INTRODUCCION

LOS SERVICIOS PUBLICOS IDEAS GENERALES Origen : Hemos de recordar que la nocin de servicio pblico ha representado un papel preponderante en la historia del derecho administrativo. Desde el surgimiento del Derecho administrativo este concepto fue considerado como la nocin clave de esta ciencia, en el sentido que de ella determina la aplicacin de este rgimen y la competencia administrativa. El origen del servicio pblico se identifica en la impostergable urgencia de la satisfaccin de las necesidades colectivas, que es propia del Estado. El hombre, en sociedad, tiene, individualmente considerado, que satisfacer las necesidades, pero el cumulo de las mismas hace que estas necesidades se conviertan en necesidades sociales o colectivas, energa elctrica, agua potable, seguridad, educacin, etc. Estas necesidades al inicio de la formacin social, fueron satisfechas por la misma comunidad, en donde el Estado tuvo poca participacin. Cuando el Estado comienza a intervenir ms directamente en la vida de los particulares y en la economa, el crecimiento econmico e industrial, el Estado va teniendo ms participacin, las necesidades van creciendo, a la par los controles y es donde surge el servicio pblico. El servicio pblico se introdujo al derecho administrativo, dice Galindo Camacho como una aportacin de la Escuela Realista, encabezada por Leon Duguit, y seguida por Gaston Jes, Mauruiu, bonard, y otros autores de menor prestigio. Todos ellos consideraban al servicio pblico como la actividad estatal, el contenido del derecho administrativo o piedra angular del mismo. Leon Duguit utilizo el concepto de servicio y especialmente el de solidaridad, para fundar su criterio en el sentido de negar la soberana, y de la coercibilidad que tiene la ley y como expresin del ejercicio del poder estatal. Este autor creo la teora de la solidaridad y surge el servicio como el concepto de servicio pblico en que se engloba toda la actividad que desarrolla el Estado. Esta nocin entro en crisis como concepto exclusivo del derecho administrativo, aunque no ha perdido totalmente su importancia. En la prctica esta nocin continua siendo objeto de utilizacin y se ha llegado a considerar que la principal actividad del Estado, a travs de la administracin publica, debe consistir en asegurar cada da un mejor funcionamiento de los servicios pblicos, para garantizar los derechos sociales y ampliar permanentemente la prestacin de estos servicios, mejorndolos y extendiendo su accin hacia todo el territorio del
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Estado. Los servicios pblicos son inherentes a la finalidad del Estado, puesto que constituyen un instrumento para lograrla. Hoy la actividad de la administracin publica y de todo gobierno no se limita en la atencin y prestacin de los servicios pblicos. Lleva a cabo otras actividades importantes, como la realizacin de obras pblicas, la recaudacin de contribuciones, acciones financieras (obtencin de crditos y emisin de bonos), comercializacin de bienes y servicios (que por efecto de la privatizacin ha reducido su carcter), relaciones diplomticas y otras. Aun as sigue ocupando, el servicio publico, la supremaca de su actividad. Empero esas otras actividades que presta son necesarias para mejor la prestacin de los servicios pblicos vitales, tales como: Servicios de agua potable, educacin, transporte, seguridad pblica, etc. Tradicionalmente se ha entendido el servicio pblico; como toda actividad pblica tendiente a satisfacer necesidades de inters general. Se entenda como una actividad de la administracin publica desde el punto de vista exclusivo y excluyente, es decir, era la actividad que se caracterizaba a la administracin publica y solo ella poda ejercerla, puesto que en eso consista fundamentalmente su diferencia con la actividad privada. Por otro lado su finalidad era satisfacer una necesidad de inters colectivo o general en oposicin a las necesidades individuales. Como consecuencia de esa definicin, traa como consecuencia que donde encontraba presente el servicio pblico, se aplicaba el derecho administrativo. Pero la crisis de la nocin ha hecho que se precise en ciertos aspectos, lo que ha repercutido sobre algunos elementos que hemos analizado. As han surgido algunas otras corrientes doctrinarias que han hecho que se desarrolle el concepto en discusin. La nocin tradicional, material o funcional se refiere a una actividad desarrollada por la administracin pblica. Pero la nocin moderna de servicio pblico presenta un sentido orgnico o formal, el cual segn es un conjunto de personas o medios que estn encargados de desarrollar al servicio pblico. Esto significa que cuando hablamos del transporte pblico de pasajeros, comunicaciones, telefona, energa elctrica, etc. Nos referimos a la actividad (concepto material o funcional), pero cuando hablamos de conjunto de personas que desarrollan la actividad concreta (concepto orgnico o formal). La nocin tradicional de servicio pblico como la clave de derecho sustantivo, se traduce en la nocin material, puesto que el aspecto material y orgnico solan
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confundirse al aplicarlos a la administracin publica. Con esta nocin se estableca que los rganos administrativos prestan servicios pblicos. La crisis de la nocin se manifiesta en el divorcio de las dos naciones. Por una parte, no todas las actividades que se desarrolla la administracin son servicios pblicos, puesto que algunas las realizan las personas particulares individuales o jurdicas, y por otra parte, no todo lo que realiza la administracin son servicios pblicos en el sentido estricto en ocasiones se desarrolla actividades econmicamente lucrativas de naturaleza privada, empresas del Estado o establecimientos pblicos. Consecuentemente con estas divergencias ha llegado a que prevalezca el concepto material del servicio pblico, se dice que es una actividad, que no necesariamente tiene que ser prestados por los rganos de la administracin, lo que ha trado algunas incidencias en las caractersticas tradicionales que se le atribuyen al servicio pblico, al precisar las caractersticas del servicio pblico. El desarrollo y evolucin del derecho administrativo y de la actividad de la administracin pblica, hace necesario integrar una nocin jurdica que unifique las definiciones conceptuales de lo que implica y significa la prestacin de servicios a los particulares para la satisfaccin de necesidades colectivas, es decir el cumplimiento del Estado, de su finalidad mxima, que es el bien comn. A medida que van evolucionado los Estados aparecen nuevas necesidades, se establecen cambios en la actividad administrativa y los servicios pblicos no pueden limitarse, deben orientarse a la realizacin del inters publico en todas sus formas, para concretar la satisfaccin de necesidades de carcter general, en todo caso el servicio pblico debe ir asumiendo modalidades y fines distintos, esto implica que a medida que se va dando cambios sociales, en la administracin publica tambin se van dando cambios importantes. Adelante veremos en determinacin los distintos criterios que se atribuyen al servicio pblico. Es sabido dice Banderia de Mello, que en ciertas actividades (consistentes en la prestacin de utilidad o conformidad material) destinadas a satisfacer a la colectividad en general, se califican como servicios pblicos cuando en un determinado tiempo y lugar, el Estado reputa que conviene relegarlas simplemente a la libre iniciativa; o sea, que no es socialmente deseable que queden sujetadas solamente a la fiscalizacin y controles que ejerce sobre la generalidad de las actividades privadas. Esta actividad Estatal (servicio pblico) se puede decir que es toda actividad de ofrecimiento de utilidad o conformidad material, destinada a la satisfaccin de la colectividad en general, pero que puede disfrutar de forma singular los
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administrados, que el Estado asume como pertinentes a sus deberes y presta por si mismo o por quien haga sus veces, bajo el rgimen de derecho pblico, que se instituye a favor de los intereses pblicos, definidos as por el ordenamiento jurdico establecido. Como a toda y cualquier nocin jurdica, dice Bandeiro, esta (servicio pblico) solo tiene merito y utilidad si responde a un determinado sistema de principios y reglas; es decir, a una disciplina peculiar. Es por ello que solo merece ser designado como servicio pblico aquel concerniente a la prestacin este conforme a un determinado y especifico rgimen: el rgimen de derecho pblico, el rgimen jurdico-administrativo. De lo anterior se puede establecer que la nocin de servicio pblico tiene por naturaleza, dos elementos importantes: a) ELEMENTO MATERIAL: que se traduce en la prestacin de la misma, que consiste en el ofrecimiento, a los administradores en general, de utilidades y comodidades materiales (servicios de agua, luz, telefona, etc), que pueden disfrutar los administradores que el estado asume actividades propias, las que puede reputar como indispensables, necesarias y que responde a necesidades bsicas de la sociedad y por esta razn las prestacin de los mismos son bajo el rgimen de derecho pblico, a travs de rganos y personas individuales o colectivas calificadas para la prestacin. Es la actividad que realiza preferentemente el rgano administrativo, excepcionalmente los particulares a travs de las concesiones. Se trata de una actividad de carcter tcnico para la satisfaccin de necesidades colectivas. b) ELEMENTO FORMAL: El segundo elemento del servicio pblico es el elemento formal, que consiste en la sumisin de este al ordenamiento jurdico establecido y este elemento es el que confiere el que confiere el carcter jurdico a la nocin de servicios pblico, siendo una caracterstica decisiva para prestacin. Esto es la existencia de un ordenamiento jurdico de derecho pblico, bajo el cual debe someterse al servicio pblico. Aparte de todo, no hay que perder de vista que al fin supremo del servicio pblico est constituido por la satisfaccin de necesidades colectivas, catalogadas de inters general, precisando que el inters general lo integra la suma de intereses individuales coincidentes. Y el inters general o colectivo, cuando cada individuo pueda encontrar e identificar en l su porcin concreta de inters individual, inters que debe ser personal y directo.
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PRINCIPIOS QUE RIGEN AL SERVICIO PUBLICO Conviene identificar los principios que deben regir y que deben estar presentes cuando una actividad pueda calificarse como servicio pblico, naturalmente como parte de la ciencia del derecho administrativo. Por lo tanto debemos hacer referencia a principios del derecho administrativo tales como el bien comn, el orden pblico, el inters general, que son principios que rigen para todo el derecho administrativo. LA FUNCION PBLICA, EL SERVICIO PBLICO Y LA OBRA PBLICA Debe tenerse claro dos conceptos importantes cuando se habla de deberes y obligaciones del Estado: la Funcin Publica, y el Servicio Pblico, como actividades esenciales de la administracin, que parecen tener la misma significancia, pero que tienen distinto significado. a) Funcin Pblica Por funcin Publica, para el Maestro Fernndez Ruiz, se entiende la actividad esencial y mnima del Estado Contemporneo, fundada en la idea de soberana que conlleva el ejercicio de potestad, de imperio, de autoridad, en donde la indelegabilidad, cuya realizacin atiende el inters publico, entre las que destaca la funcin legislativa, la funcin jurisdiccional y la funcin administrativa. Como bien hace notar el termino funcin publica debe designar los modos primarios de manifestarse la soberana, de donde la enumeracin primaria de las funciones del Estado, legislativa, ejecutiva y judicial. La funcin Pblica la ejerce el Estado de Guatemala, en sus diversos mbitos de competencia: la funcin jurisdiccional, la funcin legislativa y la funcin administrativa en las del ejecutivo, la competencia departamental, la competencia regional y la competencia municipal y los dems rganos descentralizados y autnomos. Las competencias del ejecutivo tienen inmersas las de las gobernaciones departamentales, la funcin administrativa se realiza de manera centralizada, puesto que los gobernadores departamentales, dependen dice la ley, directamente del Presidente de la Repblica, por conducto del Ministerio de Gobernacin. Por su parte el Municipio tiene atribuidas formal y materialmente funciones administrativas, como por ejemplo, la facultad de disponer libremente de su patrimonio, bienes y valores, puesto que lo establece el cdigo en su artculo 107; el municipio carece de funcin legislativa no puede expedir leyes en sentido formal-, las tiene atribuidas materialmente por estar facultado para la promulgacin
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de sus reglamentos y ordenanzas de aplicacin general dentro del municipio, que en sentido material se consideran como normas, dada su abstraccin, impersonalidad, generalidad, obligatoriedad y coercitividad. En cuanto a la funcin jurisdiccional, pero la tiene encomendada materialmente al juzgado de asuntos municipales, al que errneamente el artculo 162 del Cdigo Municipal, lo conceptualiza como el rgano municipal que se encarga de ejercer la jurisdiccin administrativa, en todo mbito de la circunscripcin municipal. b) Servicio Pblico El servicio pblico es el medio de que la administracin publica dispone para lograr su finalidad -el bien comn-, los que estn destinados a cumplir con las necesidades de carcter general de sus habitantes, las que el ente central, departamental y municipal realizan en forma directa o en forma indirecta, a travs de la concesin de los servicios pblicos, a personas individuales o jurdicas, de carcter privado. En este sentido el ejemplo clsico de los servicios concesionados encontramos el servicio de transporte urbano en las ms importantes, de Guatemala, salud, seguridad, educacin, etc. El poder Ejecutivo realiza una serie de diversas naturalezas, salud, medio ambiente, economa, etc. Servicios que presta a nivel nacional. Pero existen otros rganos que presten servicios a nivel local (municipal, departamental y regional) Por ejemplo la organizacin municipal por mandato legal tiene una seria de competencias propias, que se encuentran plenamente establecidas en el Decreto 12-2002 del Congreso de la Repblica. Hemos de insistir en que confundir las competencias del Organismos Ejecutivo con las competencias que por mandato legal le corresponden a la entidad municipal. De conformidad con este cuerpo legal, seala una serie de competencias propias del municipio. A la vez tambin establece que las competencias propias debern cumplirse por el municipio, por dos o ms municipios bajo convenio, o por mancomunidad de municipios, y son las siguientes: Abastecimiento domiciliario de agua potable debidamente clorada; alcantarillado; alumbrado pblico; mercados; rastros; administracin de cementerios y la autorizacin y control de los cementerios privados, recoleccin, tratamientos y disposicin de desechos slidos; limpieza y ornato ; Construccin y mantenimiento de caminos circunscripciones territoriales inferiores al municipio; de acceso a las

