Elementos para un concepto jurdico de terrorismo. Myrna Villegas.

Domingo, 29 de Mayo de 2011 00:00

La Convencin Interamericana contra el terrorismo seala en su prembulo que el terrorismo constituye una grave amenaza para los valores democrticos y para la paz y la seguridad internacionales. As tambin la Decisin Marco del Consejo sobre la lucha contra el terrorismo, 30 de noviembre de 2001, quien seala que los delitos de terrorismo se cometen con el fin de intimidarles (a pases, instituciones o ciudadanos) y de alterar gravemente o destruir las estructuras polticas, econmicas, medioambientales o sociales de un pas.

Hay consenso (1) en las legislaciones internacionales y la doctrina penal de las democracias occidentales (europea y la escasa doctrina chilena) en que siendo el terrorismo un atentado sistemtico contra derechos humanos fundamentales, las legislaciones antiterroristas no protegen simplemente bienes jurdicos individuales, sino ante todo un bien jurdico colectivo. La identificacin de este o estos bienes jurdicos en uno u otro sentido es lo que ha producido una discusin interminable sobre el concepto jurdico de terrorismo la que oscila entre dos grandes polos: Quienes estiman que el terrorismo se define por la naturaleza de los medios empleados (definiciones objetivas), en cuyo caso el terrorismo solo protegera bienes jurdicos individuales (vida, libertad, integridad, salud, etc.), y quienes estiman que el terrorismo se define por la presencia de elementos subjetivos en el tipo penal, los que se identificaran: a) con los efectos o resultados de alarma pblica o de temor que puedan ocasionar los delitos; o b) con la finalidad poltica en el autor, en cuyo caso hay un bien jurdico colectivo y bienes jurdicos individuales. La identificacin de la finalidad poltica en el autor ha sido reconocida mayoritariamente en los tratados internacionales sobre terrorismo. A modo de ejemplo, la Convencin Interamericana contra el terrorismo seala en su prembulo que el terrorismo constituye una grave amenaza para los valores democrticos y para la paz y la seguridad internacionales. As tambin la Decisin Marco del Consejo sobre la lucha contra el terrorismo 30 de noviembre de 2001 quien seala que los delitos de terrorismo se cometen con el fin de intimidarles (a pases, instituciones o ciudadanos) y de alterar gravemente o destruir las estructuras polticas, econmicas, medioambientales o sociales de un pas. El bien jurdico colectivo se identifica mayoritariamente con la estructura poltica y social de un pas, concretada en el orden constitucional democrtico. Tambin lo ha manifestado as la jurisprudencia en nuestro pas (2) . Los bienes jurdicos individuales son simplemente el vehculo para atentar contra ese bien jurdico colectivo, bajo la forma de lesin o puesta en peligro. De ah que los tipos penales de terrorismo deban construirse en relacin con el

bien jurdico colectivo, mediante redacciones que signifiquen que los bienes jurdicos individuales son la forma a travs de la cual se pone en peligro concreto la forma a travs de la cual los ciudadanos han decidido expresarse (mecanismos de participacin democrtica) (3) Reiterando lo sealado en las dos minutas anteriores, la alarma pblica que pueda ocasionar en la poblacin o en un sector de ella ciertos actos no un efecto o resultado privativo de la delincuencia terrorista. Hay otras mltiples formas de delincuencia en las que podemos advertir esta caracterstica. Ej: barras bravas, narcotraficantes. Por otra parte, terrorismo no puede significar dogmtico jurdico penalmente el causar terror o temor, es una tautologa. La finalidad de causar temor es tan solo un medio en la conducta (4) del terrorista para alcanzar su objetivo final: destruir las bases del sistema democrtico, y es en cuanto tal- un medio en la conducta- que debera considerarse en un tipo penal. Cabe insistir en que si el terrorismo consiste en la violacin masiva y sistemtica de derechos humanos como deja entrever el concepto constitucional de terrorismo en el art. 9 CPR no puede materializarse este atentado sin una estrategia, la que habr de reconocer en su seno a una organizacin, pues es sta la que cualifica la violencia, y a travs de medios estragantes (salvo excepciones). Dicho de otro modo, el Constituyente entrega un concepto de terrorismo, que ha de ser respetado e interpretado por el legislador de forma restrictiva: el ataque al orden constitucional no puede materializarse a travs de cualquier va, sino solo mediante un ataque masivo y sistemtico a derechos humanos fundamentales, ataque que solo puede llevarse a cabo a travs de medios idneos tanto en cuanto a los instrumentos utilizados como en cuanto a la manera en que el ataque se lleva a cabo (con planificaciones que solo pueden llevarse a cabo en el marco de una asociacin ilcita). De esta forma, se estima que un concepto jurdico de terrorismo a nivel de legislacin interna, debiera contemplar copulativamente los siguientes requisitos. (5) a) Tratarse de un delito comn de aquellos que lesionan o ponen en peligro concreto la vida, la integridad fsica, la libertad o la salud de las personas . Sin perjuicio de la posibilidad de crear alguna figura especial cuando la conducta no encontrare su correlato en la legislacin comn o especial. b) Ser cometido con la finalidad de conmover los fundamentos del Estado democrtico alterando la estructura poltica, social, econmica y/o medioambiental del pas (que podra concretarse en un bien jurdico como el ordenamiento constitucional democrtico). Tcnicamente es un elemento subjetivo de lo injusto de tendencia interna intensificada. c) Ser cometido por sujetos pertenecientes o integrantes de una organizacin criminal, una asociacin ilcita para cuya calificacin como terrorista no basta la mera ideologa poltica contraria a la institucionalidad, sino que es preciso que ella tenga por objeto la comisin de delitos comunes de los descritos con la finalidad indicada y a travs de la conducta que se describe. Cuestin distinta es la conveniencia o inconveniencia de tipificar autnomamente la asociacin ilcita terrorista. Al exigir la pertenencia o integracin en una asociacin ilcita se contempla el elemento estructural en el sujeto activo para la configuracin tpica,

