CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS[1] A continuacin hallaremos las principales clasificaciones que se han formulado para los contratos, tanto

por la ley como por la doctrina y la jurisprudencia, y que suelen ser relevantes debido al distinto tratamiento legal que los contratos reciben segn la categora en la cual se hallen, razn que justifica el estudio pormenorizado y discriminado de tales clasificaciones. Pero, adems, no debe dejarse de mencionar la enorme utilidad que tales clasificaciones prestan, desde el punto de vista pedaggico, en la comprensin y aprehensin de los problemas que estas figuras plantean. Cada clasificacin muestra dos categoras de contratos, por lo menos, y en cada una de ellas sealaremos los ejemplos ms conocidos, a veces sin explicacin, en razn de que resulta obvia, o que est dada ya en otro aparte de la obra. No obstante, no sobra advertir que no vamos a encontrar en este captulo todas las clasificaciones posibles, pues lo ms probable es que algunas de las que ha propuesto la doctrina se nos pase por alto. Adems, tambin es preciso decirlo, algunas figuras escapan a ciertas clasificaciones. As mismo, no debe olvidarse que un contrato puede clasificarse en varias categoras, de diferentes clasificaciones, las cuales corresponden a las llamadas caractersticas del contrato que los autores suelen enlistar al comenzar el estudio de una figura en particular y por lo cual indican que es bilateral, solemne, etc. Las principales clasificaciones a las cuales hemos juzgado necesario aludir son las siguientes: PRIMERA CLASIFICACIN: Segn si tienen o no, descripcin o reglamentacin en los textos legales los contratos pueden ser tpicos o atpicos. 1. Tpicos: si se hallan disciplinados por la ley (Cdigo Civil, Cdigo de Comercio o leyes especiales) pues, en tal caso, el legislador los ha enmarcado en un tipo legal, de tal suerte que sus elementos siempre corresponden con los que tiene sealados el legislador. Tales reglamentaciones suelen ser extensas y comprenden aspectos tales como exigencias especiales a los sujetos, en algunos casos o, tambin, reglas paran la formacin del contrato (formalidades, a veces), elementos esenciales de su contenido, obligaciones de las partes (elementos naturales) y, cuando el legislador lo juzga conveniente, normas atinentes a elementos accidentales. Desde luego, hay muchos casos en los cuales tal reglamento no es completo y, sin embargo, el contrato se tiene como tpico, pues la normativa que lo rige se complementa con las normas generales sobre obligaciones y contratos, o con las normas que disciplinan algn otro contrato que le es afn o, que histricamente, le ha servido de antecedente. As, por ejemplo, el suministro de servicios es un contrato tpico, sin embargo, la reglamentacin que ofrece el legislador, en especial en el campo de las nuevas tecnologas y en el de las comunicaciones, es absolutamente insuficiente,

pues no soluciona todos los problemas que suscita. En cambio, si la ley escasamente se refiere al contrato, como por ejemplo para dar una descripcin del contrato pero sin sealar las obligaciones que de l surgen, o sin dedicarle ms espacio a otras disposiciones acerca de sus elementos, su formacin o su extincin, el contrato sigue siendo atpico, como, a nuestro juicio, podra decirse del contrato de descuento, operacin financiera a la cual el legislador le dedic tan solo un artculo, el 1407 del Cdigo de Comercio que se limita, en la misma lnea del artculo 882 del mismo cdigo, a dejar en claro que el acreedor puede usar la accin causal o la cambiaria, segn prefiera. 2. Atpicos: si no aparecen en el catlogo legal, vale decir, si la conducta humana desplegada en la celebracin del contrato no aparece hipotetizada en una norma como uno de los contratos tipo o, aun cuando aparezca, la norma no pasa de la descripcin de la figura, sin disciplinarla. Desde luego que el derecho le reconoce su condicin de contrato. Pero al carecer de rgimen especfico para la figura, no queda alternativa distinta a la de gobernarlo bajo las reglas generales en cuanto a validez y efectos se refiere, con marcada relevancia de las estipulaciones de los contratantes, pues si no es posible un cotejo con disposiciones legales especficas, casi todo pacto resulta lcito y eficaz, salvo, como vimos en el volumen 1, se vulneren normas generales relativas al orden pblico o a las buenas costumbres. Algunos contratos tienen normas pero son tan escasas que se suelen tener como atpicos por la doctrina, como el factoring En los albores de las civilizaciones primitivas, cuando apenas comenzaba la aparicin del derecho y del estado, todos los contratos eran atpicos. No haba normas que disciplinasen alguna de las especies de contratos que entonces se practicaban, de los cuales, sin duda, algunas an persisten. Pero una vez que quienes detentaban el poder poltico, que a menudo se haca uno solo con el poder de decir el derecho, y se establecan normas que gobernasen las figuras negociales conocidas, stas se hicieron tpicas. Tal fenmeno no ha dejado de suceder; el derecho evoluciona, torna tpico lo que era atpico y desarrolla nuevas figuras derivadas de otras ya tipificadas, v. g., de la compraventa se deriv el arrendamiento, del arrendamiento surgi el transporte, de ste el suministro de transporte y la comisin de transporte. El itinerario evolutivo de estas figuras es bastante claro y hoy cada una de ellas se presenta con su propia identidad, caractersticas y normativa. En el antiguo derecho romano algunas figuras contractuales que hoy conocemos no existan; figuras hoy tan viejas como el arrendamiento o el transporte, no se conocan y, por entonces, las relaciones de ese tipo se manejaban a travs del contrato de venta, en una manera de ver el problema que al abogado de hoy le parece inaudita, de plano, porque el arrendamiento y la compraventa se conciben como dos figuras antagnicas, excluyentes. Slo hacia la poca de Justiniano apareci el arrendamiento, aunque con unos contornos muy amplios, si se les compara con los que hoy conocemos. El goce de una cosa corporal a cambio de un precio, es hoy la nocin social y jurdicamente reconocida del arrendamiento, mientras en el derecho justinianeo se hablaba de arrendamiento de obra, de arrendamiento de servicios, de arrendamiento de