Pavimentacin de las vas publicas urbanas y mantenimiento de las mismas; Regulacin del transporte de pasajeros y carga y sus terminales locales; Autorizacin de las licencias de construccin de obras, pblicas o privadas, en la circunscripcin del municipio:

Velar por el cumplimiento y observancia de las normas de control sanitaria de la produccin, comercializacin y consumo de alimentos y bebidas a efecto de garantizar la salud de los habitantes del municipio; Gestin de la educacin pre-primaria y primaria, asi como de los programas de alfabetizacin y educacin bilinge; Administrar la biblioteca pblica del municipio; Gestin y administracin de farmacias municipales y populares; Modernizar tecnolgica de la municipalidad y de los servicios pblicos municipales o comunitarios; Promocin y gestin ambiental de los recursos naturales del municipio; La administracin del registro civil y de cualquier otro registro municipal o publico que le corresponda de conformidad con la ley; La prestacin del servicio de la polica municipal; y La designacin de mandatarios judiciales y extrajudiciales. Promocin y gestin de parques , jardines lugares de recreacin; Estas competencias tienen una gran similitud a las que tiene obligacin la entidad estatal centralizada si acaso tienen similitud, en nada se tornan idnticas, hay que analizarlas independientes unas de otras. c) Obra pblica: Es la que el estado produce en un bien inmueble estatal, con el propsito del cumplimiento de su finalidad y de inters general para el uso pblico, como carreteras las calles, aceras parques, etc. Para el desempeo de una funcin pblica-, edificios para oficinas para su funcionamiento o para la prestacin de un servicio pblico los mercados cantonales, salones comunales etc.
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En fin la obra pblica constituye una de las funciones ms importantes de la entidad estatal, especialmente la creacin de obras de organizacin y carreteras en las que la administracin pblica tiene la facultad de resarcirse con la contribucin por mejorar, sin que exceda del costo de estas obras. Adems son partes de las competencias propias que tiene toda entidad pblica. Teora Jurdica del Servicio Pblico Ante la conjuncin bsica de las caractersticas definidoras de la actividad conocida como servicios pblicos, se ha desarrollado, ilustrando con doctrina y jurisprudencia algunas ideas para tener encuentra ante las posibles circunstancias de finalizacin anticipada de la relacin contractual entre el Estado concedente y el empresario concesionario. La esencia de la nocin del servicio pblico, segn el maestro Fernndez Ruiz, entraa la aspiracin solidaria intrnseca de la administracin pblica de poner al alcance de todo individuo, al menor costo posible y bajo condiciones que garanticen su seguridad de carcter general, en la que cada quien puede identificar su propia necesidad individual, ms esta idea surge sbitamente, sino que resulta ser producto de un laborioso proceso terico de elaboracin en el que coparticipan la legislacin, la jurisprudencia y la doctrina. El servicio pblico no es el fin de la administracin pblica, es el medio que la administracin dispone para el logro de su finalidad, el bien comn. Origen de la idea del servicio pblico. Segn el maestro Fernndez, la idea empieza a conformarse, de manera vaga e imprecisa, en Francia y en Espaa, en la primera mitad del siglo XX, aun cuando desde la centuria anterior se hubiese utilizado la locucin servicio pblico. En Francia la idea del servicio pblico emerge en el mbito jurisprudencial como un subproducto del deslinde de competencias. En Espaa es tambin un producto marginal, originado al regularse la desamortizacin de los bienes eclesisticos. Principales vertientes tericos del servicio pblico. Pese a que cada autor que se ocupa del tema elabora su propio concepto o definicin de servicio pblico, un Examen detenido de tales interpretaciones evidencia que muchas son muy parecidas entre s, es decir, uno o varios autores repiten con ligeras variaciones la nocin propuesta por otro quien a su vez ,abrev en la explicacin del servicio pblico, en trminos generales haya sufrido una profunda transformacin, porque como apunta Miguel Acosta Romero: Su evolucin es en la doctrina muy caracterstica, lo que originalmente se consider
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servicio pblico posteriormente dej de serlo y nuevos contenidos fueron ocupando el vaso de cristal de los vocablos servicio pblico, sin que los autores se hayan puesto de acuerdo en aquello que con esas palabras quieren significar. La similitud existente entre diversas nociones de servicio pblico elaboradas por diferentes autores permite advertir cuatro grandes vertientes en la formulacin de la nocin de servicios pblicos, cada una de las cuales le asigna desigual dimensin y distinto peso; atendiendo a la importancia que le confieren al servicio pblico. Teora propuesta por Len Duguit, que considera al servicio pblico como toda actividad que debe ser asegurada, reglada y controlada por los gobernantes. Aunque Len Duguit nunca escribi alguna obra relativa a los servicios pblicos, si desarroll la teora. Teora formulada por Gastn Jze, conforme a la cual el servicio pblico viene a ser toda actividad de la administracin pblica. Teora promovida por Maurice Hauriou, que entiende al servicio pblico como una parte de la actividad de la administracin pblica. Teoras que conceden escasa o ninguna importancia a la nocin de servicio pblico, entre las que figura la presentada por Henri Berhlemy.

