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quarta-feira TEORIA GERAL DAS CAUTELARES a) Ao de Conhecimento Conhecer o direito, acolhendo ou rejeitando o pedido do autor. b) Ao de Execuo Forar o cumprimento de uma obrigao.
CARACTERSTICAS DAS CAUTELARES 1. Tem natureza de ao, autnoma, subsidiria da ao principal 2. Tem objetivo de assegurar o direito (acautelar, preservar, assegurar) que est na eminencia de ser violado. 3. No resolve o conflito, que ser resolvido em outra ao (Ao Principal). REQUISITOS, CONDIES OU PRESSUPOSTOS ESSENCIAIS: - Fumus bonis iuris O autor da cautelar dever demonstrar que seu direito est ameaado. - Periculum in mora O autor da cautelar dever demonstrar a possibilidade de prejuzo, na ocorrncia da demora do julgamento da causa. Classificaes: a) QUANTO AO MOMENTO DA PROPOSITURA: a-1 - Cautelar Preparatria Antecede a ao principal, se a ao principal no for promovida a cautelar ser extinta. - O Prazo para propositura dessa ao principal 30 dias a partir da efetivao, cumprimento da liminar, ou da data do indeferimento da liminar, pelo juiz. Obs: A Exceo a essa regra a cautelar de Arresto, cuja ao principal poder ser promovida 30 dias aps o vencimento da obrigao. a-2 - Cautelar Incidental Ocorre no curso da ao principal a) QUANTO PREVISO LEGAL: b-1 - Tpicas ou Nominadas - Tem previso no CPC (Arresto, sequestro, Busca e apreenso, etc...) b-2 - Atpicas ou Inominadas Sem previso no cdigo (ex: cautelar de Sustao de Protesto), so asseguradas pelo Poder Geral de Cautela, que tem o juiz. CAUTELARES EM ESPCIE a) Arresto a apreenso judicial de bens do devedor, a requerimento do credor, que visa assegurar que mesmo no dilapide seu patrimnio, ficando com bens suficientes para o pagamento da dvida. (arts. 813 a 821) medida cautelar que tem por fim apreender judicialmente bens indeterminados do devedor, como garantia de futura execuo por quantia certa. Sua finalidade afastar artifcio fraudulento que frustre a execuo ou lese credores. Pode ser preparatrio ou incidente a uma ao de conhecimento condenatria ou de execuo Requisitos bsicos (art. 814): a prova literal da dvida lquida e certa e a prova documental ou justificao de alguma das situaes prevista no art. 813. possvel audincia de justificao, em segredo de justia e de plano, se necessrio, para provar o preenchimento dos requisitos. No haver justificao se o pedido for da Unio, Estado ou Municpio ou se o credor prestar cauo. O arresto converte-se empenhora, se procedente o pedido da ao principal. Fica suspenso: quando o devedor paga ou deposita o quantum debeatur mais honorrios advocatcios e custas ou, ainda, quando d fiador ou presta cauo. Cessa com o pagamento, novao ou transao. Art. 814. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
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Art. 874. Tomado o penhor legal nos casos previstos em lei, requerer o credor, ato contnuo, a homologao. Na petio inicial, instruda com a conta pormenorizada das despesas, a tabela dos preos e a relao dos objetos retidos, pedir a citao do devedor para, em 24 (vinte e quatro) horas, pagar ou alegar defesa. Pargrafo nico. Estando suficientemente provado o pedido nos termos deste artigo, o juiz poder homologar de plano o penhor legal. Art. 875. A defesa s pode consistir em: I - nulidade do processo; II - extino da obrigao; III - no estar a dvida compreendida entre as previstas em lei ou no estarem os