transporte etc. An el Cdigo Civil nuestro utiliza esas expresiones, pues todava estn en ese cuerpo legal las normas de corte romano, incluso aqullas que hablan del arrendamiento de criados. Pero el derecho ha evolucionado y hoy en da encontramos que las normas hablan, de una manera especfica, de contratos en particular como el transporte, la faccin de obra, el contrato de trabajo (que dio origen en el derecho de la modernidad a toda una rama del mismo, que se ocupa de las relaciones entre empleados y empleadores tanto en el nivel individual como en el colectivo) y el de prestacin de servicios, figuras todas hoy autnomas, desprendidas del arrendamiento. El suministro de transporte es una figura derivada del transporte mismo y ello es una muestra apenas de la manera como ha evolucionado el derecho. Pero el fenmeno no se detiene, pues muchas figuras hoy reguladas, antao no lo estaban y respecto de muchas otras, que la prctica social ha consagrado, nos hallamos a la espera de que el legislador se pronuncie y ste no parece darse por enterado de la necesidad de los asociados de que el contrato sea sometido por el estado a ciertas reglas que impidan abusos y protejan intereses que merecen tal amparo, para bien de la comunidad, como ocurre con contratos como el de concesin privada. En muchos casos vemos como los negocios jurdicos reciben primero aceptacin y, en cierto modo, tipificacin en las costumbres sociales y, finalmente, el legislador les da cabida en el ordenamiento. Este acogimiento se da de acuerdo con las polticas legislativas del momento. En ocasiones, la norma fortalece la figura, en otras significa su decaimiento, bien porque la reglamentacin es desafortunada, o demasiado rigurosa con alguno de los extremos de la relacin negocial, o demasiado laxa, y ello provoca que la gente ya no est interesada en celebrar esa especie de negocio. Segn algunos juristas, tal problemtica se dio en relacin con la agencia comercial, pues se dice que las cargas para el empresario cobraron tal similitud con las prestaciones del contrato de trabajo a trmino indefinido, que en muchas ocasiones se desecha como opcin negocial cuando, antes de su consagracin en el cdigo, era relacin jurdica entre particulares de uso permanente. El legislador frente a las conductas humanas, el contrato lo es, suele adoptar una de estas tres actitudes: - Acogimiento: la regula. - Rechazo: la prohbe. - Indiferencia: no se pronuncia. En la primera de tales hiptesis, sin que sea una constante, suele suceder que el legislador se interesa por cierta figura negocial en tanto considera que ella es til a la comunidad, o que por las consecuencias de orden social o econmico que la operacin tiene, merece ser reglada y entonces construye una normativa a su alrededor. Tal regulacin puede abarcar los ms variados aspectos relacionados con los elementos estructurales (sujeto, forma y contenido) a los cuales formula exigencias; tambin es posible que determine efectos jurdicos, formas especiales de ineficacia de la figura,

reglas acerca de ciertas clusulas accidentales, en fin, el legislador se pronuncia expresamente en torno de los ms variados asuntos relativos a la figura. El segundo caso, la prohibicin, puede darse cuando el legislador considera que la figura negocial que ha observado practicar por algunos miembros de la comunidad es nociva para los intereses generales, o para ciertos intereses que desea proteger. Arriba a tal solucin porque en la hiptesis de que se trate no encontr ms salida para la proteccin de la comunidad que la erradicacin de la conducta. Este tipo de prohibiciones no conlleva una presuncin de mala fe, como equivocadamente lo dedujo la Corte Constitucional en la famosa sentencia que declar la inexequibilidad del artculo 1852 del Cdigo Civil. No. Como el legislador estima que la conducta puede ser nociva para la comunidad, sea que se realice de buena o de mala fe, para protegerla decide cerrar la puerta y crear el mecanismo jurdico que busca evitar que ocurra. La indiferencia, como tercera opcin, se da por dos razones: bien porque el legislador resta importancia al comportamiento negocial no tipificado, o bien porque considera que an la figura no ha madurado lo suficiente en la praxis social como para regularla; talvez juzga prudente esperar a que ella se decante por s sola, muestre sus fortalezas y debilidades, para luego s realizar una reglamentacin con mejores probabilidades de acierto. La autonoma privada y la tipicidad negocial La autonoma privada tiene en la formacin del negocio jurdico dos funciones fundamentales, observada desde dos ngulos diversos: en primer lugar, sirve de fuente material de normas que con el tiempo se integran al orden jurdico que las acoge, en el sentido de que las inspira o las hace necesarias, en la medida en que como el contrato es una conducta humana, el legislador opta frente a ella en muchos casos por proveerla de reglas dentro de las cuales deben moverse los particulares. Es esta una funcin vista desde un ngulo cientfico e histrico y se explica as: los intereses privados que el derecho suele gobernar, existen sin l, ya existan intereses privados en las comunidades primitivas antes de la aparicin del estado y del derecho. Sin la injerencia de un orden jurdico los individuos satisfacan sus necesidades econmicas sociales y en esa vida de relacin, surgieron los negocios[2]. No ha sido entonces el legislador quien los ha inventado, pues ste los ha tutelado slo despus de que han alcanzado cierto desarrollo y utilidad social. Por ese camino, recorrido en decenas, cientos y an miles de aos, puede afirmarse, se han afianzado infinidad de institutos jurdicos previstos por la ley como negocios jurdicos. La segunda funcin es ms concreta y es la que ms llama el inters de los asociados y que se identifica propiamente como autonoma privada: es presupuesto y fuente de relaciones jurdicas, ya regladas en abstracto por el ordenamiento jurdico, pero que adquieren en cada caso sus contornos particulares. El Estado, mediante su sistema jurdico, reconoce a los particulares la posibilidad de autorregular sus intereses y sus

relaciones. All se enmarca el negocio jurdico como la manifestacin por excelencia de esa autonoma. De ese modo nace y se desarrolla cada negocio jurdico concreto, el cual viene a ser, objetivamente, un acto que va, en adelante, a regular los intereses particulares del sujeto negocial y, por consiguiente, se convierte en una fuente formal de derecho, aunque delegada y de alcance particular. De manera que el papel preponderante del negocio jurdico y, en particular de los contratos, en las relaciones econmicosociales es el de cumplir una funcin esencial y doblemente dinmica, en relacin con los intereses sociales y en relacin con el derecho. Los particulares escogen el negocio jurdico a realizar, segn sus necesidades, segn mejor convenga a sus intereses; el orden jurdico surge entonces para tutelar el negocio, bajo el crisol de los intereses sociales. Si su funcin es socialmente relevante, recibir el espaldarazo del derecho, de lo contrario no. Como quiera que buena parte de los negocios jurdicos (los contratos) se enfila a la circulacin de bienes y a la utilizacin de servicios, bajo el tamiz del derecho, ellos posibilitan una continua renovacin de tales relaciones. Al tiempo, el orden jurdico, para garantizar la vitalidad del organismo social en permanente evolucin, se ver precisado a acoger las novedades que le brinde la autonoma privada mediante su instrumento, el negocio jurdico. En el derecho comercial este papel es ms patente, pues muchos de los negocios jurdicos tipificados hoy en abstracto por la ley, surgieron antes en la vida de relaciones entre los particulares. Todos los negocios jurdicos que hoy aparecen en el catlogo legal, de por s bastante abundante, en el pasado fueron atpicos. Sin embargo, la normativa sigue siendo insuficiente, pues el derecho est necesariamente condenado a ir a la zaga de la historia, en cuanto a contenido de la ley se refiere. An hoy, o tal vez ahora con mayor razn, siguen apareciendo negocios atpicos. De hecho en nuestro medio hay algunos que, no obstante llevar dcadas de ejecucin y desarrollo, la perezosa intervencin del legislador no se otea, como en el ejemplo ya mencionado de la concesin, regulada en el derecho pblico pero no en el derecho privado. En todo este mundo de negocios inventados por las partes (no necesariamente por la costumbre, pues muchas veces son insulares y no reiterados) hay un riesgo latente de manejo sobre el que queremos dar una voz de advertencia: no por cambiarle de nombre a una figura se convierte en negocio atpico; tampoco si se le da una ligera transformacin o se le aaden ciertas clusulas accidentales. Bien podra ocurrir que alguien, tratando de burlar normas de orden pblico, pretenda que su negocio es atpico y que, por consiguiente, slo est disciplinado por normas genricas y el famoso artculo 1602 del Cdigo Civil. El jurista, y en especial el juez, ha de estar ojo avizor frente a ese tipo de actitudes que, obviamente, entraan numerosos peligros, en especial para ciertos intereses que el legislador pretende proteger, los cuales podran aparecer, por se camino, fcil e injustamente vulnerados. Un ejemplo de tal problema lo encontramos en la solucin que se ha pretendido aplicar al problema de los llamados arrendamientos mixtos: como la ley no indica qu normativa los regula, se ha dado en decir que son atpicos[3], con lo cual no se les aplicara ni el Cdigo de Comercio, ni la Ley 820 de 2003, no obstante que ambos cuerpos de normas tienen preceptos de orden pblico. Resulta inaudito, por decirlo de alguna manera, que se