La configuracin y el diseo de la nocin de servicio pblico se han visto afectados seriamente por un problema de carcter semntico, cuya consecuencia consiste en denominar de distinta manera una misma actividad; por tal motivo , lo que para unos autores es servicio pblico , para otros viene a ser funcin pblica o cometido esencial, que con esos y otros nombres llaman a una misma actividad, son ponerse de acuerdo en ese dilogo de sordos, a lo que se refiere Marced Waline, en que no hay posibilidad de entendimiento cuando cada uno de los que discuten diferente significado a las mismas palabras. No menos importante en la tarea de configurar la nocin de servicio pblico ha sido el determinar si el acento pblico lo pone el rgano que presta el servicio, o necesidad cuya satisfaccin pretende, o el rgimen jurdico al que se somete, o si es la que lo imprime. Es impresionante la organizacin administrativa que representan la administracin pblica y la cantidad de recursos humanos, financieros, tecnolgicos y materiales que son destinados a las instalacin y a la prestacin de los servicios pblicos lo ms importante la satisfaccin de necesidades colectivas que presenta. Por estas razones creemos necesario un mayor empeo de los estudiosos del derecho a la tarea de escudriar los aspectos jurdicos y doctrinarios de los servicios pblicos,

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en especial de los de carcter municipal, que en muchos pases representan una porcin muy elevada del producto nacional bruto. Importante enfatizar que la prestacin de los servicios pblicos estimulan la investigacin tecnolgica, por lo que la falta de investigacin jurdica redunda e un marco legal deficiente para la estructuracin y funcionamiento de tales servicios, por ir a la zaga del avance tecnolgico. Al constituir al Estado en responsable del bien comn como finalidad principal, parece imprescindible que el propio Estado le de una mayor importancia y relevancia al servicio pblico, puesto que constituye una de las mejores opciones para lograr esa finalidad, especialmente la prestacin de los mismos encomendada a los municipios, sin confundir los que por excelencia le corresponden al Organismo Ejecutivo, por mandato constitucional. Criterios para determinar el carcter pblico de un servicio. El servicio pblico debe ser prestado con exclusividad por la administracin pblica, sin embargo existen personas individuales y jurdicas que a travs de las concesiones suelen prestar estos servicios y es donde los doctrinarios del derecho administrativo entran en verdaderas controversias, puesto que el servicio es de fcil comprensin. Por estas razones se hace necesario hacer una revisin de los distintos criterios que se han enunciado por los distintos doctrinarios de nuestra materia en relacin al servicio pblico. 1) Criterio Orgnico: Este criterio ubica el punto definitorio al elemento orgnico, es decir; a la persona, al rgano o a la institucin a cuyo cargo queda la prestacin del servicio. Para la interpretacin del servicio pblico el criterio orgnico se basa, pues en el carcter de la institucin o del rgano a cuyo cargo est la prestacin del servicio. Si el rgano es pblico, el servicio que presta ser igualmente pblico. Si la institucin o la persona que lo presta son privadas, el servicio tambin sern privados. Dicho de otra manera solo los rganos pblicos pueden gestionar los servicios pblicos. Lo que cuenta en la determinacin del servicio, para el criterio orgnico, no es la actividad a desarrollar, sino el rgano encargado de su prestacin, en esta concepcin orgnica, la expresin servicio pblico es utilizada para designar no una actividad, sino ms bien una organizacin, vale decir, el aparato administrativo del servicio y el organismo que lo dirige. As se dir que un hospital constituye un servicio pblico.

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En la ciencia del derecho administrativo, se entiende por servicio pblico, un servicio tcnico prestado al pblico, de una manera regular y continua, para la satisfaccin de necesidades colectivas, y por un rgano de la administracin pblica sea centralizado descentralizado o autnomo. Es indispensable para que un servicio se considere pblico que la administracin pblica lo presente en una forma directa y que lo atienda directamente y de por s, con el carcter de dueo, para satisfacer intereses generales; y que consiguientemente, los funcionarios pblicos respectivos sean nombrados por la propia administracin y formen parte de la misma, quedando sujetos a la ley y reglamento respectivo, o, e otros trminos, al conjunto de reglas que norman los deberes y derechos de los funcionarios pblicos, entre los cuales figuran la obligacin de su encargo y el derecho de recibir la retribucin, que ser fijada, forzosamente por la propia administracin pblica. A efecto de reducir la diversidad de criterios para determinar el carcter pblico del servicio, conviene sealar que se identifican con el criterio orgnico: el criterio formal y el subjetivo. 2) Criterio Funcional: Segn Fernndez tambin se le denomina objetivo, material, o teleolgico. Lo pblico del servicio deriva de la ndole de la necesidad a satisfacer mediante la actividad desarrollada en la prestacin del mismo; si tal actividad satisface una necesidad de carcter general, estaremos frente a un servicio pblico; en consecuencia, de acuerdo al criterio funcional, un servicio ser pblico si y slo si, la necesidad que satisface es de carcter general. Con este criterio funcional, Miguel Marienhoff, citado por Fernndez define: Por servicio pblico se ha de entender toda actividad de la administracin pblica o de los particulares o administrados, que en el supuesto de actividades de los particulares o administrados, requieran el control de la autoridad estatal. 3) Criterio Jurdico: Con el argumento de que el servicio pblico reclama un rgimen jurdico especial para asegurar la adecuada proteccin de los intereses generales, Gastn menciona que el carcter pblico de un servicio dado lo imprime el rgimen jurdico de orden pblico que lo regula se trata de un rgimen en el que se subordinan los intereses privados al inters general, por lo que la regulacin jurdica de dicho servicio es permanentemente modificable en aras de las necesidades que satisface; as, tal rgimen est conformado mediante actos legislativos o reglamentarios que vienen a ser las normas del servicio. Acerca del criterio jurdico.

