REVISITANDO O DEBATE SOBRE A EFICCIA DECLARATRIA DA SENTENA E A COISA JULGADA

REVISITING THE DEBATE ON THE DECLARATIVE EFFICACY OF THE SENTENCE AND RES JUDICATA

Jonathan Doering Darcie

Sumrio: Introduo: sobre a sentena e a natureza da funo jurisdicional. 1. Sentena e coisa julgada. 2. Sobre as vises clssicas a respeito da coisa julgada. 3. A coisa julgada como declarao contida na sentena. 4. Sobre a coisa julgada como qualidade dos efeitos da sentena. 5. A polmica entre Barbosa Moreira e Ovdio Baptista. Concluso. Referncias. Resumo: Este escrito objetiva realizar uma anlise a respeito do relacionamento existente entre a sentena, o seu elemento declarativo e a coisa julgada, com o enfrentamento crtico das posies mais tradicionais a respeito dos temas respectivos. Palavras-chave: sentena; eficcia; eficcia declaratria; efeito; coisa julgada

Abstract: This article aims to realize an analysis of the relationships between the sentence, its declarative element and res judicata, with a critical review of the most traditional positions regarding the respective subjects. Keywords: sentence; efficacy; declarative efficacy; effect; res judicata

INTRODUO: JURISDICIONAL

SOBRE

SENTENA

NATUREZA

DA

FUNO

Com esse pequeno escrito, objetiva-se trazer ao debate o tema da coisa julgada e do seu relacionamento com os possveis contedos e decorrncias da sentena, revisitando-se, com isso, sem renncia a colocaes de ordem crtica, um antigo debate no mbito do direito processual civil. Para que possa tratar o tema de modo sistemtico e adequado, neste momento introdutrio somos obrigados a estabelecer algumas posies sobre conceitos fundamentais envolvidos, sem os quais qualquer tentativa que pudssemos empreender para o enfrentamento da matria possivelmente restaria sem a completude necessria. Em especial, a natureza da sentena judicial e a funo jurisdicional.

Em uma monografia pouco conhecida, KATZ escreve sobre a sentena no processo civil austraco, poca novo. Ali, faz algumas interessantes consideraes a respeito da natureza da sentena. Segundo KATZ, no que nos interessa, "a sentena a declarao judicial de existncia ou inexistncia da pretenso acionvel (Klaganspruch)" 1. Afirmar, em seguida, que "a sentena no cria direito novo, mas declara o direito j disponvel" 2. A partir dessas premissas, conclui que a sentena declaratio, no constitutio 3. Segundo essa viso, a sentena no constituiria ela prpria direito, representando unicamente ato de reconhecimento do direito j previamente dado. Pensava da mesma forma WINDSCHEID. Na viso do autor, a pretenso (Anspruch) reconhecida na sentena era precisamente a mesma introduzida no processo ao comeo, com a diferena de que, naquele ponto, recebia do juiz a sua valorao definitiva:

A relao no outra seno aquela introduzida como resultado do incio do processo; atravs da sentena no nulificada a pretenso j existente e colocada outra em seu lugar: 4 ela recebe, a pretenso introduzida ao incio, atravs da sentena, sua valorao definitiva.

Os pontos de vista de WINDSCHEID e KATZ representam orientao terica segundo a qual o processo, ou, no caso, a sentena, nada mais seria do que elemento de reconhecimento do direito, de certificao do j existente. Segundo os cultuadores desta viso, a sentena no cria (schaffen), mas, ao contrrio, reconhece ou declara (feststellen) o direito que a ela prexiste. A esta perspectiva da sentena como mera reconhecedora do direito j existente sobreveio interessante variao, a sustentar o ponto de vista de que a sentena seria elemento de criao de uma norma individual. Uma texto bastante tradicional a respeito foi escrito por BLOW, sob o ttulo Gesetz und Richteramt, resultado de discurso que proferiu por ocasio do aniversrio do rei Karl de Wrttemberg, em Tbingen, e a aula inaugural com a qual se habilitou como professor catedrtico na Universidade de Leipzig. Segundo BLOW, o direito legislado, posto pelos poderes do Estado, nada mais representaria do que um " somente um plano, somente um projeto de um ordenamento jurdico futuro e desejado, o que por si mesmo o legislador pde tornar acabado" 5. Esse papel de concretizao deixado ao juiz, para que d a medida da justia, para que pondere e determine o que certo 6. Considera, por esta razo,
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KATZ, Heinrich. Das Urtheil im neuen sterreichischen Civilprocesse. Wien: 1896, p. 27. KATZ, Heinrich. Das Urtheil im neuen sterreichischen Civilprocesse. Wien: 1896, p. 27 3 KATZ, Heinrich. Das Urtheil im neuen sterreichischen Civilprocesse. Wien: 1896, p. 27 4 WINDSCHEID, Bernhard. Lehrbuch des Pandektenrechts. 6 ed.., t. I, Frankfurt a.M: 1887, p. 419. 5 BLOW, Oskar. Gesetz und Richteramt. Leipzig: Verlag von Duncker & Humbolt, 1885, p. 3. 6 Ibidem, p. 4

que a essncia da funo judicial se encontra na sentena 7, que determina ou ordena o direito, como declarao de vontade do direito 8. A noo de sentena como entidade de criao do direito encontrou eco tambm nos escritos de KELSEN. Segundo o autor austraco,

uma deciso judicial no tem, como por vezes suposto, um carter meramente declaratrio. O tribunal no tem s de descobrir e declarar um direito j previamente fixado e pronto, de produo j finalizada. A funo do tribunal no s a "descoberta" do direito ou sua "dico" neste sentido declaratrio. A descoberta do direito consiste apenas na declarao sobre a norma geral aplicvel ao caso concreto. E tambm esta declarao no 9 tem s carter declaratrio, mas tambm constitutivo.