seale que un contrato de arrendamiento es atpico, cuando nuestro ordenamiento tiene centenares de normas positivas dedicadas a tal figura. No dejamos de reconocer, como ya lo hicimos, que las figuras negociales evolucionan con la historia humana, de tal suerte que de una figura negocial existente puede surgir, hacia el futuro, una nueva. Y, entonces, es probable que al agregar elementos a cierta figura, son stos de tal entidad y novedad, que en realidad se ha dado paso a una nueva que resulta atpica, como sucedi con el contrato de agencia de seguros, segn concluy la Corte Suprema en sentencia reciente[4]. Claramente posible; pero, insistimos en la advertencia, siempre que no se conculquen intereses generales que el legislador ha protegido de manera especial. Otra advertencia, muy en el mismo sentido de la anterior, es la siguiente: los negocios complejos no son necesariamente atpicos. En muchas ocasiones los negocios complejos son mezclas de varios contratos que las partes anudan para una mejor satisfaccin de sus propsitos e intereses. En tal caso, la disciplina de tales negociaciones ha de buscarse en la armonizacin de las normas que gobiernan las diferentes figuras incluidas. Por ltimo debe hacerse esta precisin: algunos expositores estiman que los negocios atpicos son aqullos que la gente usa por costumbre y que no aparecen regulados en la ley. "En estricto rigor no existiran los negocios atpicos, porque la costumbre tiene la misma fuerza de la ley", se ha llegado a decir, como una crtica de corte positivista a la teora de los contratos atpicos. Pero ocurre que tambin son atpicos los contratos que las personas se inventan y que no estn previstos en las normas, ni los ha afianzado la costumbre. La crtica, por consiguiente, no es afortunada pues, de un lado, la costumbre, si bien puede traducirse en normas, son ellas variables y localistas que difcilmente pueden asumirse como un tipo y, de otro, qu diramos de los negocios que no son reiterados en las conductas sociales sino apenas el invento de dos partes que, de esa manera, encontraron respuesta a su necesidad particular de negociacin? No sera ste un negocio atpico, al no estar regulado en la ley? Desde luego que s; en consecuencia, pertenecen a esta especie y, por tanto, son susceptibles de las mismas consideraciones tanto los contratos atpicos que se han afianzado en las costumbres de una comunidad, como aquellos contratos no reglados que se celebran de manera insular y espordica. SEGUNDA CLASIFICACIN: Segn si la ley les ha dado o no una denominacin, decimos que los contratos son: 1. Nominados: si la ley les ha dado nombre. 2. Innominados: si la ley no les ha dado nombre.

Estas expresiones no son sinnimas con las que se usan para designar las categoras de la clasificacin anterior, pues hay contratos nominados y, sin embargo, atpicos, como pasa con el leasing (arrendamiento financiero) o el factoring (compraventa de cartera), contratos a los cuales la ley dio nombre, pero no les ha dado una reglamentacin cabal. En el caso del arrendamiento financiero, las normas se refieren a l bien para poner bajo vigilancia a las sociedades que se dedican a esa actividad (Decreto 663 de 1993, artculo 2, numeral 5, modificado por el artculo 16 de la Ley 510 de 1999), bien para establecer competencia en los jueces civiles de circuito especializados para conocer de los conflictos que se originen en los citados contratos (Decreto 2273 de 1989, artculo 3, numeral 7) o bien para dar una definicin (Decreto 913 de 1993, artculo 2), ms con fines de vigilancia que de reglamentar las relaciones entre los contratantes. El caso del factoring o compraventa de cartera, por su parte, apenas si aparece mencionado en el estatuto financiero (Decreto 663 de 1993) como en el decreto que cre los juzgados civiles de circuito especializados[5]. Y puede darse un contrato tipificado pero sin nombre, aunque es muy raro. A nuestro modo de ver, tal cosa ocurre en el artculo 2369, del Cdigo Civil, inciso final, que determina que si el garante se obliga a entregar una cosa que no sea dinero, el contrato no ser fianza. Como no indica otro efecto, quiere decir la norma que el contrato no ser fianza, pero s otro negocio, vlido, no denominado, pero en el que la obligacin de entregar la cosa a la cual se comprometi, no tiene duda, a nuestro modo de ver, pues la norma no es propiamente prohibitiva. TERCERA CLASIFICACIN: Segn si se obligan o no todos los sujetos negociales. Esta clasificacin aparece consagrada en el artculo 1496 del Cdigo Civil y admite dos categoras: 1. Unilaterales: todos los contratos son pluripersonales, pues la pluralidad de sujetos es caracterstica esencial de los contratos. Pero en los unilaterales slo uno de los contratantes se obliga; el otro participa en la celebracin del contrato, es verdadero sujeto negocial, pero no asume obligaciones. Por ejemplo, en el mutuo es el mutuario el nico obligado, ya que la entrega de la cosa mutuada que hace el mutuante no tiene la connotacin de una obligacin, sino la de celebracin del contrato pues al tenor de lo dispuesto por el artculo 2222 del Cdigo Civil, el contrato se perfecciona con la entrega. En la donacin, para poner otro ejemplo, el nico obligado es el donante. Ya habamos advertido[6] que la expresin unilateral tiene un significado diferente al de unipersonal, y es la ocasin para reiterarlo. 2. Bilaterales o plurilaterales: en esta especie de contratos, las obligaciones se hallan a cargo de todos los sujetos negociales, generalmente, con un cierto sentido de reciprocidad, v.g., la compraventa, la permuta, etc. Cada parte, entonces, tiene a su cargo, al menos, una obligacin. En la legislacin vamos a encontrar que ciertos fenmenos jurdicos slo se predican de los contratos bilaterales como la resolucin por incumplimiento (artculos 1546 del

