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Unido, aunque las denominadas costumbres constitucionales se dan en mayor o en menor medida en casi todos los sistemas constitucionales. 1.2.2.- Constituciones abiertas y constituciones cerradas Tambin la mayora de las constituciones se encuentra recogidas en un solo texto, pero esto no es siempre as ni tiene que ser as para que nos encontremos con la existencia de una constitucin. Los diferentes elementos que se encuentran normalmente acogidos dentro de un texto constitucional pueden estar formulados en diferentes textos, los cuales en su conjunto forman la norma constitucional. Las constituciones abiertas son las que se encuentran en diferentes textos, mientras que las cerradas son las que se concentran en un solo texto. Volveremos a referirnos a estas normas cuando hagamos alusin a la reforma constitucional, pues presentan peculiaridades notables. 1.3.- Concepto de Constitucin Ahora estamos en disposicin de dar un concepto de constitucin, que si bien podra ser ampliamente matizado y perfilado, puede tener una validez lo suficientemente extensa como para justificar su existencia. Por ello definimos constitucin como: Aquella norma jurdica que organiza las instituciones fundamentales de un Estado, reconoce y garantiza los derechos de las personas sometidas a su jurisdiccin, regula la creacin de todo el ordenamiento jurdico, adems de tener la primaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico de ese Estado. Para que se d esta norma se presupone la existencia de un Estado soberano. Nos fijaremos ahora en uno de los elementos de este concepto de constitucin, que es el de jerarqua normativa. El jurista austriaco Hans Kelsen elabor la idea de la pirmide normativa, segn la cual el ordenamiento jurdico se distribuye en normas inferiores y normas superiores, no pudiendo las normas inferiores estar en contradiccin con las normas superiores, y s lo estn dejan de ser normas jurdicas. Cuando Kelsen elabor esta teora lo hizo para reforzar la idea de juricidad de las constituciones, pues hasta entonces la mayora de los autores y operadores jurdicos consideraban que las constituciones no eran textos estrictamente normativos y jurdicos, sino inspirados del resto del ordenamiento, y a lo sumo tenan un valor hermenutico. Desde la consolidacin de la afirmacin de la primaca normativa de las constituciones se han arbitrado mecanismos para la proteccin de esta primaca, as como la aplicacin directa, por parte de los operadores jurdicos, de los textos constitucionales.
1936-1967
Conservador
Superrgida
37 aos
Colaboracin Cortes 25 aos, Superrgida de poderes Constituyentes an vigente (Cuadro extrado de DE ESTEBAN, J.: Curso de Derecho Constitucional. Volumen I. Madrid, 1994) 1978 Progresista
Pero no todas las monarquas europeas pudieron o supieron adaptarse al devenir de la historia poltica, por lo que terminaron puniendo con su propia existencia su anquilosamiento o los determinaciones polticas que tomaron. La Jefatura del Estado pas a ser electiva, por determinados sistemas, y se han instaurado repblicas en la mayora de los pases de Europa y del mundo. Las actuales monarquas parlamentarias occidentales se parecen ms a una repblica cuya jefatura de Estado es hereditaria, que a un sistema fruto del pacto entre el monarca y los estamentos ciudadanos. En los artculos 6 a 8 se detiene en reconocer el papel social que desarrollan los partidos polticos, los sindicatos, las asociaciones empresariales y las fuerzas armadas, as de dar principios generales en cuanto a sus funciones como respecto de su organizacin. Otro de los artculos fundamentales de este ttulo preliminar es el artculo 9. Su tenor literal dice lo siguiente: 1. Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. 2. Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. 3. La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. Tanto los prrafos primero como el tercero garantizan la posicin de la Constitucin dentro del ordenamiento jurdico y el segundo obliga a los poderes pblicos a hacer efectivo, incluso en el plano privado, los principios constitucionales. Especialmente en el tercer prrafo encontramos algunos de los principios nucleares de un Estado de Derecho. a) Principio de legalidad: las normas superiores y los principios normativos deben ser fruto de la voluntad general de los ciudadanos o bien encontrarse controlados por sus representantes. b) Jerarqua normativa (vase lo dicho anteriormente sobre este punto) c) Publicidad de las normas: no caben disposiciones secretas y que no puedan ser conocidas por la generalidad de los ciudadanos. Desde el siglo XVIII se ha considerado que la publicidad de las normas es un mecanismo de control ciudadano sobre la actuacin de los poderes pblicos, as como un elementos constitutivo de la seguridad jurdica (vase ms adelante).