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Entre las consecuencias de la utilizacin del criterio jurdico figuran diversas prerrogativas a favor de la administracin pblica, cuales son , entre otras, el ejercicio de su potestad imperativa incluida la tarifaria y la expropiatoria, el poder de polica, y la situacin jurdica especial de los bienes afectos a la prestacin del servicio. En el criterio jurdico priva el acompaamiento de un rgimen jurdico especial, especialmente de derecho pblico que se distingue del rgimen jurdico del que prestan los particulares. 4) Criterio Legal: Desde luego el ms pragmtico de los criterios para determinar el carcter pblico de un servicio es el criterio legal; en la prctica, el derecho positivo de muchos pases dispone que no hay ms servicio pblico que el establecido por la ley. Empero, este criterio legal para determinar el carcter pblico de un servicio, no d lugar a suponer que todos los rganos creados, o las actividades desarrolladas, por disposicin legal representan o significa un servicio pblico. El criterio legal acerca del concepto de servicio pblico lo expresa Serra Rojas, citado por Fernndez Ruiz, en los siguientes trminos. Desde el punto de vista legal, la creacin de un servicio pblico es la obra del legislador, que en una ley general de servicios pblicos especializados determina la posibilidad de atencin de dicho servicio. La creacin de un servicio pblico se verifica por ley. El tratadista argentino Jos Canasi, Hace notar que solo el hecho de que el estado norme cualquier actividad o servicio no es suficiente para convertirlos en servicio pblico: No basta que el estado reglamente una actividad o un servicio cualquiera, para que por este hecho se convierta en servicio publico. Es necesario que el legislador los erija en servicio pblico, cualquiera que sea el objeto de esa actividad o el de ese servicio en forma especfica o genrica. En la doctrina el criterio legal para la determinacin del servicio publico es rechazado por muchos autores, por considerar que la determinacin del legislador de considerar servicio pblico a cierta actividad, ser una decisin arbitraria si no se da en realidad la satisfaccin de una necesidad de carcter general; sin embargo, como la consecuencia practica de determinadas actividades u rganos se consideren servicios pblicos, consisten en que se sujetan a un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado, nicamente ser reguladas por esa normativa especial las actividades u rganos que la ley reconozca como servicios pblicos. En fin conforme al criterio legal, no hay mas servicio pblico que el determinado por la ley, por lo cual la voluntad del legislador monopoliza la creacin del servicio pblico quien determina en realidad como, cuando y en qu condiciones debe prestarse, es la propia administracin a travs del rgano administrativo quien lo establece.
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En sntesis podramos resumir los criterios empleados en la determinacin del carcter pblico de un servicio dado en el orgnico, el funcional, el jurdico y el legal, con la aclaracin de que suelen emplearse varios criterios en la elaboracin de cada concepto o definicin de servicio pblico, todo va a depender del punto de vista que tenga el constructor de la definicin. Servicios Pblicos propios e impropios Como dijimos el servicio pblico se ha de tratar de explicar de acuerdo con diversos criterios, entre los que destacan el orgnico y el funcional, cuya contraposicin resolvi el profesor italiano Arnaldo de Valles, citado por el maestro Fernandez Ruiz, inmediatamente la distincin de los servicios pblicos propios y los servicios pblicos impropios. Servicio Pblico Propio El servicio pblico puede explicarse como una actividad tcnica destinada al pblico para satisfacer una necesidad de carcter general, bajo un rgimen jurdico especial, exorbitante del derecho privado. Si tal actividad la reconoce la ley como servicio pblico y la desempea directamente la administracin pblica o indirectamente por medio de particulares en quienes delega su ejecucin por ejemplo, bajo el rgimen de concesin, estaremos frente a un servicio pblico en estricto sentido, o sea propiamente dicho. En el caso de las municipalidades del servicio de agua potable, alumbrado elctrico en calles y avenidas, tratamiento de desechos slidos, rastros, etc. Y otros servicios pblicos concesiones como el trasporte urbano, son los ejemplos de esta clase de servicios. Servicio pblico impropio Empero, cuando dicha actividad no est considerada por la ley como servicio pblico y por tanto, puede ser desarrollada directamente por particulares, por no estar atribuida a la administracin pblica ni al Estado, estaremos entonces ante un servicio pblico impropiamente dicho, y para el que la doctrina emplea diversas denominaciones, como servicio pblico impropio, servicio pblico virtual, servicio de inters pblico o servicio reglamentado. Conviene aclarar, dice Fernndez, que el servicio pblico impropio no es una creacin de la ley, sino que deriva de un permiso, de una licencia o autorizacin de carcter administrativo que destraba el ejercicio de un derecho individual limitado, de realizar una actividad privada que, a diferencia de la actividad comercial ordinaria, obliga a su titular a prestar servicios a quienquiera que lo requiera y en el orden en que se presente, con apego a una regulacin jurdica
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especial que incluye la fijacin de una tarifa obligatoria. En Mxico, entre las principales manifestaciones del servicio pblico impropio o impropiamente dicho, figuran a un nivel municipal: las farmacias, lecheras, panaderas y los servicios prestados por los alijadores, cargadores y estibadores en los centros de abasto. CARACTERES ESENCIAL DEL SERVICIO PBLICO: En opinin generalizada de la doctrina internacional, el servicio pblico est investido de ciertos caracteres jurdicos esenciales, sin los cuales se desnaturaliza o desvirta la figura jurdica, por cuya razn el Estado tiene la obligacin de asegurar que dicho servicio revista tales rasgos distintivos o caracteres esenciales, para garantizar la idnea satisfaccin de la necesidad de carcter general y pblica que trata de satisfacer, en cualquier caso en que esta se individualice, por tal razn la intervencin de los servicios queda previsto en la legislacin guatemalteca. El servicio pblico es el ms enrgico de los procedimientos de intervencin administrativa, ultima ratio del estado para asegurar la satisfaccin de una necesidad colectiva general e indispensable para la poblacin, cuando la iniciativa privada, por una razn cualquiera, no suficiente para asegurarla. Esto queda contenido en el art. 120 de CPRG. Existe consenso doctrinario de que los caracteres jurdicos esenciales del servicio pblico son la generalidad, la igualdad, la regularidad y la continuidad; algunos autores agregan la obligatoriedad otros la adaptabilidad; no falta quien mencione la permanencia y, alguien ms la gratuidad. Indudablemente que se tratara en una forma somera los caracteres ms importantes que se deben imponer a los servicios pblicos, que la mayora doctrinas internacionales apuntan al servicio pblico. El servicio tiene caractersticas que son propias de su naturaleza, de los cuales no pueden prescindir. La mayora de doctrinas del l derecho administrativo reconocen como caractersticas esenciales del servicio pblico, la generalidad, uniformidad o igualdad, regularidad, continuidad y la obligatoriedad y otras que sern materia de estudio en este trabajo. a) UN DEBER INEXCUSABLE DEL ESTADO El servicio pblico es un deber inexcusable del estado de promover su prestacin directa o indirectamente, mediante autorizaciones, concesiones, licencias o permisos, en los casos en los que se permita tal modalidad, que a su vez es la regla general. La omisin del Estado genera la potestad social de generar acciones judiciales por el incumplimiento estatal.
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b) PREVALENCIA DEL INTERES GENERAL Bajo el principio que el inters pblico prevalece sobre el inters particular, en lo que concierne a su organizacin y a su funcionamiento, su direccin obliga a cualquiera de las decisiones atinentes al servicio sern la conveniencia de la colectividad y nunca a los intereses secundarios del Estado de los que haya sido envestidos en el derecho de prestarlos. c) LA ADAPTABILIDAD: La adaptabilidad consiste en su actualizacin y modernizacin, siempre de acuerdo a las posibilidades econmicas del Estado. Conocida tambin como mutabilidad, la adaptabilidad del servicio pblico consiste en la constante posibilidad de modificar su regulacin a efecto de mejorar las condiciones de la prestacin del servicio pblico y de aprovechar los adelantos tecnolgicos. d) LA UNIVERSALIDAD Consiste en que el servicio pblico se abre indistintamente a la generalidad del pblico, no puede ser dirigido a un sector o grupo de personas, sino para el uso de todos. No se puede admitir discriminacin entre los usuarios del servicio. e) GENERALIDAD El servicio pblico esencialmente es caracterizado por la generalidad lo que implica que todos los habitantes del estado del Estado tienen el derecho a usar los servicios pblicos de conformidad con la normativa que los establece. Aunque el servicio este destinado a un grupo o grupos de personas determinadas, pueden ser utilizados por la generalidad aunque en algunos casos el servicio pblico tenga una generalidad limitada, atendiendo a la oferta y a la demanda, por ejemplo, al servicio telefnico. La generalidad es la garanta del derecho a exigir su prestacin que tienen todos los habitantes. Es el fin en s mismo del servicio, que nace para satisfacer una necesidad general o colectiva. Tambin conocida como universalidad, la generalidad del servicio pblico consistente en la posibilidad de que todos los habitantes lo utilicen, previa satisfaccin de los requisitos sealados en una normativa jurdica, como el pago de las tasas o tarifas, sin ms lmite que la capacidad del propio prestador del servicio.