Considera-se, em KELSEN, o estabelecimento da norma individual como parcela de um processo, que tem incio na dao da norma superior at a execuo da sano inferiormente estabelecida 10. Esta concretizao, processo de permanente recriao do direito, , segundo KELSEN, constantemente crescente 11. Assim, segundo o autor, o juiz efetivamente instituio criadora do direito. Difere da legislao porque outorga de direito em sentido abstrato, enquanto a sentena outorga de direito no sentido concreto. A respeito da natureza da sentena e de sua funo perante o direito tomou tambm posio ROCCO. Segundo o jurista italiano, a sentena "l'atto con cui lo Stato, a mezzo dell'organo della giurisdizione a ci destinato (giudice), aplicando la norma al caso concreto, accerta quale tutela giuridica il diritto obiettivo concede a un determinato interesse" 12. Por esta razo, pensa que a sentena seja no um atto di volont do juiz, tampouco uma dichiarazione di volont por parte do mesmo, mas que a caracterstica essencial da sentena seja o juzo lgico que enceta: a sentena essencialmente diz-se essencialmente porque ROCCO no afasta a possibilidade de que concorram acidentalmente outros elementos
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um atto della mente del giudice 14. Afirma, de modo a tornar completa a

sua formulao sobre a sentena, que a norma jurdica, embora pressuponha tambm um juzo lgico do rgo de qual emana, , essencialmente, um atto di volont, e precisamente, um comando dirigido do Estado ao indivduo 15. Este comando, sendo expresso de forma abstrata,
Ibidem, p. 4 Ibidem, p. 6 9 KELSEN, Hans. Reine Rechtslehre. Mit einem Anhang: Das problem der Gerechtigkeit. 2 ed., Wien: Franz Deuticke, 1960, p. 243. 10 Ibidem, p. 242. 11 Ibidem, p. 242 12 ROCCO, Alfredo. La sentenza civile. Torino: Fratelli Bocca, 1906, p. 32. 13 Ibidem, p. 34 14 Ibidem, p. 33. 15 Ibidem, p. 34.
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deve necessariamente ser concretizado, o que ocorre atravs da sentena 16. Para no incidir em contradio, afirma que esta operao de concretizao no implica o ajuntamento de uma vontade prpria (do juiz) vontade j manifestada pelo rgo legislativo; esta operao, segundo a qual se determina qual a conduta que deve ser seguida pelo indivduo, meramente lgica, um silogismo, no qual figura como premissa maior a norma geral, premissa menor o caso concreto, sendo disto deduzida a norma de conduta a ser seguida no caso concreto 17. Algumas observaes nossas devem ser aqui vertidas, especialmente a respeito da abrangncia do anunciado carter normativo da sentena. Sempre que a sentena meramente reconhece o direito, o declara, porque assim postulada a tutela jurisdicional, ento seu contedo se resume a um juzo de ser, a retirar-lhe, portanto, a, a condio de norma norma individual. Um juzo a ligao entre dois conceitos 18. Como tal, ser primariamente a afirmao de que algo ou no outra coisa, submetendo-se, assim, a um crivo veritativo (verdadeiro ou falso). Ao declarar, a sentena est dizendo que algo ou no ; no representa, aqui citando KELSEN, um ato de vontade direcionado conduta de outrem ordenando que algo deva acontecer 19, mas meramente a predicao de algo, razo porque, enquanto meramente declarao, no pode ser considerada norma, no ao menos em sentido tcnico. Se alguma conduta ocorre motivada pela declarao contida na sentena, ento assim porque o estado de coisas certificado pela sentena o determina. Age contrariamente ao direito o que exige o cumprimento de obrigao j reconhecida inexistente pela sentena porque h um suporte ftico extraprocessual que o determina como ilcito. A declarao, nesse caso, mero instrumento de certificao. A sentena, como ato processual, parcela de atuao da finalidade do processo civil. Esse possui um carter instrumental, como instrumento para realizao e asseguramento do direito material; instrumento para a tutela jurdica, imediatamente, do patrimnio jurdico do indivduo 20, mediatamente, sempre, ao homem 21.
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Ibidem, p. 34. Ibidem, p. 34. 18 ARISTOTLE. The organon, or logical treatises. Vol. I. Trad. Octavius Freire Owen. London: George Bell & Sons, 1889, p. 46-52. 19 KELSEN, Hans. Teoria geral das normas. Trad. Jos Florentino Duarte. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1986, p. 2. 20 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Teoria e prtica da tutela jurisdicional. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 108. 21 Trata-se de pequena variao a respeito do posicionamento adotado por ALVARO DE OLIVEIRA (nota n. 20). O dissenso consiste em que, conquanto nos parea adequado que o processo seja instrumento para atuao da tutela jurisdicional imediatamente ao patrimnio jurdico, estar sempre mediatamente limitado, dado a natureza essencialmente normativa do direito (um ato de vontade), antropocentricamente. A proteo jurdica outorgada pelo direito fauna e flora, por exemplo, somente possui algum sentido enquanto algo antropocentricamente valorado, considerado, pela razo que for, como um interesse humano.Faamos uso de um exemplo. Imagine-se

Dessa forma, parece evidente que uma sentena geralmente no ser s a declarao do direito pr-existente, tanto quanto no ser somente norma. Nosso ordenamento jurdico no de todo auto-suficiente, embora possamos assumir a existncia de ordenamentos jurdicos que o sejam. O negcio jurdico contrado em erro ou ignorncia, por exemplo (artigos 138 e 139 do Cdigo Civil), causa de sua anulabilidade; esta no ocorre automaticamente, mas pressupe a comunho da vontade do interessado com a sentena do juiz. No a vontade o elemento de desconstituio do negcio jurdico, mas a sentena do juiz. Tanto assim que, nesse caso, seus efeitos operam exclusivamente para frente. Outro exemplo a condenao contida na sentena, decorrente de hiptese de responsabilidade civil extracontratual. A quantificao de uma indenizao evidentemente depende de algo que, no caso do nosso ordenamento jurdico, no est contido na lei. um ato de vontade, algo subjetivo, e no um mero silogismo que atribui valor a um fato jurdico abstrato. De outro modo, seria o juiz um orculo da justia, sendo sua tarefa a extrao de verdades a partir de uma realidade imanente. Paralelamente, h elementos auto-suficientes no nosso ordenamento jurdico. A existncia de clusula resolutiva expressa no negcio jurdico, tornada eficaz, implica que a atividade judicial a ela relacionada seja exclusivamente de declarao, de reconhecimento, de certificao de algo j existente. Nesta dimenso, a sentena no norma e no produz algo novo que no certeza e, atravs dela, a estabilidade. Toda esta introduo para afirmarmos que a sentena ato jurdico que, no mais das vezes, contm elementos normativos e juzos. Os juzos esto sempre presentes, uma vez que de sua natureza a predicao, a atribuio de uma qualidade a alguma coisa. O elemento normativo, no entanto, posto que aparea frequentemente, no obrigatrio. As sentenas meramente declaratrias ou de improcedncia, pois, so sentenas destitudas de caracterstica normativa, no encetando no mundo jurdico normas particulares de qualquer espcie. No

um homem que vive em um mundo onde sabe estar s, no havendo nem outros homens nem animais capazes de comportamento social complexo. H, neste mundo hipottico, flora e fauna como as que conhecemos. Nesse cenrio pensado, podemos tranquilamente afirmar que no apenas no haveria razo para a existncia de direito como, ademais, seria impossvel a existncia do direito, ao menos no sentido de um direito no natural. O direito existe como instrumento criado pelo homem em sociedade para condicionamento da conduta do homem que dela participa. Fala-se, aqui, pois, em heteronomia, hetero-nomos. Se no h pluralidade homens, o direito perde sua razo finalstica de ser. Se o homem que, no nosso exemplo, vive sozinho, estabelece como regra que no infligir qualquer tipo de violao integridade fsica de animais, ento ele o faz por razes prprias, sejam elas quais forem. No se tratam de normas exteriores que condicionam a sua conduta, mas de normas internas, intencionadas pelo prprio homem. Fala-se, aqui, em autonomia , auto-nomos. Nesse ltimo caso, no podemos falar em direito, mas exclusivamente em moral, pois nesse caso falamos do agir em seu aspecto interior, o agir em respeito 'lei' moral, apenas em razo da conscincia (KANT, Immanuel. Metaphisik der Sitten. F. Meiner, 1966. p. 24-25).