d) Responsabilidad e interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos: los poderes pblicos, es decir, los poderes del Estado y sus agentes deben regirse en sus actuaciones por el sometimiento a las normas. En el caso de que la actuacin de los poderes pblicos sea contraria a Derecho, genera responsabilidad, es decir, deben ser restituidas las situaciones de hecho a las circunstancias anteriores a la arbitrariedad. Si la restitucin no pudiere llevarse a cabo el Estado debe pagar una indemnizacin. e) Seguridad jurdica: el profesor Prez Luo, en un sentido muy general, define la seguridad jurdica como un saber a qu atenerse, es decir, saber cual es comportamiento que de l espera el ordenamiento y cul es el que de l no espera. f) Irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales: es la consecuencia ms clara y directa del principio de seguridad jurdica. Una persona no puede ser sancionada, administrativa o penalmente, por un hecho que no era un ilcito penal o administrativo en el momento de realizar ese hecho. Slo cabe la aplicacin retroactiva de estas disposiciones en el caso de que sean favorables al infractor o acusado. La segunda parte, la prohibicin de la aplicacin retroactiva de las disposiciones restrictivas de derechos intenta garantizar, tambin como consecuencia del principio de seguridad jurdica, que los llamados derechos adquiridos no puedan ser continuamente modificados, produciendo inestabilidad en las situaciones de hecho y en la situaciones jurdicas presentes, que tambin afecte a las expectativas legtimas, como han indicado el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
Estados son calificados tradicionalmente como derechos fundamentales y libertades pblicas. Esto quiere decir que los espaoles tenemos reconocidos ms derechos que los contenidos dentro de la Constitucin bajo la rbrica del Ttulo II, pues el mismo texto constitucional ampla el contenido de los derechos reconocidos al tener que ser interpretados segn lo contenido en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en instrumentos internacionales sobre estos derechos ratificados por Espaa (artculo 10.2). Numerosos son los instrumentos internacionales (tratados) que son aplicables a los ciudadanos espaoles, de ellos citaremos los siguientes: Pactos Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; Convencin de Derechos del Nio; y finalmente, el Convenio Europeo de Derechos Humanos, que es muy relevante ya que es el nico que establece un tribunal internacional para vigilar por el cumplimiento de las disposiciones del Convenio, as como un mecanismo para que los ciudadanos particulares presenten demandas contra un Estado que ha violado alguno de los derechos que estn reconocidos en este tratado internacional. Los artculos 11 a 14 de la Constitucin determinan cuestiones especficas de nacionalidad, mayora de edad y del status de los ciudadanos extranjeros. El artculo 13 ha sido el nico de los del actual texto constitucional que ha sido sometido al procedimiento de reforma constitucional, al introducirse el derecho de los ciudadanos extranjeros, en determinadas circunstancias, a presentarse como candidatos a las elecciones municipales, junto al derecho que ya tenan a votar. El artculo 14 consagra el principio y derecho a la igualdad ante la Ley. Su texto dice: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Esta norma es la piedra angular de todos los dems derechos y consagra por ella misma un derecho de los ciudadanos a ser tratados de igual forma por la ley. Debemos hacer dos precisiones este precepto.
