UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN CRISTBAL DE HUAMANGA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ESCUELA DE FORMACIN PROFESIONAL DE DERECHO

LAS CALIFICACIONES EN LOS CONFLICTOS DE LEYES Y DE JURISDICCIONES ASIGNATURA DOCENTE INTEGRANTES : : : AANCA ANCHAYHUA, Manuel APONTE ESCALANTE, Dayby. APONTE ESCALANTE, Karina. BUITRON MARTINEZ, Freshman CHAVEZ JANAMPA, Jaime CONDORI ROMANI, Sandra FELICES BELLIDO, Floriano DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Dr. ARTURO CONGA SOTO.

AYACUCHO PER 2013

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INDICE LAS CALIFICACIONES EN LOS CONFLICTOS DE LEYES Y DE JURISDICCIONES I. Concepto de la calificacin en el Derecho Internacional Privado . 2

II.

Clases de calificaciones en los casos de conflictos de leyes y de jurisdicciones 3

III.

Casos prcticos sobre la calificacin en las eventualidades de conflictos de leyes y de jurisdicciones 3

IV.

La lex fori

V.

La evaluacin de las calificaciones

VI.

El Cdigo Bustamante y la Conferencia de la Haya

VII.

Conflictos de calificacin ..

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VIII. IX. X. La cuestin previa .. Comentarios .. Bibliografa.. 8 9 17

LAS CALIFICACIONES EN LOS CONFLICTOS DE LEYES Y DE JURISDICCIONES

I. CONCEPTO DE LA CALIFICACIN EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Por cuestiones de hermenutica jurdica, debemos primero ocuparnos de las calificaciones es esta rica temtica. En el derecho internacional privado, el termino calificacin recibe numerosas sinonimias para identificarla como son el de clasificacin, caracterizacin e interpretacin. Significa de acuerdo de a nuestro criterio, fijar la naturaleza jurdica que recibe una relacin internacional en el caso de conflictos de leyes y de jurisdicciones para ubicarla dentro de alguna de las categoras del sistema legal, como el rgimen de los contratos, de los derechos de familia o del rgimen sucesorio por causa de muerte. Como ejemplo prctico ponemos el de unos esposos espaoles que celebran en Sevilla un contrato de compraventa sobre un inmueble urbano de su propiedad ubicado en Lima. Uno de los vendedores alega la incapacidad civil del otro que invalida el contrato traslativo de dominio. Consecuentemente, el juez debe calificar, esta situacin como de derecho internacional privado o de conflictos de leyes y de jurisdicciones, saliendo

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de la esfera interna. En esta calificacin est el precisar la naturaleza jurdica de una institucin determinada, es decir, si sus estatutos son personales, reales, de familia, etc.

II. CLASES DE CALIFICACIONES EN LOS CASOS DE CONFLICTOS DE LEYES Y DE JURISDICCIONES Existen dos clases de calificaciones: la calificacin de la competencia, que soluciona la regla de conflicto legal, y la calificacin de fondo, que seala la ley aplicable al caso especfico. De esta manera conceptuamos que el juez puede calificar el caso como de derecho interno o de derecho internacional. En el primer caso, no existe norma de conflicto en juego. En el segundo caso si existe el problema de la colisin de dos o mas sistemas jurdicos en los que existen divergencias de dos jurisdicciones diferentes en un Estado. As, en el caso peruano, si existe un tratado internacional vigente este ser aplicable sobre la norma nacional. De no ser as, son aplicables las normas del libro X del Cdigo Civil. El juez esta calificando la situacin y dando solucin a los conflictos legales y de jurisdicciones que puedan acaecer.

III.

CASOS

PRCTICOS DE

SOBRE

LA

CALIFICACIN DE LEYES

EN Y

LAS DE

EVENTUALIDADES JURISDICCIONES.