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El carcter esencial de generalidad de todo servicio pblico se vincula con los derechos humanos, porque en principio, por el solo hecho de serlo, todo ser humano mediante la satisfaccin de los requisitos legalmente establecidos, tiene derecho a usar el servicio pblico, sin ms lmite que el proveniente de la capacidad instalada para la prestacin del servicio. f) IGUALDAD Otra de las caractersticas pendientes del servicio pblico, es la igualdad en la prestacin, desde el punto de vista que todos somos iguales ante la ley, y que las cargas tributarias, tasas y pagos por servicios pblicos deben ser repartidas por igualdad entre todos los habitantes. La igualdad tambin se tiene que analizar desde el punto de vista de las tarifas que el usuario de los servicios pblicos debe cancelar por la prestacin del mismo, es decir, que todos los usuarios deben obtener la misma prestacin mediante un pago igual. Llamada tambin uniformidad, la igualdad es consustancial a todo servicio pblico y estriba en el trato igual o uniforme que debe darse indiscriminadamente a todos sus usuarios, sin que ello impida establecer diversas clases o categoras de usuarios, siempre y cuando dentro cada categora se de trato igual a todos los comprendidos de la misma. La generalidad tanto como la igualdad del servicio pblico son reconocidas y apoyadas por el derecho internacional de los derechos humanos, al travs de diversos instrumentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de derechos civiles y polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos. g) REGULARIDAD El servicio pblico debe ser prestado de acuerdo a las normas legales reglamentarias que rijan su prestacin y no en forma arbitraria, significa que la categora del inters general genera la aplicacin de los procedimientos del derecho pblico a la prestacin de los mismos. La regularidad hace referencia a que el servicio pblico funcione de acuerdo a las normas establecidas, si el servicio es prestado en una forma irregular implica que no se est ajustando a las normas que lo rigen. No hay que confundir la regularidad con la continuidad, pues la continuidad hace referencia a la interrupcin, mientras que la regularidad, como ya lo dijimos hace referencia a las reglas o normas establecidas que regulan el servicio.
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Ejemplificando este ltimo aspecto tenemos el servicio de trasporte pblico extraurbano, en el cual se fija honorarios, que en este caso sera la regularidad y en segundo lugar que el servicio debe prestarse en ininterrumpida, de acuerdo a los horarios establecidos, se trata de la continuidad. Consecuentemente la regularidad significa que la prestacin debe regirse de acuerdo a un reglamento previo que marque los limites de los derechos de los sujetos parte de la relacin del servicio pblico. Es la norma que garantiza la organizacin para la prestacin, no es la organizacin en s misma, es por consiguiente el cronograma de horario al que debe sujetarse un transporte pblico de pasajeros en el ejemplo que ya indicamos. En razn del carcter esencial de regularidad, el servicio publico se debe prestar conforme a la normativa jurdica que lo regula. Si no se da la regularidad, por prestarse sin la observancia de su regulacin jurdica, el servicio podr ser general y uniforme pero irregular, o sea, anormal y deficiente. Merced a su carcter esencial de regularidad, el servicio pblico contribuy en buena medida el rompimiento del principio secular que eriga a la voluntad de las partes en mxima ley de los contratos, al sustraer el mbito del consenso de los contratantes de dicho servicio, aspectos fundamentales del mismo, cuales son su calendario, su horario, sus condiciones tcnicas, sus medidas de seguridad y su tarifa, los que no son materia de negociacin de las partes, sino unilateralmente predeterminadas en una regulacin jurdica exorbitante del derecho privado. En la irregularidad del servicio pblico o sea, en la inobservancia de las normas que regulan su prestacin independientemente de la responsabilidad del prestador del mismo, tambin puede haber culpa de la autoridad a cuyo cargo est su control y vigilancia. Contra uno y otra puede intentar accin legal el usuario del servicio, en caso de irregularidad del mismo, por ello tiene razn Georges Vedel, cuando afirma: esta accin contractual dirigida contra el que administra el servicio, que puede ser un concesionario, no supone un obstculo para los recursos abiertos contra la administracin de que depende el servicio y fundados en el desconocimiento por parte de la misma de sus propias obligaciones de control de servicio. Regular y continuo, es el exterior de su funcionamiento; es lo que hace visible la idea de servicios, es decir dar al pblico comodidad en la prestacin del servicio. h) CONTINUIDAD El servicio pblico debe ser prestado sin interrupciones, es decir que el servicio pblico no se puede detener, debe ser prestado en la forma continua.
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Dentro del servicio pblico, existen algunos que deben tener una continuidad absoluta, de los cuales no se pueden suspender en ningn momento por ningn motivo, por ejemplo el servicio de agua potable. Otros servicios pblicos tienen una continuidad relativa, cuando se tiene que cumplir con horarios establecidos, esto implica que por la misma fijacin de los horarios no tenga implcita la continuidad absoluta sino relativa. Consecuentemente la continuidad es la operatividad de prestar el servicio cada vez que la necesidad se haga presente, o que se efectue oportunamente. Debemos recordar la posibilidad de la existencia de necesidades absolutas y de relativas que con llevan a continuidades idnticas. Esta caracterstica ha generado algunos lmites en el ejercicio de derechos constitucionales como la huelga, el derecho a la propiedad y el de libre asociacin, reglamentados para estos casos a efectos que no generar eventuales interrupciones en la prestacin del servicio pblico. El carcter esencial hace que el servicio pblico es el de continuidad, ininterrumpido, en cuya virtud dicho servicio no se puede suspender dentro de los honorarios y de las fechas o circunstancias previstas en su propia regulacin legal, por el carcter de imprescindible para el bienestar de la generalidad. Debemos hacer hincapi por el hecho que algunos servicios pblicos tienen un programa de prestaciones intermitente sin que jurdicamente se pueda interpretar como interrumpido el servicio cuando conforme a su programa, no se realiza la prestacin del mismo, tal es el caso de servicio de alumbrado pblico, cuya prestacin se suele programar de la puesta a la salida del sol del da siguiente. De esta suerte, la ndole de la necesidad de carcter general que cada servicio pblico est destinado a satisfacer, habr de determinar el matiz de la continuidad del mismo; conforme a esa modalidad deber evitarse toda interrupcin y en caso de producirse, proceder a subsanarla para reanudar el servicio a la brevedad posible. Todo servicio pblico se concibe como: Un servicio tcnico prestado al pblico de una manera regular y continua para la satisfaccin de necesidades pblicas i) LA OBLIGATORIEDAD Es otra de las caractersticas esenciales de los servicios pblicos y esto significa que el estado tiene la obligacin de prestar o garantizar el servicio publico, en este caso no deber haber discriminacin para la prestacin del servicio quien presta el servicio pblico tiene la obligacin de prestarlo a todos y no existe la posibilidad de negar la prestacin del mismo.
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Obligatoriedad por imperio constitucional de las autoridades proveen a la calidad y eficiencia de los servicios pblicos entonces se sobreentiende su existencia. Es el estado el responsable ltimo y obligado de la satisfaccin de las necesidades generales, colectivas y sociales. La obligatoriedad del servicio pblico entraa tanto el deber del Estado a quien se le haya concesionado el servicio pblico de asegurar su prestacin por todo el tiempo que subsista la necesidad de carcter general que est destinado a satisfacer, como la obligacin imperiosa de prestador del servicio a proporcionarlo mientras subsista dicha necesidad si no hay plazo establecido y el servicio est a cargo de la administracin pblica o durante el plazo sealado en la concesin o permiso, si se trata de servicio a cargo de personas individuales o jurdicas. j) LA PERMANENCIA La permanencia del servicio pblico que puede considerarse como una faceta de su obligatoriedad, se refleja en la obligacin de mantener la prestacin del servicio mientras exista la necesidad de carcter colectivo o general que debe satisfacer, para el mejoramiento de la calidad de vida de los administrados k) LA GRATUIDAD O MODICIDA DE LAS TARIFAS Por lo que ve a la gratuidad, que algunos autores han sugerido como uno de los caracteres esenciales del servicio pblico, creemos que no puede considerarse como tal, porque el servicio pblico a cargo de particulares o del propio Estado, por definicin est animado por el propsito de lucro o por el resarcimiento de los costos, cuando lo presta el propio rgano administrativo, lo cual hace que la gratuidad ya no sea un elemento del servicio pblico. En un pas como Guatemala, en el que la mayora de la poblacin viven en un estado de pobreza y extrema pobreza, es necesario que el servicio pblico para cumplir con su funcin jurdica natural tendr que se remunerado por valores bajos, en muchos casos subsidiados. Esta circunstancia no sucede en pases desarrollados, dificulta o imposibilita, privatizaciones, de donde los servicios son concesionados a personas particulares para que los exploten con evidentes y naturales objetivos de lucro. Elementos indispensables del servicio pblico a) La necesidad a cuya satisfaccin se destina el servicio Es indispensable que la poblacin tenga una necesidad, de la que el Estado est obligado a satisfacerla, a travs de la prestacin de un servicio pblico. Cuando existe una necesidad para mejorar la calidad de vida de la
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poblacin, la administracin pblica la establece y a travs del servicio pblico destina el mismo para llenarla y con ello se traduce la finalidad del Estado (el bien comn). Es parte de la planificacin el establecimiento de necesidades colectivas, para poder satisfacer estas necesidades e destina un determinado servicio. Para que haya servicio publico se requiere, que la actividad tienda a satisfacer necesidades colectivas y no simplemente la necesidad individuales o de pequeos grupos. Aunque lo servicios sean concesionados, es necesario que existan controles estrictos para que las personas individuales o colectivas concesionarios no cometan abusos, tanto en el cobro de las tarifas, como en el trato a los usuarios del servicio. b) La actividad destinada a satisfacer dicha necesidad Ya se dijo que la administracin pbica es una actividad que desarrollan los rganos administrativos para el logro de una finalidad, consecuentemente toda actividad administrativa tiende al cumplimiento de su finalidad, siendo el fin de la administracin el bien comn. Esta finalidad ltima del Estado se llena desarrollando actividades destinadas a satisfacer las necesidades de la poblacin, a efecto se desarrolle integralmente la persona humana. c) El universo de usuarios potenciales del servicio pblico Uno de los principios de la administracin es: que el inters particular prevalece sobre el inters general y sobre esta base, cuando se han establecido necesidades, estas son de carcter general, por esa razn cuando el servicio pblico es prestado, va dirigido a toda la poblacin. Cualquier persona puede hacer uso del transporte pblico, las carreteras son utilizadas por toda la poblacin, toda persona tiene el libre acceso a la salud, a la educacin, etc. d) La intervencin estatal En todo servicio pblico debe haber intervencin estatal, los servicios pblicos son prestados por rganos administrativos estatales. Excepcionalmente los servicios son prestados por personas individuales o jurdicas particulares, pero quedan bajo la tutela y control del Estado. Para que una actividad sea considerada como servicio pblico se requiere, adems del inters general como parte integrante, que la administracin
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pblica participe de alguna manera en la actividad, aunque sea a manera de control en las concesiones. Los servicios pblico pueden darse en concesin a particulares, pero en los contratos de concesin queda establecida la necesaria participacin del Estado, a efecto que el servicio pblico se preste de manera eficiente, que los precios por la prestacin del mismo sean acordes a las posibilidades de la poblacin, que la calidad del servicio sea optima, etc. El servicio pblico es un organismo compuesto de autoridades administrativas que representan el elemento de poder, y de funcionarios, empleados o agentes de ejecucin que representan el elemento competencia tcnica. Ambos, autoridad y agente, estn unidos y ordenados por reglamentos y circulares que los determinan y sancionan. Sin olvidar que hay servicios concesionarios, prestados por personas particulares. e) El sujeto que desarrolla la actividad satisfactoria Los rganos administrativos, en principio son los encargados de la prestacin de los servicios pblicos, son los que tienen la carga de la satisfaccin e las necesidades de la poblacin. No solo los rganos administrativos son los que desarrollan esta actividad. Cuando el Estado se ve imposibilitado para la prestacin de un servicio pblico lo puede otorgar a particulares, a travs de la concesin y el servicio pblico se torna en una actividad de carcter lucrativo para los particulares que invierten para operar y la convierten en una actividad econmica. f) Los recursos empleados en la prestacin del servicio Normalmente los servicios pblicos son implementados con recursos que cuenta el Estado, los que son obtenidos por el pago de impuestos, tasas, contribuciones especiales, arbitrios, etc., que son pagados por la poblacin. Cuando estos servicios se convierten en una actividad lucrativa de los particulares, las inversiones de los mismos provienen de capitales privados. Cuando un servicio pblico indispensable, como el transporte pblico, energa elctrica, agua potable, est en manos de personas particulares y los costos suben de precio que hacen que la actividad privatizada ya no sea lucrativa, el Estado otorga subsidios, a efecto que el servicio siga siendo prestado sin castigar a los particulares que utilizan el servicio. El ejemplo actual en Guatemala, es la prestacin del servicio pblico de transporte urbano en la ciudad, que desde hace varios aos est siendo subsidiado
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por el Estado, debido al alto costo de combustible y repuestos de los vehculos destinados ala prestacin del servicio. g) Su rgimen jurdico especial, exorbitante del derecho privado El derecho administrativo, que se encuentra en pleno desarrollo, lo nuevo de esta disciplina y el desprendimiento del derecho civil, hace que en la actualidad se empleen una gran cantidad de disposiciones del derecho privado, especialmente del derecho civil en la actividad de la administracin. Especialmente se puede distinguir esta aplicacin en el contrato administrativo, en la aplicacin de los procedimientos que se aplican muchas de las reglas del proceso en el procedimiento, etc. Esto sucede especialmente en Guatemala, porque aun no se cuenta con un cdigo de procedimientos administrativos, que regule todo lo relativo al mismo, se emplean normas de carcter procesal. Lo mismo sucede con los contratos administrativos, en los que llevan en un alto porcentaje materia de derecho civil. Consecuentemente el servicio pblico se ve inmerso dentro de una serie de leyes de carcter privado en cuanto a su regulacin. Clases de servicios pblicos En materia de clasificaciones de los servicios pblicos, como en muchas de las instituciones de derecho administrativo, existen tantas clasificaciones como autores que estudian esta materia. a) Servicios pblicos con o sin poder administrativo Vale decir, segn requieran o no el ejercicio de pblicas potestades y prerrogativas del poder pblico. Aunque el control del Estado, sobre las actividades lucrativas de carcter privado del servicio pblico, hacen que siempre, aunque de manera indirecta, estas actividades privadas se encuentren bajo la vigilancia de entes administrativos, para garantizar que el servicio se presta a bajos costos y de manera eficiente, para comodidad de los usuarios.