La primera de ellas es que, segn reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional, el trmino de comparacin de la igualdad no es la totalidad de los ciudadanos, sino el conjunto de ciudadanos en situaciones asimilables; a esto se ha denominado igualdad en la igualdad. La segunda precisin, que es consecuencia de la anterior, es que el Tribunal Constitucional no ha considerado que las medidas de discriminacin positiva sean contrarias a este mandato constitucional, pues considera esta instancia que el derecho a la igualdad no slo tiene un contenido formal (igualdad ante la Ley), sino tambin tiene un contenido material, es decir, que busca la igualdad real entre los ciudadanos, la cual requiere, en muchas ocasiones, medidas beneficiosas a determinados colectivos o personas sobre
otros. A pesar de todo lo dicho, las diferenciaciones que se hagan de los ciudadanos slo sern aceptables constitucionalmente si son proporcionadas con el fin que se persigue. De los artculos 14 a 29 nos encontramos con el catlogo de derechos fundamentales y libertades pblicas. Los derechos recogidos en esta seccin 1 del captulo II del Ttulo I son susceptibles de ser defendidos por medio de un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Podemos decir que son el ncleo duro de los derechos reconocidos en la Constitucin. Estos derechos son:
El derecho a la vida, a la integridad fsica y moral. En consecuencia se prohbe la tortura y otros tratos inhumanos y degradantes, as como se establece la abolicin en nuestro ordenamiento jurdico de la pena de muerte, salvo lo indicado lo dispuesto por las leyes penales militares para tiempos de guerra. La pena de muerte dej de estar prevista en nuestro ordenamiento cuando en 1995 se reform el Cdigo Penal Militar para eliminar esta pena, pues la Constitucin nicamente permite la inclusin de esta pena, pero no la ordena. Libertad ideolgica y religiosa. Estos derechos incluyen tanto la posibilidad de tener la ideologa y la creencia religiosa que cada ciudadano considere conveniente, as como el derecho a no tener ninguna, adems del respeto a estas por medio de la interdiccin de la obligacin de hacer declaracin sobre estos aspectos. Tambin reconoce el texto constitucional el conjunto de creencias mayoritarias en la sociedad espaola y la obligacin de los poderes pblicos a colaborar con la Iglesia Catlica y con otras confesiones. En este marco se suscribieron los acuerdos entre la Santa Sede y el Estado Espaol de 1979 (sobre asuntos econmicos, jurdicos, educativos y de asistencia religiosas en las fuerzas armadas, prisiones y centros hospitalarios pblicos) y los acuerdos con las Iglesias Evanglicas, la Comunidad Israelita y la Comunidad Islmica en 1992 por los cuales se regulan aspectos similares a los regulados por los acuerdos con la Iglesia Catlica. El derecho a la libertad y a la seguridad. El artculo 17 se centra principalmente en la libertad de movimientos. Los poderes pblicos pueden neutralizar este derecho a un ciudadano por los motivos establecidos en la Ley y segn los procedimientos que en ella se precepten. Establece una serie de garantas tales como el plazo mximo para que un detenido pase a disposicin judicial, la informacin al detenido, la asistencia letrada y el recurso de habeas corpus. En el mismo sentido nos encontramos con el artculo 19 y la prohibicin de imponer una residencia obligatoria. El derecho a la intimidad y a la inviolabilidad del domicilio es uno de los ms antiguos en las diversas tradiciones de derechos fundamentales. Uno de los asuntos actualmente ms en alza es el de la intimidad informtica, especialmente a travs de los grandes sistemas de procesamiento de datos,
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que combinndolos se podra obtener casi toda la informacin sobre la vida y forma de vida de una persona.
