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Contestao em ao de indenizao por erro de laboratrio no exame HIV

Uma pessoa fez um exame de laboratrio para verificar se estava com o vrus HIV e, ao receber o envelope, verificou que o resultado era "positivo". Posteriomente, veio a descobrir que no estava infectada, ingressando com ao de indenizao em virtude dos danos morais sofridos em virtude do erro no resultado do exame. Na presente contestao, o laboratrio refuta a pretenso da autora, sustentando que, na verdade, o erro no fora do laboratrio, mas da prpria autora, que pretendeu interpretar por conta prpria os resultados do exame, e que, poucas horas depois, esta j tinha sido esclarecida sobre o real significado do exame. A pea subscrita por Potiguara Cato, Nilza Nascimento e Antnio Jorge Pereira (catao@cpunet.com.br), advogados em Salvador. Elaborado por Potiguara Cato, advogado em Salvador.

EXMA SRA DRA JUIZA DE DIREITO DA 2 VARA ESPECIALIZADA DE DEFESA DO CONSUMIDOR: Q. LABORATRIO DE ANALISES CLINICAS S/C LTDA, pessoa jurdica de direito privado, vem por um dos seus advogados constitudos conforme mandato anexo, com escritrio na Av. ..., CONTESTAR A AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS que lhe move M. M. S. O., proc. 99.6959171 pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: PREMBULO
"A interpretao deve fazer-se no sentido que produza as conseqncias mais justas, que estejam mais de acordo com os princpios axiolgicos que inspiram o ordenamento positivo. Seguindo esse critrio atende-se precisamente ao propsito primordial do direito positivo, propsito que consiste justamente em realizar, tanto quanto possvel as exigncias da justia. claro que no exerccio da funo interpretativa, o jurista no est autorizado a saltar por cima das normas vigentes; ao contrario, tem obrigao de lhes ser fiel, mas dentro do marco por elas estabelecido, deve orientar sua interpretao no sentido de maior justia possvel"(Alipio Silveira)

NO H NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE ATO PRATICADO PELA CONTESTANTE E O ALEGADO DANO MORAL. O exame cuidadoso, imparcial e criterioso da inicial, em face das provas a serem produzidas na instruo, h de conduzir, necessariamente, concluso pela improcedncia da ao, a qual se revela fruto de uma desmedida e condenvel cupidez. Com efeito, tudo evidencia que a autora, com esta ao temerria, vislumbrou a oportunidade de um ganho fcil e, para lograr sucesso em sua empreitada, no teve qualquer escrpulo em colocar em cheque a reputao de um laboratrio conceituado no meio mdico local, merc da

competncia profissional dos seus dirigente e tcnicos. Na verdade, o episdio a reedio de tantos outros ocorridos nas varas especializadas de consumidores, que implicam na sua utilizao abusiva, por parte de demandantes inescrupulosos que buscam forar o recebimento de valores descabidos e indevidos. Busca , a autora, o recebimento de extorsiva indenizao equivalente a R$ 100.000,00 (cem mil reais) de um pseudo dano moral sofrido, em que demonstra na narrao dos fatos, apenas, o interesse de locupletar-se indevidamente da r. O carter vantajoso que essas pretenses assumiram, aliado a circunstncia de sua utilizao abusiva, por parte de pessoas muitas vezes inescrupulosas, fez com que os tribunais criassem, como meio de defesa indispensvel a aplicao do bom direito, limites e precaues para impedirem a contingncia de pagarem os rus o que no devido. A pretenso da autora, no pode prosperar, pois no encontra respaldo legal. Invoca a autora como fundamento do seu pedido, o art. 159 do Cdigo Civil, o qual estabelece que:
"aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano".

O dever de indenizar, como se v, de acordo com a fundamentao legal invocada pela autora, depende do cometimento de ato ilcito. Cumpre, portanto, se apurar que ato ilcito foi cometido pela r. A alegao da autora, contida em sua inicial, consiste em que teria recebido da r "o exame de HIV Elisa, em um envelope aberto, onde lia-se o resultado do exame, em letra maiscula, dizendo POSITIVO". (sic) Registre-se de logo, a bem da verdade, no ser exata a sua afirmao no sentido de que teria a autora recebido o exame em um envelope aberto. A r, como de resto todos os laboratrios de anlises clnicas, tem por norma entregar resultados de exame, de qualquer natureza, devidamente lacrados. O mesmo comportamento foi adotado de referncia entrega do seu resultado. Tal como est colocado pela autora, fica a impresso de que o