quer dizer que no produzam efeitos ou mesmo representem, como fatos jurdicos, fundamento para normas jurdicas. Apenas que, em si mesma, a sentena declaratria pura no constitui ordem de qualquer espcie. De outro lado, a consequncia bvia de reconhecer ao juiz a posio de criador do direito, ainda que no sentido individual, reside na constatao de que o ordenamento jurdico no auto-suficiente.

2 SOBRE AS VISES CLSSICAS A RESPEITO DA COISA JULGADA

Uma perspectiva tradicional do processo civil esteve sempre vinculada idia de uma auto-suficincia do ordenamento jurdico. Em SAVIGNY, por exemplo, na sua clssica concepo do direito de ao como uma metamorfose do direito material, resultante do binmio direito em si mais violao (Recht an sich mais Verletzung) 22, fica clara essa compreenso do fenmeno processual. Se o meu acesso ao processo era constitudo pelo prprio direito material transformado, ento bvio que, do processo, nada diferente poderia emanar alm do prprio direito material certificado. A coisa julgada estava, ento, estritamente vinculada a esta idia de processo como ferramenta de certificao do direito, na linha das consideraes que traamos no incio da exposio. Os primeiros desenvolvimentos que verificamos a respeito da coisa julgada so aqueles em que a identificaram como uma presuno da verdade 23. Segundo ULPIANO, "Ingenuum accipere debemus etiam eum, de quo sententia lata est, quamvis fuerit libertinus: quia res iudicata pro veritate accipitur." 24 Essa tendncia de assuno da sentena como verdade perdurou, verificando-se, por exemplo, nas lies de Sigismondo Scaccia:
sententia quae transit in rem iudicatam habetur ex praesumptione iuris et de iure pro veritate;res iudicata facit de albo nigrurn, originem creat, aequat quadrata rotundis, 25 naturalia sanguinis vincula et falsum in verum mutat.

Essa viso da coisa julgada como presuno esteve presente inclusive em Pothier, que considerava a autoridade da coisa julgada como presuno de direito e de fato da verdade 26.
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SAVIGNY, Friedrich Carl von. System des heutigen rmischen Rechts. T. V, Berlin: 1841, p. 6. ESTELLITA, Guilherme. Da cousa julgada: fundamento juridico e extenso aos terceiros. Rio de Janeiro: 1936, p. 26. 24 DIGESTA, 1.5.25. 25 SCACCIA, Sigismondo. Tractatus de sententia et re judicata. 1670, p. 376.

A questo tomou desenvolvimento um pouco diverso em SAVIGNY, no que se poderia definir como um meio-caminho entre a dogmtica clssica e os desenvolvimentos modernos 27. Na viso de SAVIGNY 28, no seria extraordinrio, incomum, que uma sentena pudesse ser proferida em uma apreciao equivocada ou do direito ou dos fatos, dando gnese a uma soluo inadequada para um caso concreto 29. Se seguiria que, muito provavelmente, seria cassada por uma sentena contendo um juzo contrrio. Esta alterao, no entanto, no implicaria necessariamente o sossego da situao em questo. Um juiz ainda posterior, convencido da existncia de um error na segunda sentena, poderia anul-la e trazer novamente vigncia a primeira ou, ainda, expressar uma terceira opinio, diversa da contida nas primeiras duas sentenas. Como resultado, enquanto possvel que uma relao jurdica constitusse objeto de apreciao em um processo posterior, imperaria a mais absoluta insegurana 30. A respeito deste cenrio, afirma SAVIGNY:
Desta observao decorre que temos diante de ns dois srios perigos de natureza oposta. De um lado se encontra o perigo de que devemos ter como direito a sentena prolatada pelo juiz em erro ou de m-f, mesmo quando podemos reconhecer com toda a convico a injustia. Do outro lado o perigo de uma incerteza sem limites a respeito de relaes 31 patrimoniais e jurdicas, que podem perdurar por vrias geraes.

Entre estas duas possibilidades, ou, como diz, perigos, devemos optar. Trata-se, pois, de uma questo de poltica do direito 32. Pois as legislaes e sistemas jurdicos tomaram partido neste dilema e, desde muito, vem reconhecendo na insegurana jurdica o mal maior a ser evitado, ainda que com sacrifcio de uma denominada "justia". Este cenrio deu origem ao que SAVIGNY denominou de mais importante instituto jurdico destinado atuao desta finalidade, qual seja, de securitizao do direito: a Rechtskraft der richtelichen Urtheile, ou fora do direito da sentena judicial, por ns conhecida como a coisa julgada 33. Para SAVIGNY, a coisa julgada representava a fico da verdade (Fiction der Wahrheit), atravs da qual protegeria-se a sentena tornada coisa julgada contra qualquer tentativa futura de sua
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POTHIER, Robert Joseph. Tratado das obrigaes. Traduo de Witt Batista e Douglas Dias Ferreira. Campinas: Servanda, 2001, p. 725-726. 27 Ver, nesse ponto, CHIOVENDA, Giuseppe. Saggi di diritto processuale civile: 1894-1937. Vol. II, Milano: Giuffr, 1993, p. 400; ROCCO, Ugo. L'autorit della cosa giudicata e i suoi limiti soggettivi. Roma: Athenaeum, 1917, p. 29. 28 Tambm, em mesmo sentido, ROSENBERG, Leo. Lehrbuch des deutschen Zivilprozessrechts. 3 ed., Berlin: Otto Liebmann, 1931, p. 517. 29 SAVIGNY, Friedrich Carl von. System des heutigen rmischen Rechts. T. VI, Berlin: 1847, p. 259-260. 30 Ibidem, p. 259-260. 31 Ibidem, p. 260. 32 Ibidem, p. 260. 33 Ibidem, p. 261.