El artculo 20 reconoce la libertad de informacin, de pensamientos, de autora, de expresin y de ctedra, sin la existencia de censura previa. Los nicos lmites expresos a estos derechos que recoge la Constitucin son la proteccin a la intimidad y al honor, a la propia imagen, a la infancia y a la juventud. El artculo 21 reconoce el derecho de reunin y de manifestacin. Indicaremos que el derecho de manifestacin s requiere para su ejercicio la comunicacin previa a las autoridades, as como que se prev la limitacin por peligro racionalmente fundado de alteracin del orden pblico, con peligro para las personas o los bienes. El artculo 22 reconoce el derecho de asociacin. Las asociaciones deben perseguir fines vlidos dentro del ordenamiento, tener una estructura democrtica y encontrarse registrada para que se conozca su existencia. Slo pueden ser disueltas por medio de resolucin judicial. El artculo 23 reconoce el derecho de sufragio activo y pasivo (elegir y ser elegido), adems con el derecho a participar directamente o por medio de representantes en la vida pblica. Hemos de indicar que los medios de intervencin directa de los ciudadanos en la vida pblica son, en nuestro sistema, realmente escasos, con las excepciones de la iniciativa legislativa popular y de las llamadas a pronunciarse en referendum. El derecho a la tutela judicial efectiva se encuentra consagrada en el artculo 24 de la Constitucin. Es uno de los derechos, cuya presunta violacin, genera en la actualidad ms recursos de amparo ante el Tribunal Constitucional. En este artculo encontramos todo un conjunto de derechos fundamentales de carcter procesal, de los cuales indicaremos los ms importantes: Derecho de acceso a los tribunales Derecho a un proceso judicial sin indefensin: igualdad de armas Derecho al juez ordinario predeterminado por la Ley Derecho a la asistencia letrada Derecho a ser informado de la acusacin Derecho a un proceso sin dilaciones indebidas (retrasos judiciales) Derecho a la presuncin de inocencia Derecho a no declarar contra s mismo y a no declararse culpable A partir del texto de la Constitucin el Tribunal Constitucional ha formulado dos derechos procesales ms: el derecho a una sentencia fundada en Derecho y el derecho a la contradiccin procesal
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En la misma lnea que el artculo 24, el artculo 25, prrafo 1, establece el principio de legalidad penal y sancionadora. Nadie puede ser condenado ni sancionado por un ilcito que no lo fuera en el momento de cometerse el hecho. La tipificacin de los ilcitos debe hacerse por Ley aprobada por las Cortes Generales o por los parlamentos autonmicos, pero nunca por disposiciones del poder ejecutivo con valor de ley. El prrafo 3 del mismo artculo prohbe a la Administracin imponer sanciones privativas de libertad, slo reservadas a las autoridades judiciales, pero interpretado este prrafo sensu contrario permite a las autoridades militares no judiciales imponer determinadas sanciones privativas de libertad (los arrestos). El prrafo 2 indica los derechos y principios de poltica penitenciaria. El artculo 25 prohbe los tribunales de honor. En el artculo 27 se recogen los derechos a la educacin y a la libertad de enseanza. Los aspectos ms importantes de este artculo son la obligacin por parte del Estado de hacer obligatoria y gratuita la enseanza bsica. Dice este artculo que la educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales. La Constitucin reconoce el derecho de los padres a que sus hijos reciban formacin religiosa y moral de acuerdo con sus convicciones y el derecho a establecer centros docentes, as como la habilitacin a los poderes pblicos a ayudar a las instituciones educativas. El artculo 28 recoge el derecho a la sindicacin. Este derecho reconoce tanto el derecho a sindicarse como el derecho a no pertenecer a ningn sindicato. Todos pueden crear sindicatos, afiliarse y los sindicatos pueden agruparse y pertenecer a organizaciones sindicales de carcter internacional. No tienen derecho a la sindicacin los militares y los sometidos a disciplina militar (Guardia Civil), jueces y fiscales, y tendr caractersticas propias en el caso de los funcionarios pblicos. El segundo prrafo del artculo 28 reconoce el derecho a huelga y la posibilidad de establecer servicios mnimos esenciales durante las huelgas. Finalmente el artculo 29 reconoce el derecho de peticin.
La seccin 2 recoge otros derechos y dos deberes de los espaoles. Los dos deberes son la realizacin del servicio militar (que actualmente no es efectivo) y el mantenimiento del Estado a travs de un sistema de tributos. El artculo 31 ordena que todas las obligaciones pblicas personales o patrimoniales que se pudieren establecer en el futuro sean hechas por medio de Ley. El artculo 33 reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia, con el lmite genrico del fin social de la propiedad, y con la posibilidad de la desposesin de la propiedad (expropiacin) en virtud de utilidad e inters social, siempre que medie indemnizacin (justiprecio). El artculo 38 reconoce la libertad de empresa dentro de una economa de mercado.