resultado do exame a teria dado como infectada pelo vrus da AIDS. Essa realmente era a idia que ela pretendeu passar, com o objetivo de imputar r responsabilidade por um resultado falso-positivo e, consequentemente, obter a cobiada indenizao. A documentao trazida pela autora aos autos, todavia, demonstra que o resultado registrado no laudo no corresponde interpretao que pretende lhe atribuir. O mencionado laudo se encontra s fls. 21 dos autos e dele consta o seguinte resultado: HIV Antgeno P24 ................... POSITIVO Mtodo: ELISA. OBS.: Reator 7pg Tal resultado se refere a um dos vinte e um exames requisitados pelo mdico assistente da autora, o renomado Dr. Fernando Badar, conforme se v do pedido anexo. Saliente-se que resultado de exame laboratorial no pode ser confundido com diagnstico, como fez a autora. Na verdade, o exame de laboratrio um exame complementar, cujo avaliao h que ser feita exclusivamente pelo mdico do paciente, que o valorar ou no, em funo do quadro clnico do mesmo. No desempenho desse mister, o mdico levar ainda em considerao a sensibilidade, a especificidade, o valor preditivo positivo e o valor preditivo negativo de cada exame e tcnica realizada. Por isso mesmo, o exame feito a pedido do mdico e o resultado a ele dirigido, sempre em envelope lacrado, qualquer que seja a sua natureza. Se efetivamente a autora , no momento em que violou o envelope e leu o resultado, sentiu "o seu mundo desmoronar, no sabendo o que fazer, pensando apenas em se matar", como diz na sua romancesca petio inicial, tal fato s pode ser atribudo sua imprudncia e indiscrio, por isso que, no estando habilitada a interpretar resultado de exame de laboratrio, no deveria ter violado um envelope que no lhe era dirigido, embora o contedo lhe dissesse respeito. Responsvel pelo dano que ela pretende ser indenizado,

portanto, ela prpria. No se h de negar que, tendo equivocadamente entendido que aquele resultado significava estar infectada pelo famigerado vrus, a autora deve ter sofrido momentos de angstia. Dois motivos, todavia, levam convico de que, felizmente, essa angstia teve curtssima durao. O primeiro deles o fato de que a autora foi imediatamente esclarecida do seu erro de avaliao. Com efeito, o laudo lhe foi entregue aps as 15.00h do dia 18 de fevereiro de 1998 e, poucos minutos depois, ela entrava em contato com o representante da r, dizendo-lhe que o resultado que lhe fora fornecido estava errado, conforme esclarecimento que teria obtido junto a um bioqumico seu amigo, do Laboratrio Imunovita. Posteriormente, s 16.32h do mesmo dia, mantiveram um novo contato telefnico, por iniciativa do representante da r, quando este, ao longo de uma conversa que durou quinze minutos, procurou lhe explicar a correo do laudo, fazendo-lhe ver que o mesmo no significava que ela estivesse infectada. Conforme se observa, ao procurar a r para afirmar que o laudo estava errado (na verdade, errada estava era a sua interpretao), a autora j no tinha razo para estar desesperada, angustiada, nem escrava de um segredo que teria de guardar para proteger seus pais, irmos e filhos, como exclama dramaticamente em sua inicial, por isso que j tinha convico de que no era relevante o resultado para caracteriz-la como aidtica. Essa convico era perfeitamente justificvel, haja vista que decorrente de informao correta, oriunda de pessoa de sua confiana - o bioqumico do Laboratrio Imunovita, cujo contedo corresponde exatamente ao da informao que lhe foi prestada pelo representante da r, quando por ela perquirido. Como se v, entre o instante da indevida e equivocada interpretao do laudo e o esclarecimento do seu real significado, primeiro por pessoa da estrita confiana da autora o bioqumico do Imunovita, depois pelo representante da r, poucos minutos se passaram. No verdade, portanto, e isso ficar provado na instruo, que teria passado "todo o perodo de carnaval desesperada, insone, debilitada, s pensando em sua morte iminente" .