contestao ou invalidao 34. O instituto da coisa julgada significa, pois, o asseguramento para todo o futuro da eficcia do contedo de cada sentena 35. Como fico de verdade que , a coisa julgada pode repercutir seriamente sobre o ordenamento jurdico. Pode declarar existente direito onde no havia, negar direito onde antes havia ou alterar contedo de direito j existente 36. Finalmente, SAVIGNY aponta a existncia particular de trs efeitos da coisa julgada, a saber: a execuo, a actio iudicati e a exceo da coisa julgada 37. O pensamento de SAVIGNY gerou certa repercusso, sendo tambm adotado por outros autores. Em ARNDTS
VON

ARNESBERG, clssico da pandectstica alem, percebe-se a

influncia das palavras de SAVIGNY: A sentena judicial deve pr fim ao litgio. Por isso a regra: o que pronunciado atravs de sentena com coisa julgada sobre o direito litigado das partes vale como verdade; a sentena estabelece direito formal." 38 Estas percepes da coisa julgada, seja como presuno seja como fico da verdade, encetam uma srie de problemas, graves o suficiente para que se as tenha como incapazes de explicar adequadamente o instituto da coisa julgada. O sentido da coisa julgada enquanto presuno da verdade falha na medida em que atribui sentena mero papel de enunciadora do direito. Uma sentena declaratria, segundo a opinio que j manifestamos, no representa norma jurdica, mas enceta um juzo, expresso linguisticamente atravs da estrutura de uma proposio. Toda a proposio (Satz) uma estrutura lingustica consistente em uma relao entre dois objetos 39. Sendo uma proposio de natureza enunciativa (Aussagesatz), poder conter uma ligao entre um objeto e uma propriedade ou, tambm, um modo de comportamento 40. Proposies so, assim, estruturas lingusticas determinadas atuao de uma das funes da linguagem, a descrio 41, de modo que esto submetidas valorao veritativa (verdadeiro ou falso) 42.

Ibidem, p. 261. Ibidem, p. 300. 36 Ibidem, p. 263. 37 Ibidem, p. 409. 38 ARNDTS VON ARNESBERG, Karl Ludwig. Lehrbuch der Pandecten. Mnchen: 1852, p. 153. 39 LARENZ, Karl. Methodenlehre der Rechtswissenschaft. 3 ed., Berlin: Springer, 1995, p. 72. 40 Ibidem, p. 72. 41 WITTGENSTEIN, Ludwig. Tractatus Logico-Philosophicus. So Paulo: Companhia Editora Nacional, 1968, p. 63-72, especialmente p. 72 42 Como refere Lourival Vilanova, as proposies so asseres de que algo algo, de que tal objeto tem a propriedade tal. Estruturas de linguagem expressivas de proposies so suscetveis de valores (verdade/falsidade), empiricamente verificveis por qualquer sujeito que se ponha em atitude cognoscente (VILANOVA, Lourival. As estruturas lgicas e o sistema do direito positivo. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, EDUC, 1977, p. 3).
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Se verdade que toda a sentena enceta um certo contedo declaratrio positivo ou negativo , eventualmente no se limitar a ele. A sentena poder conter, como j afirmamos anteriormente, uma norma concreta. Ocorre que, as normas jurdicas, dado o seu carter deontolgico, no se submetem a juzo veritativo, mas se sujeitam a um juzo de validade 43: ou valem ou no valem. Enquanto se assuma que a sentena pode conter certo contedo normativo, a coisa julgada, na medida em que se queira a esse contedo normativo estender, no pode ser assumida como mera presuno da verdade. Como bem notara FISCHER, j em 1889, No se trata de uma fico da verdade, mas da autoridade da sentena judicial, no interesse da necessidade de segurana jurdica. 44 Esta perspectiva da sentena enquanto expresso da verdade somente guardaria algum sentido se colocada a questo na dimenso da sentena enquanto prova, a pressupor, ento, perspectiva de uma nova relao jurdica. A posio de SAVIGNY, da coisa julgada como sendo fico da verdade, pode ser mais ainda destinatria de crticas. Alm daquelas exteriorizadas em relao viso da coisa julgada como presuno da verdade, deve-se ter em mira que processo no instrumento ontologicamente direcionado busca da verdade, muito embora seja recomendvel que essa atividade seja de algum modo realizada no curso do seu desenvolvimento 45. De modo que, para atingir sua finalidade, seu resultado no necessita constituir expresso ou contedo de verdade, real ou ficta. A verdade representa a pertinncia de uma predicao em relao a determinada observao. De modo que, fico da verdade, representaria, em ltimo plano, uma contradio em termos.

3 SOBRE A COISA JULGADA COMO A DECLARAO CONTIDA NA SENTENA

O desenvolvimento terico por que foi responsvel HELLWIG a respeito da definio da coisa julgada foi bastante expressivo. Com seu Wesen und subjektive Begrenzung der

KELSEN, Hans. Teoria geral das normas. Trad. Jos Florentino Duarte. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1986, p. 36-37. 44 FISCHER, Otto. Recht und Rechtsschutz. Berlin: 1889, p. 135. 45 A questo absolutamente polmica e desafia a mais variada literatura a respeito. Por essa razo, alm do fato de transbordar o escopo do presente escrito, deixamos em aberto a anlise da literatura e minudenciamento dos pontos de vista respectivo.