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b) Servicios pblicos de gestin pblica y de gestin privada Esto en mrito al sujeto titular de la prestacin, puesto que hay servicios pblicos prestados directamente por la administracin pblica, per hay servicios prestados por concesiones, otorgadas a personas particulares. c) Servicios uti universo y utisinguli Segn que tenga por destinatario, respectivamente, o a concretos administrados. En este sentido hay que observar que el servicio pblico tiene la caracterstica de la generalidad, hay servicios que van dirigidos a personas determinadas y que imposibilita a la autoridad a prestarlo fuera de sus competencias, esto se puede observar en determinados servicios municipales, los que deben ser prestados dentro de competencias estrictamente territoriales. Esto hoy da puede variar significativamente con la creacin de las mancomunidades municipales, en las que varias competencias municipales se unifican para la prestacin de determinados servicios que son de beneficio para uno o ms municipios.

d) Servicios obligatorios y facultativos Se pueden prestar de acuerdo a la exigibilidad, imperiosidad o necesidad de su prestacin. Hay servicios de obligatoria prestacin que son los mnimos para la subsistencia misma del hombre, agua potable, salud, educacin, etc., pero hay otros que son necesarios pero no indispensables para la subsistencia del hombre tales como la recreacin de los trabajadores, necesario, pero no indispensable para la subsistencia del hombre. Estos por su importancia se clasifican en servicios pblicos esenciales y servicios pblicos no esenciales. e) Esenciales Los servicios pblicos esenciales, son aquellos que su existencia es de imperiosa necesidad para la vida humana, no pueden dejar de prestarse, puesto que hara la vida de los particulares insoportable ejemplo, sin el servicio de agua potable, no habra salud, la poblacin sin comunicaciones no podra desarrollarse, etc.

