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25 CONCURSO 2011

GRUPO I PRIMEIRA PARTE Dissertao Disserte sobre o princpio da proporcionalidade na sua vertente de proibio de proteo insuciente. SEGUNDA PARTE Questes 1. O que o princpio da proteo conana legtima e quais so os requisitos para a sua incidncia? (5 pontos). Como ca a proteo conana jurdica em relao aos direitos conferidos por leis declaradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal? (5 pontos). A Constituio de 1988 reconhece e protege a diversidade tnica e cultural da populao brasileira? Justique. O cidado X foi eleito para o cargo de Prefeito do Municpio de Pasrgada no ano de 2000, tendo desempenhado regularmente seu mandato. Em outubro de 2004, foi reeleito, tendo ocupado o cargo de Chefe do Executivo Municipal at 31.12.2008, aps o que retornou ao exerccio de seu cargo efetivo de Auditor Fiscal do Municpio. Em 2004, o Municpio de Pasrgada celebrou convnio com o FNDE Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao, Autarquia Federal, em decorrncia do qual foram repassados Municipalidade recursos (R$ 5.000.000,00) destinados melhoria da infraestrutura fsica de escolas, como meta de programa federal em curso naquela poca. Em setembro de 2006, auditoria realizada pelo rgo de controle interno do FNDE apontou irregularidade na aplicao dos recursos, tendo em vista a aquisio, em 05.05.2004, por determinao do ento Prefeito Municipal, de materiais de construo, com indevida dispensa de licitao e por preo superfaturado. A despeito disso, o Tribunal de Contas e a Cmara Municipal aprovaram integralmente as contas da Prefeitura, referentes ao exerccio de 2004, considerando, em relao quela compra, a existncia apenas de irregularidades de ndole formal. Cienticado do episdio, o Ministrio Pblico Federal, com base no relatrio de auditoria do FNDE que lhe foi encaminhado no nal do ano de 2009, ajuizou ao de improbidade contra o cidado X, em 07.07.2011, imputando-lhe a prtica de ato de improbidade administrativa, em razo dos fatos acima apontados.

2. 3.

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A ao foi protocolizada perante o Juzo Federal da Seo Judiciria correspondente, tendo sido requerida a condenao em suspenso de direitos polticos, perda da funo pblica de Auditor Fiscal Municipal, pagamento de multa civil e ressarcimento ao Errio. Em sua defesa, o cidado e ex-Prefeito X alegou, sucessivamente, o seguinte a) descabimento de ao de improbidade, porquanto a imputao se refere a atos decorrentes do exerccio do mandato de Prefeito Municipal, o qual j havia cessado, por ocasio do ajuizamento da ao; ausncia de dolo na conduta, elemento essencial caracterizao do ato de improbidade administrativa imputado; prescrio da ao de improbidade, fulminando toda a pretenso deduzida na ao;

b) c)

d) no caracterizao de improbidade administrativa, tendo em vista que o Tribunal de Contas e a Cmara Municipal consideraram regulares as contas referentes ao citado convnio; e) descabimento da sano de perda de funo pblica, na espcie; impossibilidade de cumulao de sanes na responsabilizao por improbidade administrativa, em especial, impossibilidade de cumulao das cominaes de suspenso de direitos polticos e perda de funo pblica, bem como de multa civil e ressarcimento de dano, por serem cominaes de mesma natureza. A partir dos elementos apresentados, analise os itens acima, apontando acertos ou desacertos jurdicos nas teses apresentadas pelo ru na ao de improbidade, bem como indicando a soluo adequada para cada uma das questes suscitadas pela defesa. (o valor da resposta para cada alnea de 2 pontos). 4. Analise os institutos da reserva particular do patrimnio natural e da reserva legal orestal, enfocando, em relao a cada um deles: a) regime jurdico e objetivos; b) restries de uso e possibilidades de utilizao econmica; c) formas de criao e de modicao; d) obrigao de conservao e recuperao de tais reservas, no que se refere ao proprietrio; e) reexos da implantao desses institutos no direito de propriedade. (o valor da resposta para cada alnea de 2 pontos). 5. A prestao pecuniria cobrada pela municipalidade em decorrncia da remoo de lixo domiciliar submete-se a que regime jurdico? Justicar (mximo de 15 linhas). E armar se a receita proveniente da realizao desses servios denomina-se originria, derivada ou de capital. Locao de servios e locao de bens mveis. Conceituar (mximo de 20 linhas). (4 pontos).

