integro de la deuda. En este el que de ellos la haya pagado podr reclamar a cada uno de los otros la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer. Si alguno de los fiadores que no ha realizado el pago fuera insolvente, dispone el art. 1.844.2 que la parte de ste recaer sobre todos en la misma proporcin, es decir, en lo que proporcionalmente le corresponda satisfacer. Los dems cofiadores, a los que se reclama su parte en la satisfaccin del crdito, podrn oponerle al cofiador que pag las mismas excepciones que hubieran podido oponer al acreedor.

7. LA FIANZA SOLIDARIA.
La fianza solidaria se caracteriza por la inexistencia del beneficio de excusin alguno en favor del fiador. Por lo que el acreedor puede reclamar el cumplimiento de la obligacin tanto al deudor
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como al fiador o fiadores solidarios. Debido a que el articulo 1822.2 dice si el fiador se obligare solidariamente con el deudor principal, se observar lo dispuesto en la seccin cuarta, capitulo 3, titulo 1 de este libro el cual comprende los art 1137 al 1148 y es titulado de las obligaciones mancomunadas o solidarias. Esto ha suscitado la cuestin de si la fianza solitaria es una subespecie de las obligaciones solidarias o por el contrario es una subespecie de fianza. Doctrinalmente se entiende que se aplican las reglas de las obligaciones solidarias hasta el momento del pago, mientras que una vez que el fiador ha pagado se aplican las reglas propias de la fianza.

8. EXTINCIN DEL CONTRATO DE FIANZA.

Al ser un contrato o una relacin jurdica de carcter accesorio la obligacin del fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor, que es la obligacin principal, y por las mismas causas que las dems obligaciones. As, adems de considerar el pago hecho por el propio deudor, conviene hacer referencia a la dacin en pago hecha por el deudor, a la confusin que se verifica en la persona del deudor y en la del fiador cuando uno de ellos hereda al otro, etc. De otra parte, considera el Cdigo Civil otros supuestos particulares de extincin de la fianza que se basan en una agravacin de la situacin del fiador, el cual no puede resultar perjudicado ni gravado ms que a aquello a que se comprometi, y as: 1. La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin consentimiento del fiador extingue la fianza, pues se podra producir insolvencia del deudor en ese tiempo prorrogado. 2. Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin siempre que, por algn hecho del acreedor, no queden subrogados en los derechos, hipotecas y privilegios del mismo.

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