Cdigo Civil y 870 del Cdigo de Comercio) y que la mora de uno de los contratantes justifica que el otro incumpla su obligacin, artculo 1609 del Cdigo Civil, salvo que la ley haya regulado el punto de otra manera. CUARTA CLASIFICACIN: Segn si genera utilidades o gravmenes recprocos o no, los contratos pueden ser (artculo 1497 del Cdigo Civil): 1. Gratuitos: cuando slo una de las partes soporta el gravamen y la utilidad beneficia a la otra, como en la donacin. Tambin se les suele llamar contratos lucrativos, pues al paso que slo uno de los contratantes se lucra, tal lucro lo consigue sin contraprestacin alguna. Suelen ser negocios revocables, entendida la expresin revocacin tanto la que se refiere a la figura de ineficacia por disposicin particular, en la cual el sujeto negocial que dispuso de su inters lo recoge, como a la declaratoria de revocacin judicial, como en el caso del fraude pauliano y de las pretensiones revocatorias paralelas a los procesos concursales para restablecer la masa de bienes del concursado. 2. Onerosos: en stos, ambas partes resultan gravadas y a la vez beneficiadas por el contrato, v.g., la compraventa, el arrendamiento. Segn que el contrato sea lo uno o lo otro, la ley va a darle un tratamiento diverso, como ocurrir en caso de error en la persona, o en las consecuencias de la culpa en sus distintos grados, o en las pretensiones revocatorias (la pauliana, del artculo 2491 del Cdigo Civil) y las que se ejercen dentro del proceso de liquidacin (artculo 183 de la Ley 222 de 1995). Parecido critero aparece en el artculo 2020 del Cdigo Civil, en materia de arrendamiento. El legislador, de manera constante, se muestra ms riguroso con el contratante que se lucra sin contraprestacin alguna. QUINTA CLASIFICACIN: Segn la armona existente entre las prestaciones recprocas (artculo 1498) los contratos pueden ser: 1. Conmutativos: si las prestaciones a cargo de las partes se presumen equivalentes, sin que dependan del azar, vr.gr., la compraventa, la permuta. La gran mayora de los contratos se puede colocar en esta categora, pues an en el caso de que las obligaciones a cargo de las partes se presenten como dismiles, el equilibrio se halla si se les aprecia en dinero, de tal manera que la prestacin a cargo del uno parece proporcionada a la que se puso a cargo del otro. Observa con razn el maestro Miguel Moreno Jaramillo[7] que el Cdigo, artculo 1498, al referirse a esta categora de contratos se olvid de mencionar la obligacin de

no hacer, que tambin puede mirarse como equivalente de otra de dar, o de hace r, a cargo de la parte contraria. Se puede decir que la conmutatividad de los contratos se presume en los bilaterales, por principio. Y puede decirse que es un principio arraigado en el de igualdad de las partes ante la ley, tan caro al pensamiento demoliberal. No obstante, lejos de ser un principio desusado, cobra inusitada importancia en el derecho de la posmodernidad en tanto las relaciones entre los contratantes deben interpretarse y aplicarse con criterio de equilibrio, vale decir, de armona. Y ese justo equilibrio es determinante en la determinacin de las prestaciones que se hallan a cargo de cada una de las partes. 2. Aleatorios: si la prestacin en contra de una de las partes depende del azar, v.gr., el juego, las compraventas aleatorias. La circunstancia del albur o aleas es lo que le da nombre a la categora, pero en estos casos, generalmente, la prestacin a cargo de una de las partes es considerablemente de poca monta enfrente de la que tendra que soportar la otra parte si el evento fortuito se da. Si el contrato es conmutativo, las prestaciones recprocas son inmediatas; si una de ellas depende de un alea, estar condicionada a que el alea suceda. En el primer caso, las prestaciones son mensurables; en el segundo no lo son y, por ello, an tratndose de compraventa de inmuebles, si sta es aleatoria no puede hablarse de lesin enorme, puesto que como la prestacin a cargo de una de las partes no puede valorarse de una manera cierta y precisa, mal podra cotejarse con la que se halla en contra de la otra parte para verificar si hubo o no la lesin de ultra mitad. El artculo en el que el legislador consagr esta clasificacin se refiere a los contratos onerosos. Pero puede darse el contrato gratuito y a la vez aleatorio. Es atinada observacin del tratadista Guillermo Ospina Fernndez[8], pues como este escritor lo explica, podra celebrarse la donacin del producto de una cierta actividad (la pesca, un cultivo, etc.), sujeta al albur que en efecto haya producto. SEXTA CLASIFICACIN: Segn la calidad de la obligacin que el contrato genere (artculo 1499, Cdigo Civil), tanto los bilaterales como los unilaterales pueden ser: 1. Generadores de obligaciones principales: si las obligaciones que el contrato irradia no precisan de otras para su plena operancia, v. g., la compraventa, la promesa, el transporte, etc. Las prestaciones, en esta especie de contratos, existen por s solas, son ejecutables mediante accin judicial sin necesidad de hacer valer otro contrato u otro tipo de relacin jurdica. 2. Generadores de obligaciones accesorias: si las obligaciones que del contrato emanan necesitan de la existencia de otra obligacin principal para alcanzar su plena efectividad, como en la hipoteca, en la prenda o en la fianza. Ninguna de estas figuras