6.

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vista desses conceitos, indique a respectiva hiptese de incidncia tributria ou a sua inexistncia, nos fatos seguintes: a) b) tcnico efetua um programa para computadores sob encomenda de terceiro. Na hiptese, esse fato est sujeito a que imposto? se o programa para computadores colocado venda, exposto como mercadoria, sobre esse futuro negcio jurdico, se realizado, haver imposio tributria? Se armativo, qual? se esse mesmo programa para computadores no entregue para atender encomenda e nem vendido, mas alugado. Indaga-se: incide ou no tributao? Se positiva a resposta, qual o tributo devido? (o valor da resposta para cada alnea de 2 pontos). GRUPO II PRIMEIRA PARTE Dissertao A Tortura como grave violao de direitos humanos e como crime internacional conuncias e divergncias entre os regimes de responsabilidade internacional do Estado e de responsabilidade individual penal derivada do direito internacional. Examine (a) Tortura na frmula do art. 5. da Declarao Universal dos Direitos Humanos (tortura e tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante), reproduzida no art. 3. da Conveno Europeia de Direitos Humanos (sem a expresso cruel), no art. 7. do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, no art. 5. da Conveno Americana de Direitos Humanos e no art. 5. da Conveno Africana dos Direitos Humanos e dos Povos; (b) Tortura nas denies do art. 1. da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984 e do art. 2. da Conveno Interamericana contra a Tortura de 1985; (c) Violao da proibio da tortura como violao de direitos humanos e seus consectrios na responsabilidade internacional do Estado, enfrentando os seguintes aspectos: i) ii) conceito de responsabilidade internacional do Estado; obrigaes primrias decorrentes da proibio da tortura;

c)

iii) modalidades de atribuio do ilcito ao Estado: atos de agentes e rgos do Estado, atos de particulares; iv) obrigaes secundrias decorrentes da violao da proibio da tortura: descontinuao, no repetio, reparao (restituio, indenizao e satisfao) e dever de perseguir (duty to prosecute);

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v) monitoramento: funes dos rgos respectivos dos diversos tratados que cuidam de proibir a tortura e seus instrumentos de trabalho; vi) o problema da tortura sistemtica (art. 20 da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984), especial gravidade e polticas para sua superao. (d) Violao da proibio da tortura como crime internacional, enfrentando os seguintes aspectos: i) ii) conceito de crime internacional e de crime de ius cogens; responsabilidade individual penal derivada do direito internacional;

iii) implementao direta e indireta (direct and indirect enforcement) das normas penais internacionais; iv) nalidade da sano penal internacional (retribuio e preveno sua efetividade no plano das relaes internacionais); v) tipo internacional da tortura: carter convencional ou consuetudinrio; carter de crime de ius cogens? vi) elementos do tipo internacional da tortura;

vii) tortura como crime prprio? viii) tortura como crime contra a humanidade e como crime de guerra. (e) Relao entre responsabilidade internacional do Estado e responsabilidade penal individual derivada do direito internacional: conjuno e disjuno da posio do Estado e do indivduo no caso de violao da proibio da tortura. Para cada item acima [(a), (b), (c), (d) e (e)] ser atribudo 20% da pontuao total da redao SEGUNDA PARTE Questes 1. 2. Quais so as diferenas entre a imunidade diplomtica e a imunidade consular? (mx. 10 linhas). O que so reservas a clusulas de tratados? Qual o procedimento para sua oposio? Estados que opem reservas no aceitas por outros podem manter-se parte do tratado? Quais so as relaes entre Estados que opem reservas e os que as rejeitam? (mx. 10 linhas). Qual a diferena entre a carta rogatria e o auxlio direto, na assistncia jurdica mtua em matria penal? (mx. 10 linhas). Quais so as funes do Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Internacional (DRCI) do Ministrio da Justia, como autoridade central na assistncia jurdica mtua? Em que hipteses o Ministrio Pblico Federal funciona como autoridade central e quais so suas atribuies nesse mbito? (mx. 10 linhas).

