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2.5. Da Apropriao Indbita (Art. 168 a 170) 2.5.1-Apropriao indbita: Art. 168. Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno: Pena-recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Aumento de pena: 1. A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa: I em depsito necessrio; II na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial; III em razo de ofcio, emprego ou profisso. (Sem mais ). Cabe a suspenso condicional do processo s no caput. Neste tipo inexiste subtrao ou fraude porque o agente j tem anterior posse mansa e pacfica da coisa alheia espontaneamente entregue pelo ofendido, todavia, depois de estar na posse ou deteno do bem mvel, inverte seu nimo em relao ao objeto, em vez de posseiro ou detentor para dono (animus rem sibi habendi). Tipo objetivo: Apropriar-se significa tomar para si, fazer sua. Deve preexistir a posse ou deteno justas, consistindo em ter sido a coisa entregue ao agente pelo ofendido sem fraude nem violncia, deixando a relao sem vigilncia, caso contrrio tipifica o furto. Sujeito ativo: Quem tem a posse ou a deteno lcita da coisa. Sujeito passivo: O dono, o possuidor ou usufruturio (D. Real). Tipo Subjetivo: o dolo, ou seja, a vontade livre e consciente de tomar para si a coisa ou no restituir. No h forma culposa. Consuma-se, na prtica, no momento que o agente exterioriza atitudes de dono, dispondo ou negando-se a devolv-la. Admitese a tentativa na venda pelo posseiro que no chega a termo. Reparao de dano: A jurisprudncia dividida, se at antes da denncia, existindo devoluo ou acordo, no haveria. Mesmo aps a reforma de 1984 com o artigo 16 (arrependimento eficaz). Confronto: Se for previdenciria ser de acordo com o artigo 168-A, a seguir. Tratando-se de funcionrio pblico art. 312-CP. Agente responsvel por instituio do Sistema Financeiro Nacional Lei 7.492/86 art. 5. Sendo de coisa destinada incorporao imobiliria: Lei 4.591/64. art. 65 1, II. Na falta de recolhimento da

contribuio sindical e, devidas ao sindicato descontadas do empregado: art. 545, pargrafo nico da CLT. Possveis 155 ou 171. Gonalves traz o exemplo de quem recebe a posse de um cofre trancado, para transport-lo de um lugar para outro e no trajeto arromba-o apropriando-se dos valores nele contidos, comete furto qualificado pelo rompimento do obstculo, pois, segundo Hungria a posse do continente (cofre) entregue cerrado (fechado), no implica em posse do contedo e sem esta impossvel apropriao indbita. A simples negativa de devoluo no tipifica. No existe apropriao de uso (dinheiro, usa e devolve, no h ilcito penal) e o emprstimo o muturio recebe como dono, pela entrega ou tradio. Classificao: Comum (sujeito), doloso, material e instantneo. Ao penal: Pblica incondicionada conforme arts. 181 a 183-CP Causas especiais de aumento da pena 1 ( pargrafo nico) Art. 168, 1 - A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa: I em depsito necessrio. Que ao seu turno, pode ser: Legal: decorre de expressa disposio legal (Art.647, I (NCC) Miservel: efetuado decorre de calamidade, incndio, inundao, saque, etc (art. 467, II, do Novo Cdigo Civil). Por equiparao: Referente a bagagens, dos viajantes, hspedes ou fregueses, nas hospedarias, hotis ou penses, sob a responsabilidade da instituio onde se encontrarem, (Art.649-NCC) No depsito necessrio legal o agente estando exercendo funo pblica comete o crime de peculato (art.312-CP) e Damsio e Delmanto excluem o por equiparao afirmando ser aplicvel no caso o acrscimo do inciso III (recebimento da coisa em razo de ofcio, emprego ou profisso), ficando neste inciso s o miservel. II na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial. Apesar de exercerem um mnus pblico, no respondem por peculato, mas por apropriao indbita, face esta disposio expressa e fechada. III em razo de ofcio, emprego ou profisso: Ofcio: ocupao manual ou mecnica que exige habilidade sendo til e necessria sociedade (mecnico, alfaiate, relojoeiro etc); Emprego: prestao de servio com subordinao e dependncia que podem no existir no ofcio ou profisso. Profisso: inexistncia de qualquer vinculao hierrquica e exerccio predominantemente tcnico e intelectual de conhecimentos (mdico, advogado, engenheiro e outros).

2.5.2: Apropriao indbita previdenciria. Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1. Nas mesmas penas incorre quem deixar de: I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; II (deixar de) recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III (deixar de) pagar benefcio devido ao segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. 2. extinta a punio se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento de contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. 3. facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (A CF veda a priso por dvida, da a necessidade de se comprovar o animus rem sibi habendi caso contrrio inexiste crime (atraso, insuficincia de caixa, etc.). 2.5.2.1- Condutas equiparadas: (Art. 168-A, CP, 1, I a III): I Assemelha-se ao caput, visa especialmente o empregador. II Comprovadamente includas no preo do produto ou servio. Carece de efetiva venda com pagamento consumado. III Ex.: salrio maternidade j reembolsado, mas no repassado para a empregada (Frher).