debiendo tratarse las conductas de colaboracin con esta organizacin criminal en la forma indicada. d) La conducta debe ser violenta para que pueda destacarse su carcter atentatorio contra los derechos humanos. En este sentido se atiende a los medios empleados y al resultado producido. Los medios empleados deben ser de aquellos idneos para atacar los bienes jurdicos fundamentales de carcter individual ya mencionados y para alcanzar la finalidad poltica perseguida. De esta forma el delito, en la mayor parte de esta clase de delitos, debe ser cometido utilizando mtodos perversos, crueles, brbaros o alevosos que produzcan o puedan producir un dao indiscriminado extendiendo sus efectos a un grupo indeterminado de personas, particularmente si stas son ajenas a los mviles del delito. Con la conducta debe perseguirse adems la finalidad provisoria de causar temor a toda la poblacin o a un sector de ella de verse expuesta al mismo dao. Se trata de intimidar a la poblacin para conseguir la alteracin o conmocin de los cimientos de la democracia, independientemente de que esta finalidad ltima o propsito efectivamente se alcance. Tcnicamente ha de considerarse dentro del tipo penal como un medio en la conducta. En tal sentido, se propone la siguiente redaccin del art. 1 de la ley 18.314 Art. 1

Constituirn delitos de terrorismo los enumerados en el artculo 2, cuando el hecho se cometa por sujetos integrantes de una asociacin ilcita terrorista con la finalidad de alterar gravemente o destruir las estructuras polticas, econmicas, medioambientales o sociales del pas, produciendo en la poblacin o parte de ella el temor justificado de ser vctimas de delitos de la misma especie, y empleando para su comisin medios o artificios de gran poder destructivo, txicos, corrosivos o infecciosos para la salud humana y medio ambiente. Sin perjuicio de lo sealado en el inciso anterior, los que sin pertenecer a asociaciones ilcitas terroristas cometieren los delitos sealados en el art. 2 que deban ser calificados como terroristas conforme al inciso anterior, sern penados con las penas previstas para dichas conductas en el Cdigo Penal, Ley 12.927 sobre Seguridad del Estado, la ley 18.302 sobre seguridad nuclear en su mximum, y el procedimiento se sujetar a las reglas generales previstas en el Cdigo Procesal Penal. Tratndose de los delitos de secuestro, sustraccin de menores y de homicidio sealados en el nmero 1 del art. 2 y del atentado contra autoridades descrito en el nmero 3 del art. 2, sern siempre considerados como terroristas cuando fueren cometidos con las finalidades descritas en el inciso primero por integrantes de una organizacin ilcita terrorista.