bens sujeitos a penhor legal. Art. 876. Em seguida, o juiz decidir; homologando o penhor, sero os autos entregues ao requerente 48 (quarenta e oito) horas depois, independentemente de traslado, salvo se, dentro desse prazo, a parte houver pedido certido; no sendo homologado, o objeto ser entregue ao ru, ressalvado ao autor o direito de cobrar a conta por ao ordinria. l) Posse em nome do nascituro (art. 877 e 878) tem por finalidade permitir mulher provar que est grvida, garantindo-se, com isso, os direitos do nascituro. Essa finalidade esgota-se com a constatao da gravidez, e no h qualquer deciso a respeito da paternidade, que dever ser objeto de ao autnoma. A lei atribui me, com exclusividade, a legitimidade para requerer a constatao da gravidez, protegendo, com isso, os direitos do filho. Art. 877. A mulher que, para garantia dos direitos do filho nascituro, quiser provar seu estado de gravidez, requerer ao juiz que, ouvido o rgo do Ministrio Pblico, mande examin-la por um mdico de sua nomeao. 1o O requerimento ser instrudo com a certido de bito da pessoa, de quem o nascituro sucessor. 2o Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente. 3o Em caso algum a falta do exame prejudicar os direitos do nascituro. Art. 878. Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos que assistam ao nascituro. Pargrafo nico. Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, o juiz nomear curador ao nascituro. m) Atentado (art. 879 a 881) a medida cautelar que visa a recomposio da situao ftica, alterada indevidamente por uma das partes, no curso do processo. A ao de atentado sempre incidente e nunca preparatria, pois pressupe a existncia de modificao do estado ftico no curso do processo. Aplica-se o procedimento cautelar geral, mas sem liminar; Juiz de primeiro grau processa e julga, mesmo que ao principal esteja no Tribunal; processa-se em separado. A sentena tem como efeitos: restabelecimento da situao anterior; suspenso da causa principal; proibio da parte (autor ou ru) falar nos autos at a purgao do atentado. A sentena pode ainda condenar a parte a ressarcir o prejudicado em perdas e danos. Art. 879. Comete atentado a parte que no curso do processo: I - viola penhora, arresto, sequestro ou imisso na posse; II - prossegue em obra embargada; III - pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato. Art. 880. A petio inicial ser autuada em separado, observando-se, quanto ao procedimento, o disposto nos arts. 802 e 803. Pargrafo nico. A ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente da causa principal, ainda que esta se encontre no tribunal. Art. 881. A sentena, que julgar procedente a ao, ordenar o restabelecimento do estado anterior, a suspenso da causa principal e a proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado. Pargrafo nico. A sentena poder condenar o ru a ressarcir parte lesada as perdas e danos que sofreu em consequncia do atentado. n) Protesto e Apreenso de ttulos (art. 882 a 887) o protesto de ttulo foi regulado equivocadamente pelo CPC entre as aes cautelares. Na verdade, alm de carter marcadamente mercantil, e no processual, o protesto constitui ato extrajudicial, que nada tem de cautelar. Nada mais do que um meio de comprovar a
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assegurar, na medida do possvel, a eficcia prtica de providncias quer cognitivas quer executivas (Jos Carlos Barbosa Moreira).