CONFLICTOS

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Es muy importante hacer referencia en materia de calificaciones al caso de la viuda maltesa Rosa Anthon, en el proceso judicial contra Francois Bartholo que el doctor Csar Delgado Barreto expone en su ctedra de Maestra en la universidad de San Martin de Porres. El problema consista en calificar el derecho del cnyuge suprstite como figura del rgimen matrimonial de bienes o como figura sucesoria. Un matrimonio anglo-malts estableci domicilio en Malta. Luego se traslad a Argelia, entonces Francia, donde el marido adquiri inmuebles y donde en 1889 falleci. La viuda Rosa Anthon exigi el usufructo de una cuarta parte del cnyuge pobre de las propiedades de marido, de acuerdo a los artculos 17 y 18 del cdigo de Rohan, que en esa poca rega Malta. Si estas disposiciones formaban parte del rgimen de bienes, la viuda ganaba el pleito, ya que a dicho rgimen le les aplicable, segn el derecho internacional privado francs, el derecho del primer domicilio conyugal. Si los mencionados preceptos, en cambio, pertenecen al derecho sucesorio mortis causa, la viuda pierde el litigio, puesto que el juez habr de aplicar el sistema jurdico francs, sea como el derecho del ltimo domicilio del de cujus (muebles), sea como lex situs (inmuebles); y el derecho francs desconoca en aquel momento el pretendido derecho de la viuda, ya que el derecho sucesorio del cnyuge suprstite, en concurrencia con los herederos sucesibles, data en Francia desde 1891, desde cuya fecha le corresponde una parte determinada en usufructo. Ahora bien, el Cdigo de Rohan incluye las disposiciones en el captulo sobre matrimonio, mientras que el derecho francs las considera como parte del derecho sucesorio. La Corte de Apelacin de Argelia dio la razn a la viuda Anthon. Se calific el caso, pues, segn la ley aplicable al rgimen de bienes en el matrimonio (lex causal) y no conforme al derecho del juez francs (lex fori). Existen otros casos. Un holands que otorga en Francia un testamento olgrafo, discutindose despus de su muerte la validez o invalidez del referido acto del referido acto ante un tribunal francs. Si la olografa de un

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testamento es un problema de forma, se aplica el derecho francs de acuerdo con el adagio locus regit actum, y as el testamento es vlido. Si, en cambio, se contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad o de la incapacidad del testador de otorgar el instrumento mortis causa, resulta aplicable el derecho holands, como derecho nacional del testador, lo que nos conduce a su nulidad, ya que Holanda, prohbe a los holandeses otorgar testamentos olgrafos dentro o fuera de Holanda. Francia califica la olografa como problema de forma: Holanda al contrario, aunque este caso particular est controvertido, contempla la olografa desde el punto de vista de la capacidad. IV. LA LEX FORI La ley competente para fijar la calificacin es la lex fori o la ley del tribunal competente. Se sustenta su bondad de la regla en las razones fundamentales que se exponen: a) b) c) La lex fori hace posible solucionar el caso controvertido ya que de lo
Es el juzgador quien debe solucionar la norma conflictual calificando

contrario sera imposible hacerlo.

debidamente sus instituciones. Las reglas para calificar (o localizacin o localizar) son de acuerdo a la

lex fori; las reglas sobre conflictos de leyes son nacionales.

4.1.

Por estas razones, al pretender dar una solucin al conflicto de

leyes, se procede a realizar un proceso intelectual: se emite una definicin y despus se procede a hacer una clasificacin. En el proceso de definir est la clasificacin. En la clasificacin est la ley competente y el jurista Niboyet lo grfica en el sentido de que son el anverso y reverso de una misma cosa y que desterrar la lex fori es un
grave error.

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4.2. No obstante, la lex fori no es el nico principio para regir la calificacin. As,

si existe un conflicto de calificaciones entre la ley nacional de una persona y la ley de sus bienes, se resuelve de acuerdo a la lex rei sitae y no a la lex fori.

V.

LA EVALUACIN DE LAS CALIFICACIONES En el sistema de la Lex civiles causae, la calificacin se rige por la misma ley aplicable de acuerdo con el derecho civil declarado aplicable. Segn el internacionalista Martn Wolff, el juez nacional tiene que aplicar una ley extranjera as como las normas extranjeras como consecuencia de la calificacin. Esta es su consecuencia esencial. Lo citado, anteriormente respecto a la evaluacin de las calificaciones, es un aspecto fundamental para los jueces del fuero civil de los diversos Estados, toda vez que estamos ante un conflicto normativo sobre un caso concreto. De manera que haciendo la evaluacin de las posibles normas aplicables de nivel nacional e internacional, como Juez nacional debe priorizar optando la normativa internacional para dar solucin a un caso concreto.