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Rechtskraft, HELLWIG recebeu grande adeso por parte da comunidade jurdica, em grande parte em razo da preciso e lgica com que desenvolveu as suas idias. Segundo HELLWIG, os atos jurisdicionais atravs dos quais os rgos do poder estatal atendem ao papel do processo civil que consiste, explica, na concesso da proteo ao direito privado so ou atos de declarao (Festellungsakte) ou atos constitutivos (Rechtsgestaltungsakte) 46. Enquanto os atos declarativos tem por objeto um pronunciamento sobre existncia ou inexistncia da relao jurdica que compe o objeto do julgamento, os atos constitutivos intencionam modificar o estado no mbito do direito civil ou processual (den vorhandenen civilrechtlichen oder prozessualen Rechtszustand verndern), com a pretenso de gerar novos efeitos jurdicos 47. A modificao jurdica (Rechtsgestaltung) compe o contedo imediato e caracterstico da sentena constitutiva, advertindo o autor, no entanto, que o seu significado a no se esgota 48. Aqui reside um ponto central da construo de HELLWIG. Entende que, na medida em que o tribunal faz uso do poder de ordem estatal para pronunciar a mudana jurdica pretendida pela ao que a quis fazer valer, existe nela implcita a declarao sobre o direito modificao jurdica, constituio, da mesma forma que a rejeio do direito alado a objeto do processo representa a negao de sua existncia 49. Deste modo, assim que a sentena constitutiva se transforma em coisa julgada, a modificao jurdica ocorre, neste momento se realizando em um sentido de exaurimento o direito modificao jurdica 50. Portanto, a sentena constitutiva tornada coisa julgada no mais poder ser utilizada para justificar a alegao da existncia (presente) do direito modificao jurdica, como, por exemplo, do direito ao divrcio j consumado. Em verdade, esse contedo declaratrio da sentena constitutiva tem o significado de declarar que o direito do demandante existia, tambm que a modificao jurdica deu-se em conformidade com o direito 51. Na sentena condenatria, que tida como uma 'modalidade' da sentena constitutiva 52, ocorre fenmeno anlogo, uma vez que contm, de um lado, a declarao da obrigao de prestar (Festellung der Leistungspflicht), e, de outro, seu contedo imperativo, a ordem de prestar (Leistungsbefehl).
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HELLWIG, Konrad. Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft. Reimp. ed. 1901. AAlen: Scientia Verlag, 1967, p. 1. 47 Ibidem, p. 1. 48 Ibidem, p. 3. 49 Ibidem, p. 3-4. 50 Ibidem, p. 4. 51 Ibidem, p. 4. 52 LIEBMAN, Enrico Tullio. Efficacia ed Autorit della Sentenza. Milano: Giuffr, 1962, p. 11-12.

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Com estas premissas traadas, HELLWIG sustenta que a coisa julgada no instituto propriamente de direito material mas, sobretudo, de direito processual 53. Segundo pensa, a coisa julgada material no um conceito de direito material, mas se posiciona como um efeito jurdico puramente processual 54. Assim disposta a questo por HELLWIG, de que modo visualiza a coisa julgada? A declarao contida na sentena traz, segundo afirma, certeza jurdica para as partes 55. Esta segurana, pois, a declarao a respeito de ser ou no fundada a pretenso que se quis fazer valer com a ao (ou, de modo mais preciso, a demanda, Klagantrag), desde que a deciso no possa mais ser atacada no processo em curso, que se torna inquestionvel perante qualquer outro juiz 56. Uma vez definitiva a deciso sobre o estado jurdico existente, ento o direito processual probe os tribunais de perquirirem 57 a respeito da correo da deciso 58. Do segundo juiz, diz HELLWIG, no se de esperar de modo algum que acredite na correo do estado jurdico declarado; est ele, no entanto, vinculado declarao: ele deve ter como fundamento em sua nova deciso o novo estado jurdico declarado, ainda que a incorreo da deciso seja de clareza solar (sonnenklar) 59. Na viso de HELLWIG, portanto, a coisa julgada material consiste na indiscutibilidade que recai sobre a declarao contida na sentena aps o seu trnsito em julgado. Essa orientao terica gerou, como antes referido, um sem nmero de seguidores. Entre eles, WACH 60, CHIOVENDA 61 62, CARNELUTTI 63 e, entre ns, PONTES DE MIRANDA 64 e NEVES 65.

HELLWIG, Konrad. Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft. Reimp. ed. 1901. AAlen: Scientia Verlag, 1967, p. 7-10. 54 Ibidem, p. 10. 55 Ibidem, p. 12. 56 Ibidem, p. 12. 57 O autor chega a falar em "importunar", behelligen. 58 Ibidem, p. 12. 59 Ibidem, p. 12. 60 WACH, Adolf. LABAND, Paul. Zur Lehre von der Rechtskraft. Leipzig: 1899, p.4 e 8. 61 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Trad. J. Guimares Menegale. Vol. I. So Paulo: Saraiva, 1945, p. 514-515. CHIOVENDA, Giuseppe. Saggi di diritto processuale civile. 1894-1937. Vol. II, Milano: Giuffr, 1993, p. 399. 62 A posio de CHIOVENDA referida por LIEBMAN (LIEBMAN, Enrico Tullio. Efficacia ed Autorit della Sentenza. Milano: Giuffr, 1962, p. 10). 63 A afirmativa de CARNLUTTI no nos deixa dvidas a respeito de sua orientao: la immutabilit della decisione risponde non gi al suo carattere imperativo, ma alla sua funzione dichiarativa. (CARNELUTTI, Francesco. Lezioni di diritto processuale civile. T. IV. Padova: Litotipo, 1933, p. 93). 64 PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao cdigo de processo civil. 1 ed., t. II, Rio de Janeiro: Forense, 1947, p. 378. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao cdigo de processo civil. 1 ed., vol. V, Rio de Janeiro: Forense, 1948, p. 143-144; 151-155. 65 NEVES, Celso. Coisa julgada civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1971, p. 497-504.

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4 SOBRE A COISA JULGADA COMO UM ATRIBUTO DOS EFEITOS DA SENTENA

A mais relevante oposio identificao da coisa julgada material com o efeito declaratrio da sentena partiu de LIEBMAN. Na verdade, o seu Efficacia ed Autorit della Sentenza representa um verdadeiro levante particularmente contra o desenvolvimento que deu ao problema da coisa julgada HELLWIG. Depois de algumas breves consideraes sobre o estado da doutrina at ento, LIEBMAN inicia sua crtica afirmando que consiste um erro lgico sistematizar a coisa julgada ao lado dos outros possveis efeitos da sentena, uma vez que, assim procedendo, se colocam em mesmo plano coisas heterogneas e de qualidade bem diversa 66. A identificao da declarao jurisdicional com a autoridade da coisa julgada, a compenetrao de uma na outra, a reduo da eficcia da primeira segunda, afirmar a seguir, constitui um erro de perspectiva, algo, ademais, que se explicaria psicologicamente no fato de que a incontestabilidade que a autoridade da coisa julgada outorga ao resultado do processo apresenta-se de modo mais marcantemente necessrio no caso da declarao, visto que, mutvel ou contestvel, a declarao se apresentaria intil e destituda de importncia: "si pu cio riconoscere che un accertamento privo di autorit del giudicato , per chi l'ha ottenuto, poco meno che inutile" 67. Entende, no entanto, que estas observaes no infirmam de modo algum a constatao de que a declarao contida numa sentena deriva sua fora obrigatria, ou, mais genericamente, sua eficcia jurdica, da natureza imperativa e autoritativa do ato que a produz, tanto quanto o seria a fora decorrente de uma sentena constitutiva 68. dizer, no haveria razo para se ter a eficcia constitutiva da sentena como um minus em relao ao seu possvel contedo declaratrio. A partir dessas observaes, LIEBMAN passa a desenvolver sua tese a respeito da existncia de uma diferena entre os efeitos da sentena e sua perenidade, caractersticas que se relacionam como objeto e qualidade. Afirma que "altro distinguere gli effetti dela sentenza secondo la loro natura dichiarativa o constitutiva, altro vedere se essi si

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LIEBMAN, Enrico Tullio. Efficacia ed Autorit della Sentenza. Milano: Giuffr, 1962, p. 13. Ibidem, p. 13. 68 Ibidem, p. 13-14.