Notas: (1) Documento elaborado por la Profa. Dra. Myrna Villegas D. Doctora en Derecho Penal y postgraduada en criminologa por la Universidad de Salamanca, Espaa. Es autora de diversos artculos en materia de tratamiento jurdico del terrorismo, habiendo versado su tesis doctoral en dicha temtica tanto en la legislacin chilena como comparada. Actualmente se desempea como investigadora del Centro de Investigaciones Jurdicas y profesora de Derecho Penal en la Universidad Central de Chile. Adems es profesora de los programas de magster en derecho penal en la Universidad de Chile. Ha elaborado dos documentos en el marco de la discusin parlamentaria: Comentarios generales sobre el proyecto de ley que modifica la ley de conductas terroristas y Ms reflexiones sobre el proyecto de ley que reforma la ley que determina conductas terroristas y fija su penalidad n 18.314. (2) que los miembros que componen la cpula directiva de la organizacin delictual de carcter terrorista denominada Frente Patritico Manuel Rodrguez, asociacin que persigue como fin ltimo, alterar el orden constitucional y asumir el poder total de la Republica por la va armada, y que como medio para conseguir el fin indicado, lleva a cabo diferentes conductas atentatorias contra la seguridad pblica, precisamente para estos efectos procedi a concebir, planificar, y ejecutar el alevoso asesinato del destacado hombre publico, honorable Senador de l Republica, Jaime Guzmn Errzuriz. Con la accin en referencia esta organizacin terrorista ha tratado de sembrar el caos y amedrentar a las autoridades legtimamente establecidas. S. de 1 instancia, 27-01-1994, Rol 39.800-91 c/ M. Hernndez, R. Palma Salamanca y otros. Confirmada por Sentencia Corte de Apelaciones de Stgo. de 15-04-1994. (3) En este sentido, Lamarca Prez en Espaa. Villegas Daz en Chile. (4) En este sentido la doctrina chilena: Del Barrio y Len Reyes, Villegas Daz. En Espaa: Lamarca Prez, Terradillos Basoco, Serrano Pie de Casas, Arroyo Zapatero, Garca Arn, ferr Oliv, Berdugo Gmez de la Torre, entre otros. (5) Vase mas ampliamente VILLEGAS; M., 2002 y 2006.

Bibliografa

citada:

ARROYO ZAPATERO, Terrorismo y Sistema Penal, en Reforma, Poltica y Derecho, Actas del Curso celebrado en la Universidad Internacional Menndez Pelayo, Ministerio de. Justicia, Secretara General Tcnica, Madrid, 1985, p. 155-210 DEL BARRIO REYNA, lvaro. - LEN REYES, Jos Julio; Terrorismo, ley antiterrorista y derechos humanos. Programa de Derechos Humanos, Academia de Humanismo Cristiano, Santiago de Chile. 1990, GARCA ARN, M. FERR OLIV, J.C., HORMAZBAL MALAREE, H., LPEZ GARRIDO, D., SERRANO PIEDECASAS, J.R. Contra la Impunidad, Dictamen auspiciado por la Federacin de Asociaciones de Juristas progresistas sobre la persecucin por los tribunales espaoles de los crmenes contra la humanidad cometidos por las dictaduras chilena y argentina, Grficas Alberdi, S.A., Octubre de 1998, pp. 38-50; LAMARCA PREZ, Carmen a) Tratamiento Jurdico del Terrorismo, Centro de Publicaciones del Ministerio de

Justicia, Secretara General Tcnica, Madrid, 1985; b) Sobre el concepto de terrorismo (A propsito del caso Amedo), Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 1993, pp.535-559; MARTNEZ CARDS, Leandro. El terrorismo: aproximacin al concepto, en Actualidad Penal, 1998, nm.1, margs. 479-487, TERRADILLOS BASOCO, (1988) Terrorismo y Derecho. Comentario a las leyes orgnicas 3 y 4/1988, de reforma del Cdigo Penal y de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, Edit. Tecnos, Madrid, 1988; VILLEGAS DAZ, Myrna, a) Terrorismo: un problema de Estado. Tratamiento Jurdico en la legislacin comparada. Especial referencia a los delitos de terrorismo de Chile y Espaa Tesis doctoral, 2 volumenes. Universidad de Salamanca, Espaa, 2002; b) Los delitos de terrorismo en el Anteproyecto de Cdigo Penal, en Revista Poltica Criminal N2, A3, Santiago, Chile, 2006, p.1-31,www.politicacriminal.cl y en Rev. Pensamiento Penal, N42 de 22 diciembre 2006, Buenos Aires, www.pensamientopenal.com.ar; c) Convencin Interamericana contra el terrorismo: Entre la involucin de las garantas y la desproteccin de los derechos humanos, en Revista de Derecho y Humanidades, N9, 2002-2003, pp.175-201 (Universidad de Chile) y en Nuevas Tendencias del Derecho, Libro Homenaje a los profesores Avelino Len, Fernando Mujica, y Francisco Merino, Edit. Lexis Nexis, julio de 2004, pp.95-127; d) Terrorismo Crimen Organizado?. Anlisis comparado. En Anales de la Facultad de Derecho. Universidad de Chile, ao 2004, pp. 227-248.