VI.

EL CDIGO BUSTAMANTE Y LA CONFERENCIA DE LA HAYA El cdigo de Bustamante establece: En todos los casos no previstos por el presente cdigo, cada estado contratante aplicara sus propias calificaciones a las instituciones o relaciones jurdicas que deben corresponder a los grupos de leyes mencionadas en el artculo 3.

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VI.1. La conferencia de la haya de 1925, en su proyecto sobre el proceso de la quiebra, decidi que, en caso de conflicto de calificaciones sobre el punto des saber quien es comerciante, se aplicara nicamente a calificacin de la lex fori. Disposiciones esenciales en materia de calificacin contienen los convenios sobre sucesiones entre Alemania y Rusia, de 1925, en su proyecto sobre la quiebra, y decidieron que, en caso de conflicto de calificaciones sobre el punto de saber quien es comerciante, se aplicara nicamente la calificacin de la lex fori. Disposiciones especiales en materia de calificacin contiene los mencionados convenios sobre sucesiones entre Alemania y Rusia, de 1925, y entre Alemania y Turqua, de 1930, con la particularidad, en este ultimo, de que se hace expresa distincin entre bienes muebles e inmuebles.

VI.2. En cuanto a la jurisprudencia, los tribunales franceses han fijado las calificaciones con arreglo a la lex fori. Esta solucin es lgica por que las reglas sobre conflictos de leyes son nacionales y los conceptos que lo forman deben ser interpretados a la ley nacional.

Asimismo, es de observar que algunos

autores sealan como

excepciones a la competencia de la lex fori las siguientes:

a) En materia de inmuebles, habr que regirse por la ley de la situacin (lex rei sitae).

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b) Exclusin de la competencia de la lex fori en materia de autonoma privada.

VII.

CONFLICTOS DE CALIFICACIN La ley peruana no se pronuncia sobre los conflictos de calificacin. Sin embargo, si indagamos en el derecho chileno, encontramos que su corte suprema opto por la lex fori para calificar la muerte civil y el de nacionalizacin en pas extranjero, y en caso del derecho tributario, se ha tratado la calificacin por aplicar los impuestos a la renta. En los estados unidos de Norteamrica debi decidirse si un derecho real de hipoteca constituido en cuba y cuyo titular era un norteamericano estaban o no exentos de pagar por el bien raz de acuerdo a las leyes norteamericanas. El tribunal se pronuncio por la posicin del si ya que de acuerdo a la ley norteamericana, la hipoteca es un gravamen real y no implica una obligacin personal.

VIII.

LA CUESTIN PREVIA La significacin del problema de la calificacin, de la eleccin de la ley ha sido exagerada. Trtese de una nocin preliminar en elegir la ley aplicable. Los casos que se presentan son muy pocos en Estados Unidos y casi ninguno en Francia y Alemania. De la importancia a la lex fori para realizar la eleccin de la ley aplicable es que se da paso a la lex rei sitae. El problema jurdico de las calificaciones se presentar cuando se abandone la tesis de la lex fori y cuando se busquen teoras o posturas superrefinadas

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COMENTARIOS Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico. La calificacin se ha presentado como un problema propio del Derecho Internacional privado que sita al Juez ante la duda de si las calificaciones de su Derecho son o no son las ms adecuadas para determinar la ley aplicable: qu ordenamiento jurdico, entre los distintos en presencia, debe proporcionar los conceptos que le permitan delimitar las categoras jurdicas empleadas en la norma de conflicto. Cuando se ponen en contacto varios ordenamientos jurdicos, cada uno con su propio sistema de calificaciones, coincidente o no con el sistema de calificaciones de los dems,