podra ejecutarse aislada de la obligacin a la cual presta su servicio de garanta. As, por ejemplo, la hipoteca no puede hacerse valer si junto con ella no se exhibe el ttulo que contiene la obligacin principal garantizada con ella, la cual es, desde luego, el objeto principal del cobro. A la terminologa que usa el cdigo se le observa con razn por Valencia Zea[9] que lo accesorio no debe predicarse del contrato sino de la obligacin. El contrato de garanta puede celebrarse an si no existe la obligacin principal que se va a garantizar, pues sta puede ser futura; pero la obligacin accesoria no es ejecutable si la principal no lo es. As, por ejemplo, de mucha usanza, en especial en el sector financiero, es el contrato de hipoteca abierta, por medio del cual se suele garantizar un sinnmero de obligaciones que una persona eventualmente tendr frente a otra, aunque tales relaciones jurdicas an no se hayan dado ni se tenga la certeza de que se darn. En este punto vale la pena recordar, de paso, que el Cdigo de Comercio prohbe la hipoteca abierta sin indicacin de la cuanta mnima garantizada, en materia de naves (artculo 1571). Hay quienes han pretendido derivar de esta norma del Cdigo de Comercio una supuesta prohibicin genrica de otorgar hipotecas abiertas en todos los negocios mercantiles. Tal tesis es equivocada, pues las normas que establecen prohibiciones o sanciones han de interpretarse de modo restrictivo. As, en el caso del otorgamiento de hipoteca abierta sobre un inmueble no puede decirse, bajo el argumento que se trata de una hipoteca mercantil, que el contrato es nulo. Ello equivaldra a aplicar una sancin como la nulidad (artculo 6 del Cdigo Civil) por analoga, lo cual rie con elementales principios de derecho. SPTIMA CLASIFICACIN: Segn la forma utilizada por los contratantes[10]: 1. Celebrados por declaracin: si la forma adoptada es una declaracin, es decir, la expresin de los acuerdos por medios perceptibles, en frases, palabras, o clusulas. Tales declaraciones pueden ser verbales o escritas y stas pueden ser pblicas, si interviene un notario u otro funcionario que pueda dar fe de lo estipulado (como en la conciliacin), o privadas, si las partes se limitan a construir su declaracin por s y ante s mismas, en un documento que pueden o no, para mayor cautela, agregarle la autenticacin de las firmas. 2. Celebrados por simple comportamiento: si en su formacin no se emite declaracin alguna, pues apenas una conducta humana es lo que constituye su forma. No deben confundirse con los contratos verbales, en los cuales la declaracin se hace de viva voz, mientras en los contratos celebrados por comportamiento, los contratantes no expresan palabra alguna y, sin embargo, celebran un contrato que el derecho (la ley o la costumbre) reconoce como perfeccionado de esta manera. La mayora de los contratos son de la primera categora. Los de la segunda, abundantes en la vida moderna, se suelen colocar a veces como verbales cuando en

realidad no se ha pronunciado una sola palabra. Ya tuvimos ocasin de decirlo, al hablar de la forma, muchas veces la celebracin de un negocio consiste apenas en un comportamiento inequvoco, como introducir una moneda o una tarjeta en una mquina, o hacer algo, o dejar de hacerlo[11]. OCTAVA CLASIFICACIN: Segn si el legislador les impone o no una forma, los contratos pueden ser (artculo 1500 del Cdigo Civil): 1. De forma libre: si el legislador deja en libertad a los contratantes para escoger la forma que deseen para celebrar su contrato, como ocurre en la inmensa mayora de llos, por ser sta la regla general. En efecto, cuando el legislador no precise la forma, los particulares pueden celebrar el contrato bajo la que escojan. Pero es necesario tener cuidado en aquellos casos en los que el legislador aparentemente no ha sealado forma y, sin embargo, s lo ha hecho, mediante normas especiales en determinada materia. El tema debe observarse con detenimiento en asuntos mercantiles para no sucumbir ante la idea tentadora de la forma libre, que parece tener mucho atractivo, pues con frecuencia los intrpretes del artculo 824 del Cdigo de Comercio no hacen una lectura cabal de la disposicin; llevados por el entusiasmo slo leen que los comerciantes tienen plena libertad para obligarse bajo la forma que quieran y no caen en la cuenta de que, a rengln seguido, la misma norma indica que si la ley (obviamente cualquier ley y no slo la mercantil) exige alguna formalidad sustancial, ella debe ser observada. As, por ejemplo, aunque la ley mercantil no consagra formalidades para la compraventa de inmuebles, debe hacerse por escritura pblica; el contrato de promesa debe ser escrito y el contrato de mutuo sigue siendo un contrato real, no obstante que en estos casos tampoco dice el Cdigo de Comercio cul es la forma de celebrarlos. La aplicacin completa del artculo 824, aunado al texto del 822 que remite a la legislacin civil en materia de formacin de los contratos, entre otras cosas, permite concluir que el silencio del Cdigo no conduce indefectiblemente a la consensualidad. 2. De forma impuesta: cuando se trata de aqullos a los cuales la ley les ha impuesto una determinada forma, v.gr., los negocios sobre inmuebles, que requieren escritura pblica (artculo 12 del Decreto 960 de 1970) o los contratos reales, en los cuales la forma impuesta por el legislador es un comportamiento, sin el cual el negocio no se perfecciona[12]. La regla general corresponde con la primera categora de esta clasificacin, de tal suerte que en todos aquellos casos en los cuales la ley, de modo directo o indirecto no seala una forma, la libertad es la regla y, por ende, los contratantes pueden ajustar su negocio en la forma que mejor satisfaga sus anhelos o sus intereses. La mayora de los contratos son de forma libre; sin embargo, las excepciones son numerosas y en ellas la forma impuesta, tambin llamada solemne, se comporta unas veces como exigencia para que el negocio nazca para el derecho y en otras, para que tenga validez. En el

volumen primero de esta obra hemos hablado del punto y diferenciado entre formas constitutivas y formas para la validez. NOVENA CLASIFICACIN: Dependiendo de si sus prestaciones se agotan o no en un solo acto, tendremos tres categoras de contratos[13]: 1. De ejecucin instantnea: si las prestaciones se agotan en un slo acto; cumplido o ejecutado, expira la obligacin, v. gr., la compraventa; en este contrato el vendedor que entrega el bien extingue la obligacin a su cargo, mientras que el comprador que cubre el precio, tambin en acto nico, queda liberado. 2. De ejecucin sucesiva: si las prestaciones derivadas del contrato, o al menos la de una de las partes, requiere para su ejecucin de cierta continuidad en el tiempo ya que no se agotan en un solo instante, vr. gr., el arrendamiento, el seguro, etc. En la medida en que transcurre el tiempo, el obligado cumple su prestacin y, sin embargo, sta no se extingue; contina gravando al obligado hacia el futuro, hasta cuando la ley lo haya dispuesto o se haya pactado. Es la naturaleza de la prestacin lo que determina a cul de estas dos categoras pertenece un contrato. De modo que el hecho de diferir en el tiempo el cumplimiento de las prestaciones (pago por cuotas; entrega por partes) no torna el contrato de ejecucin instantnea en uno de ejecucin sucesiva; apenas le otorga a las partes un plazo para el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. Por ello en tal caso se habla de contratos de ejecucin diferida, es decir, que se deja para el futuro. 3. De ejecucin peridica: si las prestaciones son varias y continuadas, pero han de ejecutarse cada cierto perodo, como cada semana, cada mes o cada ao. En tales casos, como en los contratos de ejecucin sucesiva, aun cuando el contratante cumpla, su obligacin subsiste durante el tiempo pactado o hasta cuando lo determine la ley. Debe advertirse que el suministro es un contrato que escapa a esta clasificacin pues aun cuando las prestaciones sean de ejecucin instantnea (como la entrega de mercancas), la obligacin no se agota en cada cumplimiento: el contratante cumple y, sin embargo, su obligacin se mantiene. Puede decirse que este contrato es unas veces de ejecucin sucesiva (como el de servicio de energa elctrica) y otras de ejecucin peridica, dependiendo de la naturaleza de las prestaciones involucradas en el contrato. Por ello la ley se refiere a l como uno de ejecucin peridica o de ejecucin continuada (artculo 971, Cdigo de Comercio). DCIMA CLASIFICACIN: Segn si los contratantes buscan o no un objetivo comn:

1. De colaboracin: cuando el inters de las partes se orienta hacia un fin comn, convergen en la bsqueda de un mismo objetivo, en colaboracin, as sus prestaciones sean dismiles y se realicen independientemente, como ocurre en el contrato de sociedad, en el acuerdo cooperativo, en las cuentas en participacin, etc. En todos los contratos vamos a encontrar que las partes deben aportar su esfuerzo para que, tanto una como otra, vean satisfechos sus anhelos. Ello no los hace contratos de colaboracin, pues con semejante criterio todos lo seran. En verdad, en esta especie de contratos deben agruparse slo aqullos en los cuales, por la naturaleza del contrato mismo, las partes deben aportar su prestacin en beneficio de un inters comn, como en los ejemplos citados. 2. De contraprestaciones: esta categora se coloca en cierto modo como antagnica de la anterior y en ella se alude a aquellos casos en los cuales la posicin de las partes es dispar e incompatible en sus intereses; hay cierto dejo de antagonismo entre las prestaciones a cargo de cada una de las partes (v. g., la compraventa, el suministro) pues mientras una de ellas debe cumplir determinada obligacin, como entregar una cosa o prestar un servicio, la otra, a cambio, se suele decir, debe satisfacer otra prestacin, como, por ejemplo, pagar un dinero. Estos contratos son siempre bilaterales, sujetos a resolucin por incumplimiento y en esta contraposicin de intereses se justifica que el legislador haya considerado que si uno de ellos incurre en mora, el otro encontrar en ello justificacin para su propia mora, de acuerdo con lo previsto en el artculo 1609 del Cdigo Civil. UNDCIMA CLASIFICACIN: Segn cmo han intervenido las partes en la determinacin del contenido. En esta clasificacin no se dan ejemplos porque ningn contrato per se puede colocarse en una categora o en otra, ya que la calificacin depende de las circunstancias fcticas en las que se celebr el contrato. As, una compraventa, por lo general, es contrato de libre discusin, pero con mayor frecuencia cada vez, en el mundo contemporneo, se celebra por adhesin, como ocurre en los almacenes de autoservicio al adquirir un producto. El ejercicio puede hacerse con todas las figuras contractuales. 1. De libre discusin: si los contratantes han tenido oportunidad de discutir y establecer el clausulado del contrato, en pie de igualdad. No importa si ha estado precedido el contrato de oferta o de acercamientos preliminares, para entrar en esta categora; lo relevante es que las partes hayan participado de consuno en la construccin del contenido. El clausulado, en estos casos, es verdaderamente el producto de unos acuerdos entre las partes. 2. Celebrados por adhesin: si el contenido del contrato ha sido definido por uno slo de los contratantes y el otro, simplemente, se pleg a esas estipulaciones. En estos

casos, no hay regateo ni conversaciones previas. Uno de los contratantes no tiene ms opcin que celebrar o dejar de celebrar el contrato, pues el otro contratante, por las ms diversas razones, no se muestra dispuesto a discutir, en lo ms mnimo, el clausulado por l diseado. Las necesidades propias de la vida veloz de finales del siglo XX y el advenimiento del XXI impusieron la masificacin de las ventas y la prestacin de mltiples servicios a un nmero infinito de consumidores. En tales circunstancias los contratos de adhesin son indispensables pues no de otra manera podra celebrarse tan alto volumen de contratos diarios como los que la actividad mercantil de ahora comporta. Sera absolutamente absurdo exigir que el representante de una aerolnea o de una compaa de seguros, por sealar dos casos descollantes, discuta el clausulado de cada negocio con cada cliente en particular. En la celebracin de contratos va electrnica[14] es usual que as ocurra. De modo que no se les puede negar la utilidad que tienen. Pero, as mismo, tampoco es posible pasar por alto la indiscutible realidad de que con ellos se abusa a menudo, pues la parte econmicamente fuerte impone sus condiciones, en todos los aspectos, sin caer en el extremo contrario de quienes creen que en todos los contratos de adhesin se abusa. Debe quedar claro, adems, que no slo los contratos masivos son los que se celebran por adhesin. Muchos otros contratos, de celebracin singular, por decirlo de alguna manera, tambin son de adhesin pues una de las partes determina las condiciones y la otra simplemente las acepta. En la expedicin del Cdigo de Comercio de 1971 el derecho colombiano perdi una excelente oportunidad para disciplinar el tema de los contratos de adhesin, pues el Cdigo Civil italiano, del cual se tomaron muchas de nuestras disposiciones mercantiles tiene interesantes reglas acerca de esta especie de contratos[15]. Hoy, a pesar de lo dispuesto por el artculo 333, inciso 4, de la Constitucin Poltica, continuamos con el padecimiento de la carencia de una reglamentacin general para los contratos de adhesin, los cuales, por su dinmica misma y por las necesidades de los usuarios de ciertos bienes y servicios, se prestan para la comisin de abusos por parte de comerciantes poco escrupulosos, aunque, dicho sea tambin con claridad, no todos los contratos celebrados por adhesin son, per se, abusivos. El derecho colombiano cuenta con muy pobres herramientas para controlar los contratos de adhesin. Tales son: a) la determinacin y el control policivo del contenido de los contratos; b) la invalidez de las clusulas de irresponsabilidad; y c) La regla de interpretacin de las clusulas ambiguas (artculo 1624, Cdigo Civil). Los tres son puntos que tocamos en otros apartes de la obra[16]. DUODCIMA CLASIFICACIN:

Segn las condiciones de los sujetos negociales: 1. De sujeto universal: aquellos contratos que pueden ser celebrados por cualesquiera personas, como son la mayora de ellos, puesto que el derecho no exige determinadas condiciones especiales a los sujetos negociales, salvo las generales de capacidad y consentimiento. 2. De sujeto calificado: son contratos en los cuales el legislador exige que el o los sujetos renan determinadas condiciones de idoneidad, en cuanto a calidades o en cuanto a su nmero, como pasa en el contrato de seguro, en los contratos bancarios, etc. Ninguna otra persona, distinta de aquellas que la ley indica, puede ocupar el lugar de estos sujetos. Al carecer de las calidades que la ley impone, implcita o explcitamente, el contrato no producir efecto alguno o en alguna forma carecer de eficacia. La especie de ineficacia que generalmente se presenta en estos casos de inidoneidad del sujeto es la de inexistencia, ya que el legislador suele decir que el contrato carecer de efectos[17]. DECIMOTERCIA CLASIFICACIN: Segn el carcter que imprimen a la relacin jurdica: 1. Normativos: cuando las estipulaciones hacen alusin a las reglas que van a enmarcar otros contratos a celebrar en el futuro. La promesa es el ms cotidiano de esta categora de contratos, pues en ella los contratantes se obligan a celebrar un contrato futuro y determinan de l, todos sus elementos, de tal suerte que llegado el da de cumplir, slo faltar celebrar el contrato prometido. En las relaciones comerciales de la actualidad se usan mucho los contratos normativos, para definir reglas acerca de negociaciones futuras, de las cuales ni siquiera se sabe si se van o no a celebrar. Tales acuerdos para el futuro tienen que ver con aspectos como reglas para fijar los precios, o las condiciones de entrega, etc. Los contratos de esta categora son eminentemente provisionales, temporales, llamados a cumplir una funcin y, una vez lograda, se agotan. De ah que en temas reglados, como la promesa, el legislador exija, como elemento esencial, que las partes limiten su vnculo a un tiempo determinado. Tambin puede colocarse como ejemplos de contratos normativos aqullos que suelen ser negocios bsicos de la representacin, como el mandato, pues en l el mandante crea las reglas que deber observar su representante en los negocios que en su nombre celebre, o como los estatutos de una sociedad, cuando contienen reglas que ha de cumplir el administrador en los negocios que celebre como representante de ella, o las determinaciones de una junta directiva o de una asamblea, que al autorizar al administrador social la celebracin de cierto negocio en nombre de la sociedad, le impone reglas que el negocio debe contener.

2. Definitivos: los contratos pertenecen a esta clase si plantean una relacin jurdica acabada ya o crean ttulos que van a persistir en el tiempo como situaciones jurdicas definidas, como por ejemplo, en la compraventa, en el arrendamiento, etc. En este caso, las partes no tienen que esperar que otro negocio determine, en definitiva, su relacin jurdica con el cocontratante e incluso, su situacin jurdica respecto de los bienes involucrados en la negociacin, pues el propio contrato le define una y otra cosa. DECIMOCUARTA CLASIFICACIN: Segn si el contrato aglutina o no varias figuras de las de su especie: 1. Simples: si se trata de un negocio insular; es decir, si basta acudir a uno slo, cualquiera, de los contratos tipificados por la ley o por el uso social, para suplir la necesidad de los sujetos. Frente a este tipo de negocios el intrprete, sin ambages, puede calificarlo y sealar la normativa aplicable. En algunos casos suele suceder que las personas incluyen en el mismo instrumento o documento, varios contratos perfectamente diferenciables y escindibles entre s, de tal manera que cada uno de ellos, en realidad, es un contrato simple, a pesar de que se hallen todos en un mismo documento. 2. Complejo: si el contrato recoge en uno slo, para satisfacer particulares necesidades de los contratantes, los presupuestos y los elementos estructurales de varios contratos tipo, aglomerados en uno. Se suele creer que se trata de contratos atpicos, como habamos advertido a propsito de tal categora, cuando en realidad no es ms que una mezcla de figuras contractuales, de las cuales cada una tiene su propia normativa, pero no es posible considerarlas de manera aislada, puesto que el contrato es uno solo. En consecuencia, si se precisa la intervencin del sistema de administracin de justicia en la relacin, el funcionario deber mirar en conjunto y, de manera armnica, todas esas normas que regulan las diferentes relaciones involucradas en el supuesto. Los contratos complejos no han recibido, desafortunadamente, la atencin del legislador y, en consecuencia, pocas veces encontraremos los puentes que permitan comunicar unos grupos de normas con otros y, sin embargo, son aplicables unos y otros, ya que si se diera preeminencia a unas normas sobre otras, fcilmente se desnaturalizara la relacin jurdica que los contratantes quisieron crear para satisfacer sus particulares necesidades de contratacin. En tales casos debe propenderse por la armona en la interpretacin de los distintos grupos de normas, en especial si son de orden pblico, precisamente bajo un criterio protector de intereses generales.

DECIMOQUINTA CLASIFICACIN: Para determinar las categoras de esta clasificacin tendremos en cuenta la cantidad de sujetos negociales que se hallan vinculados al contrato, sea porque intervinieron en la celebracin, sea porque estn vinculados a l, por ministerio de la ley, en fenmeno que hemos denominado de sujeto negocial no celebrante[18]. Los contratos, mucho lo ha dicho la doctrina y lo hemos repetido en esta obra, son siempre pluripersonales, pues en todos los casos, sin excepcin, aparecen en ellos como celebrantes por lo menos dos sujetos. El artculo 1495 del Cdigo Civil, en su frase final, da a entender que en los contratos hay slo dos partes, cuando advierte que una de ellas puede estar conformada por muchas personas. Sin embargo, en muchas ocasiones los contratos tienen ms de dos partes, puesto que las muchas personas que concurren a su celebracin tienen posiciones dispares entre ellas, a tal punto que no resulta lgico tomarlas como una sola parte. Puede decirse, por consiguiente, que al tener en cuenta la cantidad de sujetos intervinientes en el contrato o afectados por l, los contratos pueden clasificarse en las siguientes categoras: 1. Bipersonales: como cuando la previsin del artculo citado del Cdigo Civil se cumple y, conforme es tradicional en el derecho, slo existen dos partes en el contrato, sea que las obligaciones se hayan estipulado a cargo de ambas partes, como en los contratos bilaterales, sea que lo fueron a cargo de una de las dos partes, como en los contratos unilaterales. De manera que un contrato puede ser gratuito y, sin embargo, bipersonal. 2. Multipersonales: cuando en el contrato intervienen como sujetos negociales ms de dos personas. Algunos contratos exigen tres sujetos negociales, como ocurre con el de transporte de cosas en el cual tenemos, generalmente, un remitente, un trasportador y un destinatario, aun cuando debe aclararse que es perfectamente posible que el remitente sea al mismo tiempo destinatario, caso en el cual habr slo dos sujetos negociales. Lo mismo ocurre cuando el destinatario no pasa de ser designado en el contrato, pero nunca llega a ser parte en el mismo, pues no se vincula a l ni expresa ni tcitamente. En tal caso, todos los derechos contractuales radican en cabeza del remitente. En el mismo contrato de transporte nos podemos encontrar con el fenmeno supuesto en la ley de que personas distintas[19] a los celebrantes se hallen vinculadas al contrato por haber participado en la ejecucin del contrato, artculo 991 del Cdigo de Comercio, evento en el cual ha de predicarse que los efectos, por activa y por pasiva, alcanzan tambin a estos sujetos. Entre los negocios multipersonales ocupa importante lugar el contrato de seguro, pues aunque ste negocio se celebra entre dos sujetos negociales, tomador y aseguradora, con frecuencia ocurre que deja de comportarse como negocio bipersonal para ser multipersonal, pues a l quedan vinculados, por ministerio de la ley dos personajes ms, asegurado y beneficiario, cuando son personas distintas al tomador,