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producano in modo pi o meno perpetuo e immutabile." 69 Segundo pensa, a coisa julgada um algo que se agrega aos efeitos da sentena, para a eles acrescer estabilidade 70. Para demonstrar cabalmente que a coisa julgada constitui algo ontologicamente distinto dos efeitos da sentena, uma qualidade que os envolve, LIEBMAN exterioriza a constatao de que os efeitos da sentena se manifestam antes do seu trnsito em julgado 71. A existncia dos efeitos da sentena antes de seu trnsito em julgado uma constante para todos os seus efeitos, sejam eles declaratrios, condenatrios ou constitutivos 72. Afinal, "si deve cio riconoscere in linea logica che l'effeto di accertamento o costitutivo che una sentenza pu produrre ben diversa cosa dalla possibilit maggiore o minore che esso, una volta prodotto, possa essere contestato, infirmado o revocato". 73 A incontestabilidade um caractere logicamente no necessrio que pode ser conferido ao efeito mesmo sem modificar a sua prpria e ntima natureza, conclui 74. Direcionando conclusivamente sua crtica a HELLWIG, afirma que, quando esse identifica a coisa julgada como efeito especfico da sentena quando no mais passvel de impugnao, e, "pi precisamente come l'efficacia di accertamento della sentenza" 75, confunde o efeito normal da sentena com a definitividade e incontestabilidade do mesmo. Embora constante no prefazione, com esta relevante passagem de LIEBMAN sintetiza a essncia do seu pensamento a respeito da natureza da coisa julgada e ao contedo sobre o qual se estende:

La funzione giurisdizionale ha un contenuto pi complesso, pi ricco o pi vario di quello della semplice soluzione di una questione dubbia. La certezza , s, componente essenziale della giustizia, ma non la esaurisce. E la sentenza, in cui culmina lufficio del giudice, non crea soltando certezza, ma produce spesso (anzi, nel pi gran numero dei casi) anche altri effetti, praticamente di grande rilevo, i quali tutti non possono essere rimossi quando la sentenza acquisiti lautorit della cosa giudicata. Perci questautorit non pu riferirsi ad uno solo tra i possibili effetti della sentenza, bens a tutti unitariamente e non pu avere 76 altro significato, se non quello di indicare un modo di essere, una qualit di quegli effetti.

A coisa julgada no seria, pois, para LIEBMAN, em uma sntese do seu pensamento, um efeito mas, ao contrrio, uma qualidade contingente dos efeitos da sentena judicial.

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Ibidem, p. 14. Ibidem, p. 14. 71 Ibidem, p. 26. 72 Ibidem, p. 26. 73 Ibidem, p. 26. 74 Ibidem, p. 26. 75 Ibidem, p. 28. 76 Ibidem, p. IV-V, prefazione.

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5 A POLMICA ENTRE JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA E OVDIO BAPTISTA DA SILVA

As concluses a que chegou LIEBMAN em sua monografia geraram repercusso. Seja para infirm-la ou acolh-la, no total ou em parte, a viso da coisa julgada material como qualificativo dos efeitos da sentena tornou-se ponto de enfrentamento obrigatrio para os juristas que pretendiam investir no assunto. Entre ns, a monografia provocou a existncia de um clebre debate, havendo como protagonistas JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA e OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA. Em relao viso desses dois juristas a respeito da coisa julgada, comum a ambas o fato de acolherem as concluses de LIEBMAN sobre a coisa julgada constituir no um elemento da sentena mas, entendida como criao do sistema vocacionada estabilizao, segurana jurdica, como um qualificativo de determinado contedo da sentena. Veja-se em BAPTISTA
DA

SILVA: "Liebman tem razo quando afirma que a coisa julgada no

propriamente um efeito da sentena, mas uma qualidade posterior que ao efeito se ajunta, para torn-lo imutvel" 77. Da mesma forma em BARBOSA MOREIRA: "Bem consideradas as coisas, no difcil compreender quo inadequadamente se descreve a realidade dos fatos quando se diz que a sentena, ao transitar em julgado, produz o efeito de tornar-se indiscutvel. Tal , no fundo, muito ao contrrio, um efeito que a sentena recebe, um efeito que sobre ela se produz." 78 Nesse sentido, ainda que em medidas diversas, ambos discordam da orientao de HELLWIG, que v na coisa julgada a prpria declarao contida na sentena. Por a, no entanto, findam as concordncias. Segundo BARBOSA MOREIRA, haveria um certo artificialismo na construo de HELLWIG a respeito da coisa julgada, no ponto em que a vincula a atribuio de incontestabilidade exclusivamente ao "elemento declaratrio da sentena". Seu

questionamento assim o indica: "Por que h de convir declarao, e no convir modificao, o atributo da incontestabilidade?" 79 Na sua viso, no h razo para "negar dose equivalente de certeza modificao acaso operada pela sentena. Se um juiz anula um contrato, por exemplo, fica o resultado do processo, aps o trnsito em julgado, menos imune contestao do que ficaria se ele se limitasse a delcarar nulo o contrato?" 80. Para BARBOSA MOREIRA, pois, a autoridade da coisa julgada a imunidade da sentena a contestaes
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BAPTISTA DA SILVA, Ovdio Araujo. Sentena e coisa julgada. Porto Alegre: Fabris, 1995, p. 104. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Temas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1977, p. 88. 79 MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Temas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1977, p. 82. 80 Ibidem, p. 82.