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surge el problema. Esto se ha dicho diferencia la tarea en Derecho Internacional privado, pues el problema del Juez no consiste slo en averiguar la naturaleza jurdica de una institucin o en definir el contenido de las categoras empleadas en la norma, sino tambin en fijar el ordenamiento jurdico que debe proporcionar la calificacin y de su eleccin depende la norma de conflicto del foro aplicable y, en consecuencia, el Derecho competente. La lex fori Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las categoras del sistema jurdico el juez que conoce de la causa. Calificar conforme a la lex fori significa sostener que para saber cual norma de conflicto del foro se va a emplear, cada institucin debe considerar conforme a los criterios de la lex fori En el sistema de la Lex civiles causae, la calificacin se rige por la misma ley aplicable de acuerdo con el derecho civil declarado aplicable.

Los conflictos de calificaciones se originan por la coexistencia de sistemas nacionales de DIP., y porque cada ordenamiento jurdico posee un cuadro de categoras propias. La cuestin previa es una cuestin preliminar, incidental, vorfrage. Surge cuando la solucin de una cuestin principal depende de una o ms cuestiones incidentales. Desde el punto de vista procesal se trata de un incidente con previo y especial pronunciamiento cuya solucin gravita en la resolucin de la accin principal. Desde el punto de vista sustancial las situaciones jurdicas fundamentales son las que se solucionan previamente dado que constituyen la razn de la existencia de las otras soluciones:

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Segn la LEX CAUSAE: propiciada por Melchior, Wengler, Wolff. Sostiene que la cuestin previa debe resolverse por la lex causae, es decir que deber aplicarse el mismo ordenamiento que regula la accin principal porque es el ms adecuado. Favorece la armona internacional de soluciones, ya que el juez resuelve como lo hara el juez del pas cuyo derecho es aplicable a la cuestin principal. Segn la LEX FORI: propiciada por Raape, Rabel, Maury. Sostiene que la cuestin previa debe resolverse por la lex fori, es decir que deber aplicarse el derecho del magistrado que entiende en el caso sometido a su valoracin. Favorece la armona interna de soluciones. Segn las CALIFICACIONES y el REENVIO: propiciada por Vico, Nussbaum y Ehrenzweing. Sostiene que la cuestin previa se resuelve con las calificaciones y el reenvo. Segn la NORMA INDIRECTA FORI: propiciada por Frankestein, Miaja de Muela, Rigaux. Sostiene que la cuestin previa debe resolverse por la aplicacin de las normas de DIP del foro en forma totalmente independiente de la cuestin principal, aplicndosele la ley bajo cuyo imperio naci la cuestin incidental. Weimberg es partidaria de resolver la cuestin previa por las normas del DIP del tribunal que entiende. Antecedente Jurisprudencial: El caso clsico es

PONNOUCANNAMALLE C/NAIMOUTOUPOULLE. Se trata de una familia de nacionalidad inglesa originaria de la India, donde habitaban. El jefe de familia era dueo de una gran fortuna, constituida en parte por inmueble situado en lo que entonces era territorio francs (Conchinchina). Tena varios hijos legtimos, y uno

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adoptivo de nombre Soccalingam. La adopcin haba sido hecha conforme a la ley de la India. El hijo adoptivo fallecido antes que su padre adoptante, haba dejado un hijo legtimo. El jefe de familia fallece en 1925 y deja un testamento hecho en 1922 ante notario de las Indias francesas, por el que deshereda a su nieto adoptivo. Este representado por su madre, la Sra. Ponnoucannamalle, impugna el testamento, en razn de que la ley francesa llama a la sucesin en calidad de heredero legitimario al nieto adoptivo, que por derecho de representacin ocupa el lugar de su padre premuerto. El tribunal de Saign (1928) la Corte de Saign (1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la demanda, sosteniendo que si bien la adopcin es vlida segn la ley de la India, la ley personal del adoptante y adoptado y que sera la aplicable, si la validez de la adopcin fuese el nico problema planteado, no es vlida la adopcin de acuerdo con el derecho francs que rige la sucesin, prohibiendo el art. 344 del C.C.francs la adopcin realizada por un adoptante con hijos matrimoniales. En el caso Grimaldi Miguel S/Sucesion, el causante de nacionalidad y de domicilio italiano, haba adoptado en 1937 en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en la pennsula apenina. En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme el derecho italiano su nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Argentina un inmueble y una cuenta corriente. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo Nacional de Educacin. El juez de primera instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella poca no la admita. La Cmara aplica a la adopcin el derecho italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico argentino. Luego somete la Cmara la sucesin de los inmuebles argentinos al derecho argentino en virtud de lo dispuesto