2.5.2.2. Suspenso da pretenso punitiva, referente aos crimes previstos nos artigos 1 e 2- L. 8.137/90, e artigos 168-A e 337-ACP, durante perodo de parcelamento do dbito (art. 9,L.10684/03). 2.5.2.3. Extino da punibilidade (art. 168-A, 2). Resolve antes do incio da ao fiscal estendendo, segundo Nucci ao incio da ao judicial e a Lei 10.684/03 ampliou extinguindo com pagamento 2.5.2.4. Perdo judicial e privilgio (art. 168-A, 3, I e II): O juiz pode deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a multa (privilgio), se o agente primrio, de bons antecedentes e desde que ocorra uma das duas hipteses do 3. O artigo 1 da Lei 9.441/97 estabelece valor mnimo referido ajuizamento: R$ 1.000,00 Ao penal pblica incondicionada. 2.5.3- Apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora da natureza: Art. 169. Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: pena deteno, de um ms a um ano, ou multa. Cabem nas trs figuras a transao e a suspenso condicional do processo. Incrimina apropriao indbita de coisas vindas ao alcance do agente por erro, acaso ou acidente natural (Exs.: apropriao dolosa de importncia creditada erroneamente na conta bancria do agente, ou apropriao de roupas trazidas at seu quintal por forte vendaval Marchi de Queiroz) Citado por Frher. Erro quanto pessoa (entrega destinatrio errado); quanto coisa entregue (jia por bijuteria) e existncia da obrigao ou parte dela (pagamento em dobro), o erro deve ser percebido depois, antes estelionato. Os Tribunais tm decidido sobre o depsito bancrio feito em conta por engano: a) se o agente provocou o engano: estelionato; b) se no o provocou: artigo 169; c) se dispe antes de saber do erro, a questo cvel e no penal. Tipifica, sacar sucessivamente quantias que sabe creditadas por engano na sua conta(TACrSP, RT 584/376). Tambm se enquadra apropriao e venda de animais do vizinho que vieram a seu pasto (TACrSP, julgados 86/401, RJDTACr 24/62) 2.5.4. Apropriao de tesouro. Art. 169, Pargrafo nico. Na mesma pena incorre: I quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio Tipo objetivo: Tesouro o depsito antigo de moeda ou coisas preciosas, enterradas ou ocultas, de cujo dono no haja memria-CC art. 1.264. O delito est em no partilhar de acordo com o NCC

1.264/1.266.(Casualmente, dividido por igual. Total se for achado pelo dono, em pesquisa por ele autorizada ou terceiro no autorizado 2.5.5. Apropriao de coisa achada (Art. 169, nico, II): II quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou ao legtimo possuidor ou de entreg-la a autoridade competente, dentro do prazo de quinze dias. No se confunde com a res nullius (de ningm) ou derelicta (abandonada) a res deperdita (perdida) que deve sempre ser restituda ao dono ou entregue autoridade policial (art.1.179 CPC). Omissivo se caracteriza pela falta de restituio ao dono ou autoridade, dentro de quinze dias, existindo inteno de apoderar-se. Se acha cheque na rua e o desconta com terceiro, alegando t-lo recebido, o crime o deste art. 169, pargrafo nico, II, e no o de estelionato (TACrSP, RT 445/403). Pratica apropriao de coisa achada e no furto, quem, achando carto magntico e senha da vtima, deles se utiliza com o objetivo de sacar numerrio(TACrSP, RJDTACr 23/75). Muita possibilidade de erro de proibio (art.21), pois mesmo nos meios cultos, h muito desconhecimento do alcance destes dispositivos, que a lei j devia ter derrogado, deixando-os na alada civil. Se em razo da m conservao da coisa perdida, quem a encontrou sups abandonada, no responde pelo crime, em face de erro de tipo. S h crime, portanto, quando o agente tem cincia de que se trata de coisa perdida. Provocando a perda: furto qualificado. Ao Penal Pblica Incondicionada. 2.5.6. Figura privilegiada. Art. 170. Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto no art. 155, 2. Nos crimes de apropriao indbita ou nos assemelhados (arts. 168 e 169-CP) aplicvel o privilgio do artigo 155, 2 do C.Penal quando o agente primrio e de pequeno valor a coisa apropriada. Estando presentes todos os requisitos que a lei exige, a reduo ou substituio da pena direito subjetivo do ru (TACrSP, julgados 80/246). O pequeno valor equipara-se ao pequeno ou nenhum prejuzo(TACrSP, RT 493/332). Se h ressarcimento antes da sentena e o ru primrio, aplica-se s a multa(TACrSP, RT 514/383). Contra: Para a figura privilegiada, deve-se ter em conta o valor da prpria coisa, e no o prejuzo causado ou seu desaparecimento pela reparao (TACrSP, julgados 72/308).