TUTELAS DE URGNCIA A) TUTELA ANTECIPATRIA (TUA) - Natureza Satisfatria - Deciso Interlocutria - Processo de Conhecimento - Efeito Alcanado: o da sentena B) TUTELA CAUTELAR (TUC) - Natureza Instrumental - No tem cunho Satisfatrio - Tem utilidade de Ao Principal - Visa preservar o objeto C) TUTELA INIBITRIA (TUI) - Natureza Preventiva - Antecede o dano - Aps o cometimento do ilcito, evita sua perpetuao DIFERENAS ENTRE: a) Mandado de Segurana X Pedido de Antecipao de Tutela Em nosso ordenamento existem vrios graus de tutela, mais ou menos intensa, a ser prestada segundo a situao levada ao Judicirio: se h prova documental (direito lquido e certo) e o ato ilegal emana da Administrao Pblica, abre-se a via do mandado de segurana (um tanto estreita, diga-se); se h prova inequvoca, verossimilhana da alegao e fundado receio de dano irreparvel ou abuso do direito de defesa, possvel a aplicao das regras previstas nos artigos 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil, Pedido de Antecipao de Tutela (que est num plano intermedirio, constituindo uma via um pouco menos rigorosa); pois, se h apenas fundado receio de dano irreparvel e simples aparncia de direito, possvel a utilizao do pedido da tutela. PERGUNTA: Porque no se utiliza o Mandado de Segurana para atingir o mesmo efeito da Tutela Inibitria? R: Ambos fazem conteno de dolo, mas a via do MS muito estreita e sensvel, a cognio est numa s pea que tem que ter todo um lastro comprobatrio para que a demanda seja bem sucedida, se julgado improcedente o pedido, no mais se pode ser sanado, enquanto a Tutela Inibitria permite a oportunidade de recursar, abrir lastros probatrios como a oportunidade de requerer percia.
quarta-feira
29/08/2012
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Tutela Antecipada o Juzo satisfaz provisoriamente a pretenso do autor, entregando o chamado "bem da vida" pleiteado.
Tem natureza satisfativa Natureza Satisfativa ( protege o direito) Autonomia No h Grau de convencimento Alta probalidade (exige prova inequvoca da verossimilhana) Proteo Protege o direito material Concesso Como regra s mediante requerimento, o art. 461 3 (obrigao de fazer e dar) a tutela antecipada pode ser dada de ofcio. Tutela de urgncia Art. 273, I do CPC
Tutela Cautelar Tutela cautelar, consiste basicamente numa tutela de "segurana", que tem como base um juzo de mera plausibilidade, calcada na fumaa do bom direito, no perigo da demora, bem como na vinculao ao direito a ser acautelado, sendo prestada ex officio ou por provocao das partes sem carter satisfativo, tudo isto com o fito de assegurar o resultado til do chamado "processo principal". Sem natureza satisfativa Conservativa (protege o processo) Como regra h Existe uma probabilidade menos intensa. Basta o fumus boni iuris Protege o direito processual De ofcio, s aps a incoao
Tutela Inibitria Tutela inibitria voltada a preveno do ilcito, no se esperando que ocorra um dano para provocao da atuao do Estado Juiz, bastando a probabilidade da ocorrncia do ilcito.
TUTELA ANTECIPADA(TUA), TUTELA CAUTELAR(TUC) E TUTELA INIBITRIA(TUI). Entre tutela antecipada e a cautelar temos coisas bem aproximadas, em ambos temos o periculum in mora e bonus fomus juris, na tutela cautelar haver uma observao superficial, pois se busca apenas o instrumento do instrumento (processual), o processo ficaria sensibilizado caso no seja concedida a tutela cautelar. e no a antecipao Antes de 1994, no existia a Tutela antecipada, tinha somente o Processo Cautelar. Hoje temos a Tutela Antecipada, em ambos analisamos que temos o periculum in mora e bonus fomus juris que o mnimo de possibilidade que a pretenso encontra repouso e se existe ou no a hiptese de se conseguir antes da cognio, distinguindo-se no tangente ao periculum in mora, no qual a Tutela cautelar requer mais emergncia que a antecipatria, no se discute o mrito, apenas a segurana do bem em lide. Diante da urgncia, na cognio, na fase inicial, antecipo a satisfao do direito material.
A) TUTELA ANTECIPATRIA (TUA) Satisfaz o direito material. B) TUTELA CAUTELAR (TUC) o instrumento do instrumento (Dinamarco) Viabiliza o processual, tem natureza processual. Existe um perigo da demora que pe em perigo o prprio processo. C) TUTELA INIBITRIA (TUI) Previne o ilcito, o dano. TUTELA ANTECIPADA E TUTELA CAUTELAR: SEMELHANAS
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