Por outro lado, pessoa esclarecida e vivida que , a autora tinha sobejas razes para no se afligir com o resultado constante do laudo, nem lhe dar a interpretao que deu. Com efeito, a AIDS doena cujo contgio se d, exclusivamente, atravs de relao sexual com pessoa infectada, contatos promscuos com drogados e transfuso de sangue contaminado. Est suficientemente comprovado, e at as pessoas medianamente esclarecidas disso tm conhecimento, que a AIDS no se propaga no ar, que o contgio no ocorre num simples beijo ou num aperto de mo, que o contato com objetos manipulados por pessoa portadora do vrus no oferece, por si s, perigo de contaminao. Sendo "pessoa de bons hbitos, sem quaisquer vcios, alm de ser uma mulher de vida pacata, voltada sobretudo e especialmente para a famlia e seu trabalho" , conforme se proclama na pea vestibular, e hgida e saudvel, evidente que justo seria que se sentisse ofendida com um resultado que lhe atribusse a condio de portadora do vrus da AIDS, mas nunca preocupada ou desesperada, por isso que tal resultado no mereceria qualquer credibilidade ou respeito. E assim porque, em face do quanto sobre si prpria depe na inicial, a autora tem razes de sobra para se considerar absolutamente livre do contgio de tal vrus, haja vista que, com aquele perfil jamais poderia ser considerada componente do grupo de risco de tal molstia. INEXISTNCIA DE ATO ILICITO RESULTADO LAUDO CORRETO Atendendo a consulta formulada, a respeito da validade do questionado laudo, o Prof. Roberto Badar, Professor Adjunto de Doenas Infecciosas e Parasitrias da FAMED/UFBA, que, dentre outros ttulos, ostenta os de Professor Visitante da Universidade de Harvard e Membro do Comit Diretor da International AIDS Society, em parecer que, em forma de missiva, nos foi endereado (documento anexo), assim se pronunciou, aps proceder consideraes em derredor do exame e do mtodo empregado:
"Sendo assim, o simples fato de uma amostra ser reativa ou positiva no significa que o paciente testado tenha infeco pelo HIV. Apenas o mdico assistente do paciente, correlacionando o resultado do exame (inclusive o nvel de positividade) com os dados clnicos do indivduo pode estabelecer algum nvel de suspeio clnica, seja de portador do vrus HIV seja da doena AIDS/SIDA.".

e prossegue:
"Desta forma o resultado do exame em questo, laudo da paciente M. M. S. O. (anexo), est correto do ponto de vista tcnico. Apresenta um resultado de 7pg/ml o qual muito prximo ao ponto de corte (5pg/ml). Normalmente este resultado no tem correlao clnica embora seja positivo. Sua interpretao quanto a significncia clnica com os nveis apresentados deve ser feita necessariamente por mdico especialista, de preferncia aquele que assiste a paciente. Geralmente, interpretamos como reao inespecfica, e solicitamos testes confirmatrios". (nossos os grifos)

Esse insuspeito e respeitvel depoimento deixa evidente a inexistncia da prtica de qualquer ato ilcito por parte da r, seja porque reconhece estar correto o resultado constante do laudo pela mesma expedido, seja porque proclama ser da competncia exclusiva do mdico assistente da paciente, a sua interpretao e avaliao em face dos seus dados clnicos. Cumpre, portanto, observar que o resultado do exame realizado no laboratrio da r, cuja cpia se encontra s fls. 21, no pode ser comparado com os apresentados pelo Imunovita (fls. 26 e 27) e pelo Laboratrio de Patologia Clnica do Hospital Aliana (fls. 36). Com efeito, enquanto o primeiro, isto , o exame cujo laudo est sendo questionado nesta ao, tem como objetivo a deteco do antgeno do HIV, nos demais se pesquisa a existncia de anti-corpos do HIV. Assim, os resultados desses no invalidam o resultado daquele. evidente, portanto, que a r no cometeu qualquer ato ilcito e, por isso mesmo, no pode ser responsabilizada pelo desespero da autora, decorrente da sua incorreta interpretao daquele resultado e do estado de terror que se vive em face do flagelo da AIDS. A norma civil, ao estipular a responsabilidade indenizatria, vinculoua de modo inseparvel ao ato ilcito, de modo que, falta deste inexiste o dever de indenizar e improcedem todas as demandas intentadas com esse objetivo. A autora, portanto, no tem direito a haver da r qualquer indenizao. VALOR PLEITEADO COMO INDENIZAO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA AUSNCIA DE AMPARO LEGAL Pleiteia a autora o pagamento da exorbitante importncia de R$100.000,00, a ttulo de indenizao por danos morais. evidente a

