LAS DEFENSAS PREVIAS EN LA LEGISLACIN NACIONAL

De acuerdo al artculo 455 del Cdigo Procesal Civil las defensas previas que pueden ser utilizadas por el demandado son el beneficio de inventario, el beneficio de excusin y otras que regulen las normas materiales. A continuacin veremos en qu consisten stas. BENEFICIO DE INVENTARIO.Se parte del principio de Derecho Sucesorio de que la herencia no debe perjudicar al heredero; por tanto, el beneficio de inventario constituye la facultad que la ley concede al heredero para que asuma responsabilidad por las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de la misma. Quiere decir, entonces, que en el caso que los herederos sean demandados por los acreedores del causante, los emplazados podrn solicitar va defensa previa que el proceso se suspenda hasta saber si la masa hereditaria tiene un saldo favorable que pueda responder por las deudas o cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes de sta. Para determinar el monto de la herencia se hace uso del inventario y su valorizacin. Este tipo de beneficio est consagrado en el artculo 661 del Cdigo Civil, segn el cual el heredero responde de las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de sta. Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo si ya existiera inventario judicial. Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensin del actor, tampoco se cuestiona la relacin jurdico-procesal, esto es el proceso en s, sino slo se pretende la elaboracin del inventario como requisito previo para determinar la procedencia la accin de cobranza, toda vez que la responsabilidad del heredero es intra vires hereditatis, es decir slo hasta donde alcancen los bienes de la herencia. Ahora bien, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 662 del Cdigo Civil el heredero pierde el beneficio otorgado, cuando oculta dolosamente los bienes

hereditarios y cuando simula deudas o dispone de los bienes dejados por el causante, en perjuicio de los derechos de los acreedores de la sucesin. Si los herederos no hacen uso de este medio de defensa no tendrn otra alternativa que responder por la deuda total materia de la demanda.(8) BENEFICIO DE EXCUSIN.Este tipo de beneficio (al cual la doctrina tambin llama beneficio de orden) es propio de los contratos de fianza.(9) Debe, por tanto, existir un contrato de esta clase por el cual el fiador se ha comprometido frente al acreedor a responder de la deuda del fiado, en caso de incumplimiento de ste en el pago de dicha deuda. El beneficio de excusin hace que la obligacin del fiador tenga carcter subsidiario, lo que significa que slo podr cobrarse con el patrimonio de ste si el del deudor no alcanza para cubrir la acreencia. Por este beneficio el fiador tiene, pues, la posibilidad legal de exigir al acreedor, cuando ste lo requiera para responder por la deuda del fiado, el agotamiento previo de todos los recursos de cobranza contra el patrimonio del fiado. Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusin debe, pues, oponerlo al acreedor va defensa previa, luego de que ste lo requiera para el pago de la prestacin, debiendo acreditar la existencia de bienes del deudor realizables en el pas. El beneficio de excusin no opera de pleno derecho, sino a instancia de parte, es decir del fiador, y tiene como finalidad impedir que la pretensin procesal sea dirigida, en primer lugar, contra l. El Cdigo Civil, en su artculo 1883, determina los casos en que el beneficio de excusin. Resulta improcedente, esto es que la excusin no tiene lugar. Esto ocurre cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella, cuando se ha obligado solidariamente con el deudor o en caso de quiebra del deudor.

En materia societaria el beneficio de excusin se encuentra regulado en los artculos 273, 295 y 303 inciso 8) de la Ley General de Sociedades (Ley N 26887). El artculo 273 correspondiente a la sociedad colectiva, dispone que el socio requerido por el pago de deudas sociales puede oponer, aun cuando la sociedad est en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el acreedor puede lograr el pago. La ley mantiene el beneficio a favor de los socios de la sociedad colectiva, quienes slo pueden ser compelidos al pago luego de haber iniciado la gestin de cobranza y ejecutado los bienes de la sociedad que aquellos sealen al acreedor.(10) El artculo 295, en lo que se refiere a las sociedades civiles, establece en su segundo prrafo lo siguiente: La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales. As pues, en la sociedad civil ordinaria, que no tiene fijado por ley un nmero mximo de socios, estos responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales, correspondindoles el derecho de pedir que previamente a la exigencia de pago de una obligacin societaria con cargo a los bienes del socio, el acreedor agote todos los medios para exigir el pago de la obligacin a la sociedad. El pago que deba realizar el socio por cuenta de la sociedad se realizar en proporcin a sus aportes, salvo pacto distinto. El artculo 303 de la LGS indica que el pacto social debe sealar la forma cmo se ejerce el beneficio de excusin en la sociedad civil ordinaria.

De otro lado en la nueva Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287) tambin se contempla el caso del beneficio de excusin, al decir en su artculo 61 primer prrafo: Salvo que en modo expreso se haya sealado lo contrario, la fianza que