3. 4.

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5.

Membro do Ministrio Pblico Federal tem legitimidade para recorrer a rgos de monitoramento de tratados internacionais de direitos humanos? Exemplique e justique sua posio luz das atribuies constitucionais do parquet e de sua posio institucional no Estado brasileiro. (mx. 10 linhas). Povos indgenas so sujeitos de direito internacional? Fundamente sua posio luz da Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho e da Declarao da ONU sobre os direitos dos povos indgenas. (mx. 10 linhas). GRUPO III PRIMEIRA PARTE Dissertao

6.

As queimadas so responsveis por mais de 75% da emisso de gs carbnico no Brasil, segundo o Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica (IBGE). O municpio de Cu Azul, sede de Varas Estadual e Federal, produtor de cana-de-acar, cujo plantio anual. Por ocasio do corte, utilizada a queimada da palha de cana. Segundo os produtores, a queimada favorece o corte, diminuindo a quantidade de acidentes com os trabalhadores, afastando os animais peonhentos e limpando o terreno de ervas daninhas. Dessa operao resulta uma fuligem, que permanece em suspenso no ar e formada por inmeros gases resultantes da queima, alm de material particulado (material slido que permanece na atmosfera). A fuligem contribui para o aquecimento global, porque libera partculas de carbono, cujo excesso tem o condo de criar micro-climas, transformando o clima original da regio, tornando as cidades mais quentes, com madrugadas menos midas. Parte desse material cancergeno e mutagnico. A queima acaba atingindo reas de preservao permanente e reservas legais, colocando em perigo a ora e a fauna da regio. Alm do prejuzo para a sade pblica, agravado pelo fato de que existe na regio uma reserva indgena, tambm resta prejudicado o meio ambiente. Inobstante, o IEMA (Instituto Estadual do Meio Ambiente) vem concedendo, anualmente, licenas e autorizaes para as queimadas. O IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis), por sua vez, no exerce qualquer ao de controle ou de scalizao ambiental. COM BASE NESTES FATOS, O(A) CANDIDATO(A) DEVER AJUIZAR AO CIVIL PBLICA, DA QUAL DEVER, OBRIGATORIAMENTE, CONSTAR: 1. 2. 3. O JUZO COMPETENTE; O AUTOR OU OS AUTORES DA AO; O RU OU OS RUS;

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4. 5. 6. 7.

O EXAME DA LEGITIMAO ATIVA DO MINISTRIO PBLICO; O PORQU DA COMPETNCIA DO JUZO FEDERAL OU ESTADUAL; OS FUNDAMENTOS JURDICOS DO PEDIDO; O PEDIDO, COM SUAS ESPECIFICAES. NO NECESSRIO REPETIR O RESUMO DOS FATOS. O texto da dissertao dever conter, no mximo, 70 linhas. O que ultrapassar no ser considerado. SEGUNDA PARTE Questes

1. 2. 3.

Explique a teoria da aparncia e sua respectiva aplicao, sob o enfoque do direito do consumidor. Discorra sobre a caracterizao do abuso de posio dominante, sob a perspectiva da Lei n 8.884/94. Prescrio e decadncia. Examine as distines existentes entre ambos os institutos, a partir de seus efeitos. Enumere, justicando sucintamente, 3 (trs) relaes jurdicas incompatveis, pela sua natureza, com os dois institutos. (Responder em at 20 linhas. O que ultrapassar no ser considerado). Simulao. Conceito, requisitos e espcies. Ao de simulao e ao pauliana: distino. (Responder em at 20 linhas. O que ultrapassar no ser considerado). Ao declaratria incidental. Indique: a) o objeto; b) o procedimento; c) o juzo competente; d) a natureza da deciso que indefere liminarmente a inicial e e) os efeitos da sentena que examina o mrito. (Responder em at 20 linhas. O que ultrapassar no ser considerado). (o valor da resposta para cada alnea de 2 pontos).

4. 5.

6.

