BOLILLA N 10: EL ORDENAMIENTO JURDICO-POSITIVO.

VALIDEZ Y EFICACIA
Una norma jurdica es vlida cuando se inserta en el ordenamiento jurdico sin problemas ni contradicciones. Por lo tanto, nace del rito parlamentario por el poder legislativo y es compatible con el ordenamiento del que forma parte. Una norma es eficaz cuando funciona en la experiencia; cuando es acatada y cumplida por los sbditos; por la sociedad. Se distinguen dos tipos de eficacia: la eficacia mnima, que se da cuando la norma es obligada a ser cumplida, y la eficacia mxima que se d cuando se cumple la norma de forma voluntaria por el sbdito. El concepto de validez es un concepto formal, mientras que el concepto de eficacia es existencial o sociolgico; ambas presuponen una dimension axiolgica, ya que las normas deben ser conformes a la Justicia. Para que haya validez debe darse la eficacia. Por ejemplo, una ley vlidamente promulgada que nadie acata termina quedando en desuso y derogada; termina perdiendo validez, precisamente por perdida de eficacia. Un ejemplo son las normas de transito que hoy en da, pierden cada vez mas eficacia. Por lo tanto, s existe la norma vlida no-eficaz. Lo que no existe es la norma no-vlida eficaz ya que la norma siempre debe ser vlida para que pueda ser cumplida. La hiptesis de perdida de eficacia por perdida de validez se d, por ejemplo, siempre que la comunidad acepta la derogacion de una ley hasta entonces valida y eficaz.

ESTRUCTURA DEL ORDEN JURDICO-POSITIVO.

Adolf Merkl, de la escuela kelseniana, fue el creador de la pirmide jurdica. Las normas se articulan en gradas. En nuestro ordenamiento, en la grada mayor se encuentra la Constitucion Nacional y los Tratados Internacionales de jerarqua Constitucional ; en la grada inferior, se encuentran los Tratados Internacionales que no tienen jerarqua constitucional (los tratados son pactos o convenios entre pases; Argentina tiene firmado 36 tratados) ; en la siguiente, se ubican las Leyes Ordinarias (normas generales que regulan a toda la sociedad); luego, los Reglamentos del Poder Ejecutivo (el PE tiene la facultad de dictar reglamentos) y luego las Sentencias y los Actos de Ejecucin (la sentencia es la norma individual y el acto de ejecucion es lo que lleva a cabo la sentencia).

PROBLEMAS DE COORDINACIN DE NORMAS

HORIZONTALMENTE: a) puede haber normas sucesivas y contradictorias b) puede haber normas simultneas y contradictorias. En el primer caso, se resuelve mediante el principio 'ley posterior deroga ley anterior'; 'lex posterior derogat priori'. En el segundo caso, que se da por ejemplo en un mismo cdigo cuando dos artculos chocan entre s, el juez deber primero interpretar aromnicamente ambas normas y tratar de conciliar y resolver esa contradiccin; pero si esto resulta imposible, el juez va a eliminar ambas normas y se va a encontrar con una laguna jurdica, por lo tanto deber integrar. VERTICALMENTE: Cada grada aparece fundamentada o determinada por la superior, de la cual es, a su vez, aplicacin o ejecucin. Esta doble cara se da en todos los tramos menos en los extremos (CN y Actos de Ejecucin). En dos sentidos una norma es fundamentancion de la inferior y aplicacin de la superior: formal

y material. Formalmente, la norma superior determina el quien y el cmo de la norma inferior; quin la dictar y con qu procedimiento . Y, en sentido material, la norma superior le seala a la inferior un mnimo de contenido. Por lo tanto, tres son las preguntas en las cuales la norma superior determinar o fundamentar a la inferior: a) Quin es el rgano competente para dictar la norma?;b) Cmo es el procedimiento para dictarla?; c) Cul es ese contenido mnimo que debe tener esa norma inferior? Se responde: a) El Poder Legislativo; b) Segn el Rito Parlamentario; c) Se debe seguir y no contradecir a la CN. La ley no puede ir mas all de la Constitucion Nacional. As, la CN

fundamenta al Codigo Civil en el art 75 inc 22 en cuanto designa al Congreso como rgano competente para dictarlo; y en los arts 77 al 84 cuando regula el rito parlamentario; y materialmente la CN fundamenta al CC en muchos asuntos, como por ejemplo en el art 17 estableciendo que la propiedad es inviolable, o en la igualdad ante la ley en el art 16, y en todos sus articulos.

NORMA DE HABILITACIN
Es una norma que nace viciada pero que se introduce de igual modo en el ordenamiento. En ciertas circunstancias, una norma creada en contradiccin con la superior termina por validarse mediante los organos superiores del ordenamiento. Por ejemplo, cuando una ley inconstitucional soporta la prueba del recurso extraordinario ante la Corte, o cuando un juez falla arbitrariamente y el particular acata tal sentencia arbitraria; o si en el rito parlamentario se cuentan mal los votos. Para estas situaciones, Fritz Schreier introdujo el concepto de ' norma de habilitacin' definido como la forma en la cual un precepto o norma originariamente nula se introduce en el ordenamiento transformndose por ende en un precepto vlido. Es la creacin invlida de una norma. Por lo tanto, una norma que obtuvo habilitacin de cualquier otro modo del normal y correcto, es tambien una norma vlida.

Qu hay mas all de la Constitucin Nacional?

Para el positivismo, encima de la CN se encuentra una "norma fundamental hipottica", que es mera hiptesis y no es real; esta norma obedece al legislador originario, al primer legislador, que fue el primer creador de un ordenamiento jurdico que fue realmente efectivo; en nuestro caso sera quien cre la CN de 1853, pero para Kelsen es hiptesis pura. Para el jusnaturalismo, mas all de la CN existe el derecho natural, que se desprende de la realidad del hombre y su mundo y se conoce a travs de la razn y se perfeccion por medio de la fe.

PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO-POSITIVO.

El orden jco-positivo posee plenitud en el sentido de que suministra solucion para cualquier caso que surja en su seno. Hay dos tipos de plenitudes: plenitud cerrada

(positivismo), en la cual las soluciones las da siempre el orden juridico. Cuando la norma no se puede aplicar al caso, la solucin se encuentra en el ordenamiento; en los principios positivos; no mira al derecho natural; Para Cossio, por ejemplo 'no hay lagunas porque hay jueces'; y plenitud abierta (jusnaturalismo), que se fija en el derecho natural mediante sus principios cuando hay vaco legal; 'no hay laguna juridica porque hay derecho natural'; el derecho positivo no posee en s mismo la entera razn. Sin embargo, esa plenitud puede estar interrumpida por las llamadas 'lagunas'. Hay tres tipos de lagunas: por indeterminacin (cuando hay norma aplicable al caso, pero esa norma es muy amplia y deja cuestiones sin resolver); por imprevisin (el legislador no pudo haber previsto tal situacin); por inadecuacin (cuando la norma no es til ya que llevada al caso da como resultado una injusticia. Pero en realidad, estas faltas de plenitud no afectar a la plenitud del ordenamiento, ya que estas lagunas juridicas deben suplirse mediante la integracin.