conste en el mismo ttulo valor o en el respectivo registro tiene carcter de solidaria y el fiador no goza del beneficio de excusin, aun cuando no se haya dejado constancia de ello en el ttulo o en el respectivo registro del valor con representacin por anotacin en cuenta. Se observa, pues, que la fianza cautelar se caracteriza por ser solidaria y por tanto el fiador no puede oponer el beneficio de excusin, salvo disposicin expresa en contrario en el mismo ttulo valor. En este punto la legislacin cambiaria se aparta del sistema establecido en el Cdigo Civil. BENEFICIO DE DIVISIN El beneficio de divisin regulado por el artculo 1887 del Cdigo Civil se da en el caso de concurrencia de varios fiadores de una misma deuda. Todo fiador que sea demandado para pagar la deuda puede exigir, va defensa previa, que el acreedor reduzca la accin a la parte que le corresponde, siempre y cuando se haya estipulado dicho beneficio, es decir se haya pactado. El beneficio de divisin no opera de pleno derecho, sino que tiene un origen eminentemente contractual, ya que si no es pactado por la partes no tendr efecto alguno por lo tanto no podr ser utilizado como defensa previa. PAGO ANTICIPADO POR EL FIADOR Se halla establecido en el artculo 1896 del Cdigo Civil, y se da en el caso que el fiador pague la deuda por anticipado, cuando todava no venca el plazo para que el deudor cumpla con su prestacin. En este caso el fiador no puede subrogarse en el lugar del acreedor y reclamar el pago (reembolso) al deudor si no hasta que la deuda sea exigible (que venza el plazo). Esto originara que el deudor no est an obligado a cancelar (reembolsar) lo pagado por su fiador; y en caso de ser demandado por ste podra interponer la defensa previa correspondiente. EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO EN LOS CONTRATOS CON PRESTACIONES RECPROCAS

Figura recogida en el artculo 1426 del Cdigo Civil, en el cual se seala que en los contratos con prestaciones recprocas en que stas deben cumplirse simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento. Se trata de una facultad conferida por la ley a favor de la parte que es requerida por la otra, en el supuesto que esta ltima tampoco haya cumplido con la prestacin a su cargo, y se canaliza procesalmente como defensa previa. EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE PLAZO

Prevista en el artculo 1427 del Cdigo Civil, que establece que si despus de celebrado un contrato con prestaciones recprocas sobreviniese el riesgo de que la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la prestacin en primer lugar puede suspender su ejecucin, hasta que aqulla satisfaga la que le concierne o garantice su cumplimiento. Esto se constituye igualmente una defensa previa. Arias-Schreiber explica este supuesto con el siguiente ejemplo: supongamos que A ha celebrado con B un contrato de compraventa en el cual debe efectuarse la entrega en primer trmino y posteriormente el pago. Si B sufre un desmedro econmico de tal envergadura que todo hace suponer que no podr efectuar dicho pago, A estar en condiciones de negarse a realizar la entrega, pese a que cronolgicamente sta debera preceder a aqul. DONACIN A FAVOR DE TUTOR O CURADOR El artculo 1628 del Cdigo Civil establece que en el contrato de donacin en favor de quien ha sido tutor o curador del donante est sujeto a la condicin suspensiva de ser aprobadas las cuentas y pagado el saldo resultante de la administracin. Tanto los tutores como los curadores estn impedidos de beneficiarse con la donacin de bienes de propiedad de sus representados. Se extiende el

impedimento aun cuando ambos cargos hayan terminado. Entonces el tutor o curador tendr que cumplir con dar cuenta de su administracin, la cual no slo se reduce a que sean aprobadas las cuentas, sino que incluso sean entregados los saldos. Carrin Lugo nos ilustra lo expresado lneas arriba con el siguiente ejemplo: supongamos que una persona (donataria) que ha sido tutor de otra (donante) lo demandara a ste para la entrega del bien que le haya donado, el donante puede oponer como defensa previa que cumpla antes de la efectivizacin de la entrega con la condicin suspensiva que seala el ordenamiento civil, que consiste en que se haya aprobado las cuentas y pagado el saldo resultante de la administracin que haya ejercido como tutor del donante. Se trata, como vemos de una condicin suspensiva sealada por la ley.(14) COMUNICACIN DE LA REVOCACIN DE LA DONACIN El artculo 1640 del Cdigo Civil dispone que no producir efecto la revocacin llevada a cabo por el donante si no se comunica en forma indubitable al donatario o a sus herederos dentro de los sesenta das de producida sta. La defensa previa podra ser invocada por el donatario o sus herederos si se pretendiese contra l o ellos que devuelvan el bien donado, alegando que no les fue comunicada la revocacin de la donacin. EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCIN De acuerdo a lo expresado por el artculo 1127 inciso 2) el derecho de retencin se ejercita: judicialmente, como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir la entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente. El trmino excepcin mencionado en el artculo no debe entenderse como tal por cuanto el artculo 446 del Cdigo Procesal Civil seala todas las excepciones que pueden ser utilizadas, no dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces, debe entenderse a sta como una defensa previa. As pues el poseedor mediato

del bien acciona judicialmente contra el poseedor inmediato del bien con el objetivo de que le restituya el bien entregado, mientras que el segundo puede oponer una defensa previa de derecho de retencin, en ejercicio de lo normado por el artculo 918 del Cdigo Civil que determina los casos en que el poseedor debe ser reembolsado por mejoras. BENEFICIO DE PARTICIN Regulado por el artculo 871 del Cdigo Civil que seala que mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su cuota hereditaria. Es decir el beneficio de particin operar como defensa previa en el caso de la existencia de deudas del causante las cuales no podrn ser cobradas mientras no se produzca la particin de la herencia. CESIN DE DERECHO COMO DEFENSA PREVIA La cesin de derecho es una forma de transmisin de obligaciones en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto. Dicha cesin puede operar sin asentimiento del deudor pero para que sta tenga efecto contra el deudor cedido le debe ser comunicada fehacientemente. De no ocurrir esto el deudor puede interponer como defensa previa, el no habrsele comunicado la cesin de derecho.