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juridicamente relevantes 81, sendo, ento, como j anteriormente referido, uma qualidade da sentena, pois que "A eficcia da sentena e a sua imutabilidade suscitam duas ordens de questes inconfundveis e, em linha de princpio, autnomas" 82, de modo que a "imutabilidade no co-natural sentena" 83. A imutabilidade, em harmonia com o pensamento de LIEBMAN, SAVIGNY, CHIOVENDA e outros, no algo inerente declarao judicial, mas algo que a ela se agrega por convenincia. 84 A sentena judicial, como ato jurdico que , possui certo contedo 85. So as eficcias da sentena que, na viso de BARBOSA MOREIRA, constituem o contedo da sentena 86. E o que so, pois, tais eficcias ou contedo da sentena? Por eficcia, diz, entenda-se a "palavra que se costuma usar, na linguagem jurdica, para designar a qualidade do ato enquanto gerador de efeitos" 87. Segundo BARBOSA MOREIRA, a sentena, como todo ato jurdico, destina-se a produzir efeitos no mundo jurdico 88, cabendo lei, no entanto, a fixao do ponto exato em que estes passaro a ocorrer 89, de modo que, segundo a sua construo, a sentena ato jurdico dotado de eficcia ou contedo. Os efeitos do ato jurdico, afirma, no formam o interior, mas lhe so exteriores: "de modo algum isso significa que o efeito produzido pelo ato se identifique ou se confunda com o respectivo contedo, ou faa parte desse contedo. O efeito algo que est necessariamente, por definio, fora daquilo que o produz, que se trate de fato natural, que de ato jurdico." 90 Da porque, como ato jurdico que ,

o que se disse dos atos jurdicos em geral diz-se igualmente, em particular, da sentena. Tambm quanto a esta se distinguem um contedo, algo que est nela, que a integra, e vrios efeitos que, nascendo nela, se manifestam fora, se projetam ad extra. Esses efeitos variam segundo o contedo, so determinados por ele, mas nem por isso com ele se 91 confundem.

Ibidem, p. 88. MOREIRA, Barbosa. Eficcia da sentena e autoridade da coisa julgada. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXII. Uberaba: Forense, p. 44. 83 Ibidem, p. 44. 84 Ibidem, p. 45. 85 MOREIRA, Barbosa. Contedo e efeitos da sentena: variaes sobre o tema. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXXVI. Uberaba: Forense, p. 93. 86 Ibidem, p. 94. 87 Ibidem, p. p. 94. 88 MOREIRA, Barbosa. Eficcia da sentena e autoridade da coisa julgada. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXII. Uberaba: Forense, p. 45. 89 Ibidem, p. 43. 90 MOREIRA, Barbosa. Contedo e efeitos da sentena: variaes sobre o tema. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXXVI. Uberaba: Forense, p. 94. 91 Ibidem, p. 95.
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No caso da sentena condenatria, seu efeito seria o de ensejar a execuo; na sentena constitutiva, conviveriam, dentro da mesma sentena, o reconhecimento do direito modificao aqui, ressaltamos, na mesma linha do sustentado por HELLWIG e a modificao enquanto ato (a anulao, etc.). 92 A esta modificao enquanto ato seguiria a modificao enquanto efeito, a representar o resultado da atuao deste contedo determinado na sentena: com a anulao do contrato, por exemplo, surgiria o novo estado jurdico dele decorrente 93. Entendendo, pois, que os efeitos decorrentes da sentena sero sempre mutveis 94, afirma que "a imutabilidade consequente ao trnsito em julgado reveste, em suma, o contedo da sentena, no os seus efeitos. Reveste, convm frisar, todo o contedo decisrio. [...] toda a norma jurdica concreta que se torna imutvel." 95 Em BARBOSA MOREIRA, parece haver uma identificao entre contedo da sentena e norma concreta. Veja-se que afirma que "Toda sentena, meramente declaratria ou no, contm a norma jurdica concreta que deve disciplinar a situao submetida cognio judicial" 96. Igualmente, quando afirma que "os efeitos da sentena no se tornam imutveis com o trnsito em julgado: o que se torna imutvel (ou, se se prefere, indiscutvel) o prprio contedo da sentena, como norma jurdica concreta referida situao sobre que se exerceu a atividade congitiva do rgo judicial" 97. A viso de BAPTISTA DA SILVA diversa. O jurista, questionando as concluses de LIEBMAN de que todos os efeitos da sentena estariam sujeitos qualificao pela coisa julgada, afirma que se sujeitam naturalmente modificao as eficcias (ou efeitos) da sentena, com exceo do declaratrio 98. Diz que, "se os efeitos constitutivos ou condenatrios podem desaparecer sem ofensa coisa julgada, parece lgico concluir-se que a imutabilidade s tenha referncia ao que foi declarado, eficcia declaratria da sentena" 99. Posto que nos primeiros escritos transite livremente entre os conceitos de eficcia e efeito, a sugerir que os tem por equivalentes 100, coloca-se, em ensaio posterior, a dintingui-

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Ibidem, p. 95-96. Ibidem, p. 96. 94 Ibidem, p. 49. 95 MOREIRA, Barbosa. Eficcia da sentena e autoridade da coisa julgada. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXII. Uberaba: Forense, p. 52. 96 Ibidem, p. 47. 97 MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Temas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1977, p. 89. 98 BAPTISTA DA SILVA, Ovdio Araujo. Sentena e coisa julgada. Porto Alegre: Fabris, 1995, p. 104-106. 99 Ibidem, p. 105. 100 Vrias passagens assim o justificam (Ibidem, p. 104-106).

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los 101. Afirma, pois, que a categoria das eficcias "faz parte do 'contedo' da sentena, com virtualidade operativa capaz da produo de efeitos, ao passo que estes, quer se produzam no mundo jurdico, quer no mundo dos fatos ho de ter-se como atualizaes no sentido aristotlico, das eficcias" 102. As eficcias, afirma, "fazem parte do 'contedo da sentena', assim como se diz que este ou aquele medicamento possui tais ou quais virtudes (ou eficcias) curativas" 103. Com estas colocaes, BAPTISTA
DA

SILVA nega a possibilidade de uma separao

entre o plano normativo e os efeitos dele decorrentes. Para ele, tanto os efeitos se produzem efetivamente em cada sentena, quanto as eficcias que os tornam possveis, tambm existem e constam das sentenas concretas 104. Em suma, BAPTISTA DA SILVA rechaa a possibilidade de a coisa julgada acobertar o total dos efeitos ou eficcias da sentena, tornando-os imutveis. Somente a eficcia declaratria que, com a sobrevinda da coisa julgada, ganharia a condio de inquestionvel.

CONCLUSO

Apesar de termos tecido algumas crticas a certos conceitos tradicionais de sentena e da coisa julgada ao longo deste escrito, deixamos para o final a oportunidade para a emisso de um juzo a respeito dos desenvolvimentos posteriores sobre a coisa julgada. Antes de o fazermos, mostra-se importante retomar as posies fundamentais expostas ao longo do trabalho. Como visto anteriormente, apesar de alguma oscilao entre autores a respeito do escopo da sentena em relao ao direito, dizer, se a funo da sentena de meramente reconhecer o direito pr-existente ou de cri-lo concretamente, no h dvidas de que, na prtica, cada uma das formulaes representam parcela da verdade. Toda a sentena contm, obrigatoriamente, um juzo a respeito da existncia do direito ou interesse pleiteado. Trata-se da eficcia declaratria. Enquanto mecanismo de reconhecimento, a eficcia declaratria da sentena no constitui norma concreta e, por essa razo, no cria direito. Concorrendo mais de uma eficcia na mesma sentena, ento haver nesse ato judicial uma norma, cujo papel

101 102

Ibidem, p. 214. Ibidem, p. 214. 103 Ibidem, p. 214. 104 Ibidem, p. 215-216.