desproporo do valor do seu pedido! Consoante j demonstrado sobejamente, se danos morais a autora sofreu, no pode por eles ser responsabilizada a r, a qual, voluntria ou involuntariamente, no praticou qualquer ato de que resultassem tais conseqncias. Se o prprio ajuizamento da ao j constitui uma atitude temerria, o valor de sua pretenso, insinuada quando, intimada para "adequar o valor da causa competncia deste Juzo" (!) o estimou em R$100.000,00, evidencia o grau de sua desmedida cupidez. A pretenso da autora no encontra qualquer respaldo legal. Tm cuidado os tribunais ptrios de evitar que prosperem pleitos como o agora contestado, manifestamente exagerados e despropositados onde os autores buscam um rpido enriquecimento . Tal preocupao funda-se na boa prova com os quais o julgador poder prolatar sua deciso legalmente calcado, evitando apenar uma parte indevidamente. Nessa esteira e por sua evidente pertinncia, vale ser aqui invocada deciso do Egrgio Tribunal de Justia da Bahia, da seguinte ementa:
"DANO MORAL QUANTUM INDENIZATRIO CRITRIOS NECESSIDADE DE PRUDNCIA DO MAGISTRADO NA FIXAO. A reparao do dano moral deve significar uma compensao equitativa da perda ocasionada pelo ru. No pode, evidentemente, dar causa a um enriquecimento ilcito. O que se percebe atualmente que os exageros esto desmoralizando o instituto. necessrio ter-se mais prudncia na fixao dos danos morais, par que o judicirio no sirva como instrumento de enriquecimento sem causa. Os juzes precisam estar atentos aos exageros e devem agir com cuidado na fixao do quantum". (TJ-Ba, ac. un. de 17.03.99, 4a Cam. Civ., Ap. 49658-4, Rel. Des. Paulo Furtado, in ADCOAS 8174173)

A pretenso da autora tanto mais absurda, porquanto desproporcional sua condio econmica e s possibilidades da r. Ora, consoante sustenta na inicial, a autora uma pessoa pobre, ou melhor, necessitada, para utilizar a linguagem da lei sob cujo plio albergou e teve deferido o seu pedido de assistncia judiciria gratuita. A r, por sua vez, uma pequena sociedade civil por quotas de responsabilidade limitada, formada por um casal de jovens h precisamente quatro anos, que procura com dignidade, zelo, dedicao e

competncia, o seu espao dentro de um mercado de trabalho altamente competitivo. Se procedente a ao (hiptese que somente admitimos para argumentar, haja vista que est patenteada a sua improcedncia), o atendimento do pleito significaria para a autora ganhar sozinha uma loteria, fazendo com que deixasse de ser, de uma vez por todas, uma necessitada (qualidade que ela prpria se atribui na inicial). Quanto r, tal resultado teria como conseqncia a inviabilizao do prosseguimento de sua atividade, por isso que, os bens do seu ativo e o patrimnio dos seus scios seriam insuficientes para atender condenao. A pretenso da autora, portanto, tal como foi formulada, no poderia ser deferida, por no atender ao princpio da proporcionalidade ou seja, o nvel scio-econmico da autora e o porte econmico da r. Nesse sentido tem sido o entendimento dos nossos tribunais, conforme decises a seguir transcritas:
DANO MORAL CONTROLE E FIXAO CRITRIO. O valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle do STJ, sendo certo que, na fixao da indenizao a esse ttulo, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico dos autores e, ainda, ao porte econmico dos rus, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. (STJ ac. un. da 4a T, REsp. 187283-PB, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, in ADCOAS 8173738) DANO MORAL REPARAO - CRITRIO. A reparao de danos morais, diferentemente dos danos patrimoniais, no se dirige apenas recomposio do patrimnio do ofendido, como restabelecimento puro e simples do status quo ante. Visa, acima de tudo, compensar, de alguma forma, as aflies da alma humana, nas dores provocadas pelas mgoas produzidas em decorrncia das leses ntimas. Consoante tem preconizado o c. Superior Tribunal de Justia, a reparao por dano moral deve ser moderadamente arbitrada, com a finalidade de evitar perspectivas de lucro fcil e generoso, enfim, de locupletamento indevido". (TJ-DF, ac. un. da 2 Cam. Civ. julg. em 1.4.98, Embs. na Ap. 42.246/97, Rel. Des. Adelith de Carvalho Lopes).