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por el art. 10 del C.C,. que se basa en la soberana territorial y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo se regula la cuenta corriente por el derecho italiano y por consiguiente la hija adoptiva tiene derecho a heredarla. Las cuestiones previas que pueden surgir con motivo de una cuestin principal no se deben resolver necesariamente segn la ley que regula esta ltima. Tratados De Montevideo: tienen referencias circunstanciales que lo explican superficialmente REENVIO. Se da porque no todos los derechos internacionales privados utilizan los mismos tipos de conexin (Rappe). La consecuencia jurdica de la norma indirecta puede indicar como aplicable: Slo el derecho privado extranjero: teora de la referencia mnima. La referencia de la norma indirecta al derecho extranjero es comparable a una invitacin de cumplido que el invitado no tiene ms remedio que aceptar. Rige en Italia y Grecia. Sostiene que el derecho internacional privado el juez indica inmediatamente el derecho privado aplicable. Ejemplo: un causante muere con ltimo domicilio en Madrid, el juez argentino aplica derecho civil espaol sin consultar nada el derecho internacional privado de aqul pas, porque el art. 3283 del C.C. dice que se aplica la ley del ltimo domicilio del causante. Las normas indirectas de exportacin extranjeras en combinacin con el correspondiente derecho privado extranjero: teora de la referencia media. La referencia se asemeja a una invitacin normal

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que el invitado puede aceptar o rechazar. Afirma que el derecho internacional privado del juez indica como aplicable en primer lugar, el derecho internacional pblico extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio derecho privado ste se aplica. Si por el contrario el derecho internacional privado extranjero estima inaplicable el propio derecho privado y sin que nos intereses qu derecho le parezca aplicable, lo abandonamos y buscamos en nuestro propio derecho internacional privado un punto de conexin que resulte afortunado, acudiendo en ltimo lugar a nuestro propio derecho privado, que sumiso y dcil siempre est dispuesto a ser aplicado. Ejemplo: si el causante anterior fuese de nacionalidad espaola se aplicara derecho civil espaol porque coincidira con el nuestro, si en cambio fuese de otra nacionalidad abandonaramos el derecho internacional privado espaol domicilio. Todo el derecho privado extranjero ms el derecho indicado como aplicable por ste: teora de la referencia mxima. La referencia se parece a las invitaciones que los clubes envan a los socios para fiestas pblicas, el invitado puede devolver la invitacin, aceptarla o transferirla a otra persona. El juez indica como aplicable el derecho internacional privado extranjero y luego el derecho que aqul indique y que puede ser de nuevo un derecho internacional privado o un derecho privado. Los conflictos pueden ser: Positivos: cuando ambos derechos quieren ser aplicados. y acudiramos por ejemplo a su derecho nacional haciendo abandono del punto de conexin del

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Ejm: un espaol domiciliado y fallecido en Argentina. Segn el DIP espaol se aplica el derecho interno espaol como ley de la nacionalidad. Segn el DIP argentino se aplica el derecho interno argentino como ley del ltimo domicilio del causante. Negativos: cuando ninguno de los DIP quiere aplicar su propio derecho interno. Ejm: un argentino domiciliado y fallecido en Espaa. Segn el DIP espaol se aplica el derecho argentino como ley de la nacionalidad. Segn el DIP argentino se aplica el derecho espaol como ley del ltimo domicilio del causante.

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BIBLIOGRAFA BASADRE AYULO, Jorge. Derecho Internacional Privado. Editorial Grijley. DELDAGO BARRETO, Csar; DELGADO MENENDEZ , Maria Antonieta Y CANDELA SANCHEZ, Cesar Lincoln Introduccin a derecho internacional peruano. Tomo I Conflicto de leyes. Tercera Edicin. Lima Per 2010.