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ser o de concretizar o direito material, integrando, sempre que necessrio, elementos outros para a formao do direito concreto. Com essa formao, no se pode atribuir s decorrncias da coisa julgada o papel de presuno ou fico da verdade. Alm de no ser escopo central do processo a busca da verdade, esta viso a respeito da coisa julgada seria incompatvel com as sentenas em que mltiplas so as eficcias, quando, ento, poderamos estar diante de uma norma concreta, porque as normas no se sujeitam a juzos veritativos mas de validade. De SAVIGNY at BAPTISTA DA SILVA, houve uma notvel evoluo no trato terico da coisa julgada, com contribuies sendo lanadas a cada nova gerao de escritos. Algumas restaram descartadas, como visto, em razo de ilogicidades ou da sua incapacidade de bem explicar a realidade jurdica. Toda a sentena contm um juzo sobre a existncia do direito ou do interesse debatido em juzo. Tem razo HELLWIG quando afirma que essa declarao o fundamento da sentena, a base para a existncia de outras eficcias o autor, em seus escritos, assumia a existncia apenas de duas, a declaratria e a constitutiva, com a condenao sendo uma variao desta ltima. No entanto, parece ser igualmente verdadeiro que, segundo nos mostra LIEBMAN, a coisa julgada no pode ser entendida como um elemento da sentena. Se possvel pensar nos efeitos da sentena atuando normalmente, mas mutveis, ento imutabilidade, autoridade da coisa julgada, resta meramente a posio de qualidade dos efeitos da sentena. Parece-nos, no entanto, que a imutabilidade proporcionada pela coisa julgada no poderia alcanar todo o complexo de efeitos da sentena. No h dvidas, refira-se inicialmente, que os efeitos da sentena sero sempre mutveis. O titular de crdito decorrente de condenao judicial pode perdoar seu devedor ou o prprio devedor pode pagar a sua dvida. O divorciado pode alterar seu status jurdico casando-se novamente. Com relao s eficcias, a questo ganha em complexidade. Por eficcia deve ser entendido, apropriando-nos do que dissera BARBOSA MOREIRA, a qualidade do ato enquanto capaz de gerar efeitos 105. Por exemplo, eficcia constitutiva da sentena a capacidade de alterar o estado jurdico de algum, sendo a alterao o seu efeito. Se assumimos como correta a orientao de BARBOSA MOREIRA a respeito da coisa julgada, ento somos obrigados a sustentar que todo o contedo da sentena e, portanto, suas eficcias, tornam-se imutveis com o aparecimento da coisa julgada.

MOREIRA, Barbosa. Contedo e efeitos da sentena: variaes sobre o tema. in Revista Brasileira de Direito Processual. Vol. XXXXVI. Uberaba: Forense, p. 94.

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O problema com que nos deparamos em funo da construo de BARBOSA MOREIRA que ela no parece se ajustar bem realidade, ou, por outro lado, a realidade provocaria uma turbao na preciso dos conceitos adotados pelo autor. Pensemos em um simples exemplo: Joo paga a Maria o valor de R$ 1.000,00, referente condenao com trnsito em julgado que sofrera em processo de conhecimento anterior. Nesse cenrio, se Maria postular o cumprimento da sentena, para o fim de obrigar Joo ao pagamento dos R$ 1.000,00, Joo tranquilamente obstaculizar a pretenso de Maria, alegando pagamento (inciso VI, artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil). Mas se a eficcia condenatria resta intacta por fora da coisa julgada, como explicar essa sua incapacidade superveniente de gerar efeitos, considerando que a possibilidade de postular execuo um desses efeitos? Na viso de LIEBMAN, esse problema se explicaria em razo de que toda a sentena contm implcita uma clusula rebus sic stantibus 106. Entretanto, a simples e elegante soluo do jurista italiano, ainda que parea adequada primeira vista, verdadeiramente no resolve o problema, porque gera uma distoro considervel na idia de imutabilidade da sentena. Ao admitirmos como veraz a assero de LIEBMAN, ento veremos que a sentena e seu contedo no efetivamente imutvel. Na verdade, o contedo da sentena seria facilmente mutvel, bastando, para tanto, a ocorrncia de fatos futuros a ele relacionados, como, no nosso exemplo, o pagamento. Realmente, parece que a melhor soluo para o conceito de coisa julgada reside em um aproveitamento de parcela das contribuies de HELLWIG, LIEBMAN e BAPTISTA
DA

SILVA. Na verdade, BAPTISTA DA SILVA resolvera bem a questo, tendo apenas faltado ao seu desenvolvimento a adequada preciso conceitual para a sua tese. A indiscutibilidade que decorre da coisa julgada uma qualidade da eficcia declaratria da sentena, tornando-a imutvel e insuscetvel de debate juridicamente relevante. Veja-se que toda a sentena contm obrigatoriamente uma declarao, dentro da qual reside o juzo emitido pelo julgador a respeito da existncia do direito ou interesse juridicamente relevante alegado pelo demandante. Pense-se no caso de uma sentena constitutiva de divrcio. Embora a alterao postulada do estado jurdico decorra da eficcia constitutiva, essa somente existiu porque, anteriormente, o julgador emitiu seu juzo a respeito da existncia do direito ao divrcio. Existe, portanto, uma relao de dependncia entre as demais eficcias e a eficcia declaratria da sentena. Ainda que, no caso do nosso exemplo, as partes divorciadas possam
"In un certo senso tutte le sentenze contengono implicitamente la calusola rebus sic standibus, in quanto la cosa giudicata non impedisce affato che si tenga conto dei fatto intervenuti sucessivamente all'emanazione della sentenza: ad esempio, se il debitore paga la somma dovuta, la condanna perde ogni valore" (LIEBMAN, Enrico Tullio. Efficacia ed Autorit della Sentenza. Milano: Giuffr, 1962, p. 14).
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alterar novamente o seu estado jurdico, jamais podero rediscutir judicialmente a existncia, quele tempo e naquelas condies, do direito ao divrcio, mudana do estado jurdico. Ao consideramos a imutabilidade como qualidade exclusiva da eficcia declarativa da sentena, tornamos o juzo ali emitido imutvel, insuscetvel de futura discusso. Os efeitos da sentena estaro, no mais das vezes, disponveis s partes, da mesma forma que as eficcias, em razo de atos tambm das partes, podem perder a sua condio essencial, que a capacidade para produo de efeitos jurdicos.

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