Em face da inexistncia, na legislao brasileira, de regras objetivas para fixao do "quantum" indenizatrio nos casos de dano moral, a jurisprudncia tem indicado a soluo mais plausvel, atenta sempre ao princpio da moderao e do equilbrio, consoante se v da seguinte deciso:
DANO MORAL INDENIZAO EXEGESE. ......... A indenizao devida no

deve ser fonte de enriquecimento, nem ser inexpressiva. Mas, considerando-se as dificuldades da positivao, traos e contornos do dano moral, deve-se levar em conta, para sua fixao criteriosa, a regra do art. 84 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes Lei 4.117/62 que prev a reparao do dano moral de 5 a 100 salrios mnimos" (TJ-MG, ac. un. da 1a Cam. Civ., Ap. 129153/3 Rel. Des. Orlando Carvalho, in ADCOAS 8174848).

Em verdade, no se depreende nos autos da boa-f da autora que aps receber o resultado do exame, dirigido ao mdico solicitador, o abriu e sem noes tcnicas suficientes interpretou o resultado equivocadamente , vindo agora, aps transcorrido mais de um ano buscar um ressarcimento indevido sob a frgil argumentao que sofrera um dano moral. Pura aleivosia! No tocante a aplicao da boa f, o Ministro Ruy Rosado de Aguiar ressalta que "a inter-relao humana deve pautar-se por um padro tico de confiana e lealdade, indispensvel para o prprio desenvolvimento normal da convivncia social. A expectativa de um comportamento adequado por parte do outro um componente indissocivel da vida de relao, sem o qual ela mesma seria invivel. Isso significa que as pessoas devem adotar um comportamento leal em toda a fase prvia constituio de tais relaes (diligncia in contrahendo); e que devem tambm comportar-se segundo a boa f se projeta a sua vez nas direes em que se diversificam todas as relaes jurdicas: direitos e deveres. Os direitos devem exercitar-se de boa f; as obrigaes tm de cumprir-se de boa f". A boa f na relao de consumo procura dar equilbrio afastando a prevalncia da vontade de um em detrimento do outro, restabelecendo a posio de equivalncia entre o prestador e o consumidor, o que no se verificou no presente caso, em que a autora em evidente busca de vantagem econmica trouxe uma falsa alegao de haver sofrido um dano moral.
"Alis, jamais poder ou dever o Poder Judicirio endossar a existncia do que se chama indstria da indenizao, visto que a medida que assim reconhecer, reconhecer sua incompetncia em controlar a patologia de casos em seu seio. Se algum pediu mais do que o tolervel, se algum faltou com a verdade em assim pedir, que se sancione adequadamente o litigante desleal e, com efeito, se estar tratando a torpeza como se deve, como exceo a ser severa e exemplarmente punida."(JOO ANTONIO C MOTA Membro Honorario do IBDB)

IMPUGNAO DOS DOCUMENTOS Documento o objeto corporal, produto da atividade humana de que

conserva os vestgios, que atravs da percepo de sinais grficos sobre ele impresso, ou por meio da luz ou som que possa produzir, capaz de representar de modo permanente a quem o observe um fato fora do seu contedo(Teoria Giuridica Del Documento, Paulo Guidi). A autora, traz aos autos "documentos" as fls 19/20, sem qualquer assinatura que lhe empreste autenticidade, portanto, sem valor probante, ficando de logo impugnados. Assim, no tendo a autora acostado com a inicial os documentos comprobatrios do alegado, no momento processual oportuno, est precluso seu direito em faz-lo . CONCLUSO Diante de tudo quanto aqui foi exposto, espera a r que seja a ao julgada improcedente, por absoluta falta de nexo de causalidade entre o dano alegado pela autora e qualquer ato ilcito seu, considerando que o resultado do exame est tecnicamente correto, devendo ser a autora condenada s penas decorrentes da sucumbncia. A r protesta por todos os meios de provas em direito permitidas, requerendo de logo o depoimento pessoal da autora, sob pena de confesso, a ouvida de testemunhas, cujo rol apresentar oportunamente, prova pericial e juntada de novos documentos em contra-prova. J. aos autos P. deferimento. Salvador, 21 de outubro de 1999 Potiguara Cato OAB/BA 7230 Antnio Jorge Pereira OAB/BA 2649 Nilza Nascimento OAB/BA 9628

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