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Los artculos 35 y 37 consagran el derecho y el deber al trabajo, as como el derecho a la negociacin colectiva y la fuerza vinculante de los acuerdos colectivos. Finalmente nos encontramos con los llamados principios rectores de la poltica social y econmica. No son directamente justiciables, pero progresivamente algunos de estos principios han sido acogidos por los tribunales como derechos subjetivos. Eso s, si una norma va en contra de estos principios, por ejemplo, una norma que elimine el derecho a vacaciones remuneradas sera inconstitucional. La Constitucin instituye el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional por violacin de los derechos contenidos entre los artculos 14 y 30. Tambin se crea una figura, el Defensor del Pueblo, dependiente de las Cortes Generales, para defender estos derechos, especialmente dentro de la actuacin de la Administracin. Algunos de los derechos y libertades reconocidos pueden ser suspendidos por medio de la declaracin de los estados de alarma, excepcin o sitio, as como prever una suspensin especial para determinados tipos delictivos.
5.- LA CORONA
Como indicamos anteriormente nuestra forma de gobierno o forma poltica es la Monarqua parlamentaria. La Constitucin dedica el Ttulo II a la corona. Las funciones del Rey son simblicas y de representacin, no teniendo ninguna responsabilidad por sus actos, que deben ser refrendados por algn miembro del gobierno, salvo que afecten a los cargos dentro de la casa real. Las funciones que enumera el artculo 62 no son optativas, es decir, el Rey no puede, por ejemplo, negarse a sancionar una norma o nombrar presidente del gobierno al que han elegido las Cortes Generales. La sucesin de la corona corresponde al mayor de los varones entre los hijos e hijas del Rey. Si no hubiera un varn entre los descendientes directos del Rey, ser Reina de pleno derecho la hija de mayor edad. Por ejemplo, si el Prncipe Felipe muriera sin descendencia masculina o femenina la heredera de la corona sera la Infanta Elena. Si en el momento de acceder al trono el Rey fuera menor de edad, sus funciones seran desarrolladas por un Regente segn lo dispuesto en el artculo 59. Tambin si el Rey quedare inhabilitado para el ejercicio de sus funciones, la regencia ser ejercida por el Prncipe de Asturias, y si ste fuera menor de edad se recurrira al procedimiento anterior. Si ningn familiar pudiese hacerse cargo de la regencia, las Cortes podrn nombrar un regente o un consejo de regencia.
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7.- EL GOBIERNO
El poder ejecutivo en Espaa est encomendado al Gobierno. La figura fundamental en nuestro sistema de poder ejecutivo es el Presidente del Gobierno. En las Presidente de Gobierno no es elegido por el Congreso de los Diputados y no por los ciudadanos, como muchas personas creen.
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El Rey presentar al Congreso un candidato para la Presidencia, despus de haber odos a los principales lderes polticos. Para ser nombrado Presidente, el candidato deber obtener la mayora absoluta en la primera votacin, si no lo consigue deber obtener mayora simple en la segunda. En el caso de no obtener ninguna de estas mayoras se entender rechazada la candidatura y volver a comenzar el procedimiento. Si en el plazo de dos desde la primera votacin no se hubiera elegido Presidente, se convocarn nuevas elecciones generales. El Presidente del Gobierno lo continuar siendo hasta la eleccin de un nuevo Presidente. La Constitucin no prev ninguna limitacin de mandatos, como es comn en el constitucionalismo occidental respecto de la figura del Jefe del Gobierno. El Presidente del Gobierno est obligado a presentar la dimisin en los dos supuestos siguientes: a. Prdida de la confianza del Congreso. El Presidente puede presentar una cuestin de confianza ante el Congreso, si ste no le otorga su confianza el Presidente deber presentar su dimisin. En la nica ocasin que se present una mocin de confianza al Congreso, sta se la otorg al Presidente. b. Mocin de censura. Una dcima parte de los diputados pueden presentar una mocin de censura al Gobierno. Junto a esta debern presentar un candidato a la Presidencia que ser investido Presidente si prospera la mocin. Para que prospere la misma es necesario el voto favorable de la mayora absoluta de los diputados. c. Aunque no implique cese, el Presidente del Gobierno est obligado a informar de su poltica a las Cortes, as como a someterse a su control mediante las interpelaciones parlamentarias. El Presidente nombra y cesa libremente a los ministros y al vicepresidente o vicepresidentes, que componen el Gobierno. Del Gobierno depende la Administracin Pblica del Estado, la llamada Administracin General del Estado.