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f) No esenciales Los servicios pblicos no esenciales tambin llamados discrecionales, son los que pueden dejar de prestarse sin que afecte a la poblacin y son el resultado de la vida moderna, por ejemplo el transporte de lujo, comunicaciones especiales como el sistema de cable de televisin internacional, internet, etc. g) Por el grado de sumisin al derecho administrativo De mayor a menor, se habla de servicios pblicos propiamente administrativos, industriales o comerciales, sociales, etc., identificado el servicio pblico con todas las actividades pblicas, no solo administrativas. Cada una de las actividades tiene un grado de sumisin al derecho administrativo en mayor o menor grado, cualquier actividad que se desarrolle tiene que tener un grado de sumisin, por ejemplo, si un particular quiere ejercer la industria o el comercio, debe obtener las licencias necesarias para ejercer la actividad. Los comerciantes o industriales deben estar inscritos en el Registro Mercantil General de la Repblica, en la Superintendencia de Administracin Tributaria, con su nmero de identificacin tributaria, licencias sanitarias, de medio ambiente, etc. h) Servicios formales y virtuales Segn contengan norma declarativa o no de servicio pblico. Las leyes hacen declaracin de servicios que tienen que ser prestados por el Estado, el ejemplo se encuentra en la Ley del Organismo Ejecutivo y el Cdigo Municipal, que hacen una enumeracin de los servicios que tienen que ser prestados de manera obligatoria por los rganos administrativos. i) Servicio pblico propio e impropio Segn sea prestado el servicio pblico por el Estado o por personas individuales o privadas. Tambin a estos se les denomina servicios pblicos directos o servicios pblicos indirectos. Los directos son los que organizan y mantienen el estado por sus dependencias y entidades; en cambio los indirectos son los que prestan los particulares mediante autorizaciones y concesiones. j) Por su continuidad Los servicios pblicos por su continuidad pueden ser permanentes y no permanentes, dependiendo de la necesidad de prestacin. Los
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permanentes son los que no se pueden interrumpir en ningn tiempo, causa circunstancia, por ejemplo, el agua potable, la seguridad, los hospitales, la energa elctrica, etc. Los no permanentes son los servicios que se prestan en una forma accidental o en un caso de emergencia por desastres naturales, como por ejemplo el traslado de personas de zonas de peligro, reconstruccin de zonas devastadas por algn desastre natural, jornadas preventivas de la salud, etc. k) Por su mbito territorial El mbito territorio del servicio depende de la divisin territorial administrativa que tenga el Estado, por ejemplo, Guatemala tiene dividido su territorio en departamentos, municipios y regiones, por lo que estos pueden ser nacionales, regionales, departamentales y municipales. Definicin de Servicio Pblico Para Hauriou, citado por el Profesor Penagos, define el servicio pblico como: Un servicio tcnico prestado al pblico de una manera regular y continua para la satisfaccin de una necesidad pblica y por una organizacin pblica. Gabino Fraga, considera el servicio pblico como una parte de la actividad estatal y define al servicio pblico: como una actividad creada con el fin de dar satisfaccin a una necesidad de inters general que de otro modo quedara insatisfecha, mal satisfecha o insuficientemente satisfecha, y aunque la idea del inters pblico se encuentra en todas las actividades estatales y la satisfaccin de los intereses generales no es monopolio del estado, lo que distingue al servicio pblico es que la satisfaccin del inters general constituye el fin exclusivo de su creacin. Como bien lo dicen los autores citados, el servicio pblico no es una actividad o una de las actividades que desarrolla el estado. Aunque hemos de aclarar que esta actividad no es exclusiva del estado. El servicio pblico en muchas ocasiones es prestado por la administracin pblica y tambin por los particulares individual o jurdicamente considerados. El servicio pblico puede ser definido como: el conjunto de actividades que desarrolla el estado a travs de los rganos administrativos (centralizados, descentralizados, autnomos), de manera directa o indirecta, cuya necesidad es satisfacer necesidades colectivas atendiendo a la poblacin por imperativo del ordenamiento jurdico administrativo establecido a cambio de pago de las respectivas tarifas, de impuestos, tasas y dems contribuciones que pagan los administrado.
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El servicio pblico hay que verlo como un medio o un instrumento de cual se vale la administracin pblica para la realizacin de su finalidad que es el bien comn. En consecuencia podemos decir que la definicin ms adecuada del servicio pblico es: el medio o instrumento de que la administracin pblica se vale para lograr sus fines y propsitos, es decir el bienestar general o el bien comn. Servicios Pblicos y Servicios Sociales: En este tema trataremos de establecer las diferencias y similitudes que existen entre el servicio pblico y servicio social. Los Servicios Sociales: Tienen por objeto mejorar condiciones de vida, generalmente en el mbito de la salud y la previsin social, los cuales persiguen fines de asistencia lo que significa que no son lucrativos tienden generalmente tienden a dirigirse a personas de escasos recursos y que no pueden pagar los servicios privados, es decir que la prestacin es limitada. Los beneficiarios de estos servicios reciben de parte de este tipo de instituciones ayudas. Los Servicios Pblicos: pueden perseguir fines lucrativos, los que pueden ser prestados por el Estado o por particulares. Los servicios pblicos no tienen un servicio limitado, si no es prestado a a cualquier persona que necesite la prestacin del servicio y los usuarios del servicio pblico, deben pagar el precio de una tarifa autorizada por la prestacin del mismo. Prestacin Directa e Indirecta Como ya dijimos la prestacin del servicio pblico puede ser prestada en forma directa por la administracin publica y sus entidades descentralizadas o bien en una forma indirecta, a travs de personas individuales o jurdicas particulares, por medio de concesiones administrativas, mediante la cual se le otorga a los particulares la facultad de prestarlos. Consecuentemente es necesario hacer un anlisis de lo que significa las concesiones administrativas. Concesiones Cuando la administracin pblica se ve imposibilitada por limitaciones presupuestarias a prestar el servicio pblico, encomienda a particulares para que el riesgo econmico para la prestacin de los mismos, previo a la autorizacin que el estado deba de otorgar. Fraga explica que la concesin es un acto misto compuesto de tres elementos: Un acto de reglamentario, Un acto de condicin, y un Contrato. Es un acto reglamentario , pues en el mismo se fijan las normas a que necesariamente se deben condicionar la organizacin y funcionamiento del
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servicio pblico, as mismo quedan contenidos aspectos referente a horarios tarifas, forma de prestacin del servicio, derecho se los usuarios, etc.,. Es el acto como su nombre lo dice condiciona, las condiciones que debe de cumplir el concesionario de las facultades que la ley le otorga, as como de las obligaciones. El elemento contractual implica las clausulas, por medio de las cuales la administracin entrega la concesin y donde se fijan derechos y obligaciones tanto de las empresas concesionarias como de la administracin. a) Otorgamiento de concesiones en Guatemala Los servicios pblicos municipales sern prestados y administrados por las municipales, pero tambin prestados por las mancomunidades y por particulares, por ello el artculo 73 del nuevo cdigo establece que la administracin corresponde: La municipalidad y su dependencias administrativas, unidades de servicios y empresas pblicas, L a mancomunidad de municipios segn regulaciones acordadas conjuntamente, Concesiones otorgadas de conformidad con las normas contenidas en nuestro cdigo, La ley de Contrataciones del Estado y Reglamentos Municipales.