para quienes es posible sealar no slo derechos sino tambin obligaciones como se puede comprobar al leer el artculo 1041 del Cdigo de Comercio. 3. Contratos colectivos: En sitial destacado debe colocarse esta categora de contratos, que colocamos aparte por necesidad pedaggica, pero que bien puede decirse que son una subespecie de los contratos multipersonales, pues vinculan a muchas personas. Se trata de contratos en los cuales los efectos de los mismos se extienden a un conglomerado de personas definidas por su pertenencia a una comunidad, o a un grupo colectivo organizado por su voluntad de asociarse, como los sindicatos, o por imposicin legal, como los acreedores en los procesos concursales, sin necesidad de que cada una de las personas que conforman el grupo tengan que expresar su voluntad. Incluso, en casi todos los casos, tambin los disidentes y los ausentes quedan obligados por el acuerdo. En el derecho civil los casos ms destacados son los que se mencionan en la Ley 222 de 1995, a propsito de los procesos concursales, artculos 129, numeral 4, 135, 200 y 201, normas que aluden a la formacin y requisitos del acuerdo concordatario, tanto dentro del por ahora suspendido trmite del concordato, como dentro del proceso de quiebra. Ntese que en un caso se requiere apenas la aprobacin de los acreedores que representen el 75% de los crditos o ms, y en el otro tan slo el 50%. Otro contrato muy importante a mencionar es el acuerdo de reestructuracin de que tratan los artculos 27 y siguientes de la Ley 550 de 1999, para el cual se necesita slo la mayora absoluta de los votos admisibles, de acuerdo con las reglas establecidas por el artculo 29, ib. Los efectos de este contrato estn definidos en el artculo 34. En esta categora no se deben colocar los contratos celebrados por los administradores, pues stos representan, por lo general a una persona jurdica distinta con sus propias obligaciones y derechos. Pero s han de mentarse negocios tales como los que celebran los sindicatos que estipulan en beneficio de sus afiliados, o los negocios que celebra el administrador de una sociedad de hecho en relacin con los socios de hecho (artculo 501 del Cdigo de Comercio) o los celebrados por el administrador de una comunidad (artculo 2324 del Cdigo Civil). Tambin deben incluirse en esta clase de contratos, como lo hace el profesor Lafont Pianetta[20] los acuerdos colegiados de juntas directivas y asambleas, tanto de sociedades mercantiles como de todo tipo de sociedades civiles, condominios y asociaciones, siempre que el acuerdo, por su contenido patrimonial, pueda calificarse de contrato. Como con facilidad se comprende, es muy importante esta categora de contratos y, en especial, la caracterstica que les es fundamental atinente a la extensin de sus efectos hacia miembros del grupo que no hayan participado en las deliberaciones para construir el clausulado del contrato o, incluso, a quienes se hubieren mostrado en desacuerdo en tales ocasiones. Slo as poda el legislador garantizar que este tipo de contratos podra cumplir los fines sociales para los cuales estaba predispuesto. DECIMOSEXTA CLASIFICACIN:

Si tomamos en consideracin la funcin que el contrato cumple en relacin con la transferencia del dominio de los bienes, nos hallaremos con una clasificacin bien importante que separa los contratos en tres categoras[21]: 1. Contratos traslaticios de dominio: en esta categora se hallan los contratos que, mediante la tradicin, sirven para transferir el dominio de los bienes, como es el caso de la compraventa. No sobra recordar aqu que en nuestro derecho se hace diferencia entre el ttulo y el modo, donde el contrato es lo primero y la tradicin es lo segundo. Todos los contratos en los cuales una de las partes se obliga a transferir un bien caben en esta categora. Ntese que el contrato se perfecciona para el derecho en un momento anterior a la tradicin y sin ella. La tradicin o transferencia del dominio no es ms que una obligacin que surge del contrato, ya perfecto. 2. Contratos traslativos de dominio: en esta segunda categora, que corresponde a los contratos en los cuales, por s solos o con su mera celebracin transfieren el dominio, nicamente hemos encontrado el contrato de mutuo. La decisin de nuestro codificador, don Andrs Bello, de apartarse del sistema francs y distinguir entre ttulo y modo hace que esta categora nos parezca extraa, no obstante que en el sistema galo es la regla general. Ntese que en este caso la tradicin o transferencia del dominio es indispensable para que el contrato se tenga por celebrado, de tal suerte que para el derecho el mutuo slo se entiende perfeccionado en el momento en que se efecta la tradicin de la cosa mutuada. No es otra cosa lo que reza el artculo 2222 del Cdigo Civil (aplicable en materia mercantil por la va del artculo 822 del Cdigo de Comercio) y hubiese bastado que el legislador precisase que con la tradicin se perfecciona el contrato para que el mutuo se entendiese como contrato real y traslativo. Pero como el legislador us dos significados para la palabra tradicin[22], tuvo necesidad de aclarar que en este caso la tradicin s transfiere el dominio. La inmensa mayora de los contratos en el derecho colombiano no transfieren el dominio con slo celebrarse; el mutuo es la excepcin. 3. Contratos no traslaticios de dominio: En esta categora es necesario colocar a todos aquellos contratos en los cuales ninguna de las partes se obliga a transferir la propiedad de un bien, como ocurre con el contrato de promesa, en que los contratantes se obligan a celebrar un contrato futuro, obligacin de hacer, o como en el comodato, en que si bien una de las partes se obliga a entregar una cosa material no fungible, no se obliga a transferir la propiedad. La categora es relevante y de mucha trascendencia en el ejercicio cotidiano de la profesin de abogado, pues con frecuencia hemos encontrado que en pleitos de pertenencia se intenta tomar como nexo jurdico entre dos posesiones cuyo tiempo se pretende sumar, un contrato de promesa. Tal propuesta es equivocada, lo ha dicho muchas veces la jurisprudencia[23], pues el contrato de promesa no es un contrato traslaticio de dominio (cfr. artculos 765 y 778 del Cdigo Civil).