8.- LA JUSTICIA
El tercer poder que compone la tradicional trada de poderes polticos modernos se completa con la regulacin del poder judicial. La Constitucin garantiza en diversas normas la independencia de los jueces y magistrados a travs de medidas especficas como es la inamovibilidad. La funcin del poder judicial es juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. La Constitucin consagra el llamado principio de unidad jurisdiccional, segn el cual slo hay un sistema judicial en Espaa, no existiendo pluralidad de poderes judiciales. Nuestro sistema jurisdiccional culmina en el Tribunal Supremo y slo pueden realizar las actividades jurisdiccionales los rganos previamente establecidos por la Ley. En el marco de las Comunidades Autnomas se han constituido Tribunales Superiores de Justicia, que culminan la organizacin judicial dentro de su territorio.
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Como rgano de autogobierno de los jueces y los magistrados la Constitucin estableci el Consejo General del Poder Judicial. Este rgano es el encargado de todas las cuestiones referidas a los jueces y magistrados. Est compuesto por el Presidente del Tribunal Supremo, que tambin ser el Presidente de este rgano, por doce jueces y magistrados, actualmente elegidos entre ellos, y por ocho abogados y juristas elegidos por el Congreso y el Senado. La Constitucin considera que la fiscala defender la legalidad y los intereses generales, siendo encabezada por el Fiscal General del Estado, que es nombrado por el Rey a propuesta del Gobierno. La fiscala no forma parte del poder judicial, sino del poder ejecutivo.
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30, sobre todo en el artculo 24. Pueden interponer recurso de amparo las personas fsicas y jurdicas que invoquen un inters legtimo, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal. El Tribunal Constitucional est compuesto por doce miembros, elegidos dos por el Gobierno, dos por el Consejo General del Poder Judicial, cuatro por el Senado y cuatro por el Congreso. Hay que precisar que el Tribunal Constitucional no es poder judicial.
Competencias Exclusivas del Estado: son las competencias sobre las que el Estado tiene todas las potestades. Competencias del Estado en mnimos: el Estado debe establecer por Ley cules son los mnimos contenidos comunes para todo el territorio nacional, encargndose las Comunidades Autnomas del desarrollo legal y reglamentario. Competencias Exclusivas de las Comunidades Autnomas: son asumidas en virtud de su estatuto de autonoma y es la Comunidad la encarga de toda la regulacin, desarrollo y gestin de la materia de su competencia.
Dada la actualidad de este asunto expondremos el contenido del artculo 155. su tenor literal dice: 1. Si una Comunidad Autnoma no cumpliere las obligaciones que la Constitucin u otras leyes le impongan, o actuare de forma que atente gravemente al inters general de Espaa, el Gobierno, previo requerimiento al Presidente de la Comunidad Autnoma y, en el caso de no ser atendido, con la aprobacin por mayora absoluta del Senado, podr adoptar las medidas necesarias para obligar a aqulla al cumplimiento forzoso de dichas obligaciones o para la proteccin del mencionado inters general El problema que plantea el presente artculo no es el procedimiento a seguir, sino que el texto se encuentra plagado de conceptos jurdicos indeterminados, que hacen
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muy difcil saber qu es cumplir con las obligaciones constitucionales o legales o qu es actuar de forma que se atente gravemente contra el inters general de Espaa.
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