Estas quedan contempladas en el artculo. Que establecen que las municipales tienen la facultad de otorgar a personas individuales o jurdicas, concesiones de la prestacin de servicios pblicos municipales quien operen en su suscripcin territorial con excepcin a los centros de acopio, terminales de mayoreo, mercados municipales y u similares, mediante contrato de derecho pblico, y aplazo determinada, y en que se fije la naturaleza y condiciones del servicio y d las garantas de funcionamiento a las que se refiere el mismo cdigo. As mismo deber estipularse que el reglamento municipal para la prestacin del servicio, forma parte del contrato de concesin. En todo caso el plazo de la duracin de la concesin no podr ser superior de veinticinco (25) aos; pudiendo ser Prorrogable. El plazo ser fijado en todo caso, de acuerdo con la cuanta e importancia de la inversin, tomando en cuenta el inters municipal, y de los usuarios e inquilinos. El Concejo Municipal fijara, adems, las contribuciones municipales y tasa derivados del contrato que percibir del concesionario. En las concesiones administrativas municipales, son aplicables tanto el Cdigo Municipal con la Ley de Contrataciones del Estado y el contrato en que se formule formalice
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una concesin para la prestacin de un servicio municipal. El contrato de concesiones administrativas municipales deben de contener las siguientes: La aceptacin, por parte del concesionario, de las ordenanzas y reglamentos municipales que regule el funcionamiento del servicio. La obligacin del concesionario de llevar contabilidad de conformidad con la ley, para su verificacin en todo tiempo, por la Contralora General de Cuentas, al ser requerida a la municipalidad del estado financiero de la empresa. La obligacin del concesionario de poner a disposicin de la municipalidad los libros y documentos d contabilidad y proporcionarle, en cualquier momento, la informacin que se le requiera. El derecho de la municipalidad de adquirir el servicio gratuitamente o previa indemnizacin, segn sea la naturaleza y condiciones en las que la misma se otorgo, al expirar el caso de la concesin. En el supuesto de indemnizacin, se hace el avalu de los bienes, tomando en consideracin todos los elementos y factores que determinen su precio real, sin atenerse exclusivamente a declaraciones catastral eso fiscales, informes o datos de entidades o dependencias del Estado, debiendo someterse el expediente y el proyecto de contrato correspondiente a revisin de la Contralora General de Cuentas antes de su aprobacin, y no se har un pago a cargo al contrato de traslacin de los bienes si no hasta que haya sido aprobado por el Consejo Municipal y la resolucin este firme. En todo caso, la municipalidad debe de hacerse cargo del servicio, libre de pasivos de cualquier clase. b) Intervencin de los Servicios Pblicos en Guatemala En Guatemala los servicios pblicos pueden ser intervenidos, los que encontramos dentro del artculo 120 de la Constitucin Poltica, que establece: Que el estado en caso de fuerza mayor y por tiempo estrictamente necesario, puede pueden intervenir empresas que prestan servicios pblicos esenciales para la comunidad, cuando se obstaculice su funcionamiento. As como el artculo 76 del Cdigo Municipal, el que establece que sin perjuicio de lo que establece la Constitucin Poltica de la Repblica y de las responsabilidades civiles y penales en que incurra el concesionario, la municipalidad tiene la potestad de intervenir temporalmente el servicio publico municipal, que se administre y preste deficientemente, o que deje de prestarse sin autorizacin alguna en que se falte a las ordenanzas y reglamentos municipales o las obligaciones contradas por el concesionario en el contrato correspondiente. En todo caso, la intervencin del servicio del que trate se har a costa del concesionario y se llevara a cabo conforme a las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Mercantil y dems leyes
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que regulan la materia, independientemente del carcter de la empresa que pudiera tener la persona individual o jurdica afectada, pudiendo, en consecuencia, determinarse, en el acuerdo respectivo, las funciones que cumplir la intervencin, El servicio o empresa podr embargarse con carcter de intervencin. El alcalde nombrara a la persona que debe de hacerse cargo de la intervencin inmediatamente despus de que se haya emitido el acuerdo por parte del Consejo Municipal y, acto seguido, le dar posesin. En la intervencin de colonias, litificaciones y parcelamientos, se observara el procedimiento previsto en los dos prrafos anteriores, sin perjuicio de cumplirse las leyes, reglamentos y ordenanzas que regulan el desarrollo urbano y rural. Si durante la intervencin,. El comprador o adquiriente legitimo de un lote o parcela pagara el saldo a su cargo, el interventor lo har saber al lotificado o parcelado para quien cumpla a otorgar la respectiva escritura traslativa de dominio, y en su casi, la carta de pago a favor del comprador o adquiriente y si, en quince (15) das, no se ha cumplido podr otorgarla el interventor, en rebelda, haciendo constar esa circunstancia. De conformidad con el artculo 77 del Cdigo Municipal, las causa por revocar la concesin de la prestacin de los servicios pblicos y municipales y por consecuencia la intervencin son las siguientes: Cuando el consejo municipal decida que es lesiva a los intereses del municipio. Por violacin de disposiciones relativas al orden pblico, y el inters social. Por incumplimiento de disposiciones de carcter general o local, relativas a la a salud e higiene pblicas, y proteccin del medio ambiente. Cuando la deficiencia del servicio no sean subsanables por el procedimiento por el procedimiento previsto en el artculo anterior. En cualesquiera de estos casos queda excluida la va de los contencioso administrativo.

La razn de excluir la via Contencioso Administrativo, es que de no quedar excluida los concesionarios tendran la autoridad de impugnar la decisin municipal de ah con ello quedara en suspensin la intervencin hasta que es sentencia se declare si procede o no la misma, lo que hara largo y se retardara la decisin en perjuicio de los usuarios a los que va dirigido el servicio. c) Empresas del Estado Algunos autores establecen que las empresas del estado, son una forma de intervencin del Estado en la Economa.Aseguran los tratadistas que el estado moderno utiliza como una forma de intervencin de sus empresa, ya sea crendola directamente o bien haciendo participes a particulares de esta empresa. El profesor Penagos, seala. ESTAS UNIDADES CONSTITUYEN UNA
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INTERVENCION DEL Estado. Es as como en estas empresas, para reducirse a ellas, El Estado acta como Estado pero avoca o se abroga, si se quiere determinadas actividades que, en otro tiempo, se consideraban que eran propias de los particulares, de las empresas privadas. Algunos tratadistas, establecen algunas reglas que rigen para este tipo de empresas por actuar en el capo inminentemente privado, el Estado acepta someterse en principio al derecho privado ya las reglas de la oferta y de la demanda. El estado sigue actuando con su soberana, es decir que continua actuando como Estado y no abandona todas su prerrogativas y privilegios, que se pueden observar en el control que deben ejercer el estado sobre estas empresas. Hay que recordad que el estado tienen el derecho, ante circunstancias especiales a intervenir el servicio prestado por estas empresas particulares. d) Empresas de Economa Mixta: Las empresas de economa mixta son un nuevo medio de gestin de los servicios pblicos, y en esta forma el Estado se asocia con particulares, en sociedades mercantiles, generalmente, a travs de las sociedades annimas. Estas empresas mercantiles se encuentran aportaciones a capital de la empresa por parte por parte de la administracin y por aportaciones de capital privado. Normalmente el estado adquiere la mayora de las acciones a efecto de tener un control efectivo dentro del consejo de administracin de la empresa mercantil. En este sentido se trata de una de las formas de las prestaciones servicio pblico por colaboracin. Segn los tratadistas Garcia Oviedo y Martines Usero, citados por penagos, establece: la difusin de este modo de gestion de los servicios pblicos coincide con el fin de la Primera Guerra Mundial, si bien atuvo a final del siglo XIX, abundantes e interesantes en Belgica y Alemania, donde se crearon, particularmente para la produccin y distribucin de energa elctrica, poderosas sociedades en la que los municipios, los distritos, y, a veces los estados, colaboran con la industria y capitales privados. En Guatemala esta corriente se puede notar con la creacin de la Empresa Elctrica de Guatemala, Sociedad Annima, la que se anteriormente se encontraba conformada por inversin pblica y privada. El estado de Guatemala no contaba con el sesenta por ciento de las acciones y por ello conformaba el Consejo Administrativo, los gerentes, y los dems altos funcionarios de la empresa se conformaba con personas afines al gobierno de turno. Hoy en da esta empresa fueron vendidas la mayora de acciones de acciones a personas individuales, por lo que los porcentajes de las acciones del Estado fueron disminuidas a finales de los aos noventa, por lo que el Estado de Guatemala, ya no tiene el control ni mayor injerencia dentro de esta empresa, pero si el control a travs de la superintendencia correspondiente.
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Los Establecimientos de utilidad pblica: La utilidad pblica, significa que el inters general prevalece sobre el inters privado y establecimiento significa genricamente, fundacin, institucin, creacin de un centro o local para desenvolver una actividad. Los establecimientos de utilidad pblica, debieran de llamarse de inters social. Se trata de instituciones a las cuales el estado las declara como entidades de utilidad publica, ejemplo La Cruz Roja, Los Bomberos Voluntarios, etc. Nacionalizacin y Privatizacin de los servicios pblicos y de las empresas estatales: a) Nacionalizacin: La nacionalizacin implica, la absorcin estatal de empresas privadas internacionales y hasta en un caso de ramas empresariales completas, sin que la nacionalizacin implique que se haya liquidado la propiedad. Esto implica que el estado ante incapacidad de los propietarios para la prestacin del servicio pblico en una forma eficiente, los absorbe y se dedica a labores que corresponde a la iniciativa privada. b) Privatizacin: La privatizacin significa lo contrario de la nacionalizacin, pues en este caso ante la imposibilidad del Estado de prestar el servicio pblico lo traslada hacia personas particulares, para que estos presten el servicio pblico. Co lo hemos ensayado con autoridad la tendencia de Guatemala es privatizar todos los servicios pblicos. Lo que se ha podido observar en los ltimos aos especialmente en los finales de los noventa, con la privatizacin de la telefona, la empresa elctrica y otras entidades que en algn tiempo fueron exclusivos del Estado de Guatemala. c) Tendencia Mundial: Es la privatizacin del servicio del servicio pblico, ante la ineficiencia de los rganos de la administracin publica y de la empresas estatales, que dejan mrgenes de perdida, que tiene que ser absorbida por el estado, este no tiene otra opcin que trasladar esas empresas a particulares, a efecto que las hagan eficiente y productivas. Aunque el problema que trae la privatizacin es el encarecimiento del servicio pblico, aunque sea eficiente en manos particulares.

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d) Caso de Guatemala: Como lo hemos analizado anteriormente, la gran tendencia en Guatemala, es la privatizacin del servicio pblico, tales los casos de la telefona, el otorgamiento de concesiones para la creacin de obras, como carreteras con el cobro de los peajes correspondientes. Otra gran tendencia en Guatemala, la descentralizacin y fortalecimiento municipal para la prestacin de servicios pblicos, que muchas de las competencias que ejerce el ejecutivo y que no puede realizar en los lugares alejados de la metropoli puedan ser prestados por rganos administrativos distintivos al Organismo Ejecutivo, tales como las municipalidades y los consejos de desarrollo.

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