Juzo de admissibilidade recursal. Hipteses de competncia do rgo a quo para incursionar no mrito da deciso recorrida. Juzo provisrio de admissibilidade: limites. Momento para aferio dos requisitos de admissibilidade pelo rgo ad quem. (Responder em at 20 linhas. O que ultrapassar no ser considerado). GRUPO IV PRIMEIRA PARTE Dissertao

O juiz federal condenou Fulano, vereador em sua cidade, por violao norma contida no artigo 337-A, I, combinado com o artigo 71, ambos do Cdigo Penal, pena de 2 anos e seis meses de recluso, substituda por duas penas restritivas de direito, a saber: prestao pecuniria e prestao de servios comunidade.

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A sentena considerou comprovado que, no exerccio da administrao da empresa XYZ, Fulano reduzira contribuio social previdenciria devida pelo empregador por meio da omisso, em documentos de informao previstos na legislao previdenciria, de parte da remunerao paga a Sicrana, a ttulo de salrios, ao longo de dois anos, quando Fulano ainda no era vereador. A prtica foi apurada e reconhecida em sede da Reclamao Trabalhista promovida por Sicrana em face da empresa XYZ. A sentena na Justia do Trabalho reconheceu o dbito das contribuies previdencirias, sentena esta que transitou em julgado. Com base nos elementos colhidos na Reclamao, o MPF ofereceu a denncia aps a diplomao eleitoral de Fulano. Fulano apela da sentena criminal, alegando: a) preliminarmente, invocando entendimento sumulado pelo STF, a incompetncia absoluta do juzo sentenciante, eis que, por estar no exerccio de mandato de vereador e uma vez que a Constituio de seu Estado garante aos vereadores foro por prerrogativa de funo no Tribunal de Justia Estadual, deveria ser julgado naquele rgo; no mrito, com fundamento na Smula Vinculante n 24 do STF e com base no artigo 89 da Lei n 9.430/96, argumenta, em sntese, que no houve exaurimento da via administrativa de molde a congurar a justa causa para a ao penal; sucessivamente, alega que a pena deveria se ater ao mnimo legal, descabido o reconhecimento da continuidade delitiva, j que se trata de delito instantneo. Vieram os autos da apelao ao Ministrio Pblico Federal, para o competente parecer. Elabore-o em, no mximo, 80 linhas, enfrentando todos os argumentos acima expostos. (o valor da resposta para as alneas a e b de 15 pontos cada e para a alnea c de 10 pontos). SEGUNDA PARTE Questes 1. Cinco (05) dias aps a diplomao de determinado candidato Deputado Federal, o Ministrio Pblico Eleitoral recebe provas de que ele comprou o voto de 2 eleitores, dando-lhes dinheiro mediante expresso pedido de votos aps requerer o registro de sua candidatura e antes da data da eleio. Responda: justique as razes pelas quais pode ou no ser ajuizada pelo Ministrio Pblico Eleitoral cada uma das trs seguintes aes eleitorais de natureza no criminal: ao de investigao judicial eleitoral por abuso de poder econmico, representao por captao ilcita de sufrgio e ao de impugnao de mandato eletivo; a referida conduta , em tese, tipicada criminalmente? Em caso positivo, considerando que o referido candidato se reelegeu e se encontra no exerccio do cargo de Deputado Federal, qual o juzo originariamente competente para receber a denncia? (o valor da resposta para cada alnea de 5 pontos).

b)

c)

a)

b)

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2.

A inelegibilidade de candidato deve ser em regra arguida na fase de registro da candidatura, por meio de ao de impugnao ao registro de candidatura (AIRC). Responda: que inelegibilidades no precluem por no terem sido arguidas na fase e na forma (AIRC) acima indicadas? em que momento e de que forma (por qual ao ou meio processual) essas inelegibilidades podem ser posteriormente arguidas? (o valor da resposta para cada alnea de 5 pontos).

a) b)

3.

Apresente sucintamente as caractersticas dos crimes ambientais, considerando categorias e princpios da dogmtica penal. Mximo de 15 linhas.

4.

O documento eletrnico encontra proteo na lei penal? Mximo 15 linhas.

5. a) b) c) 6.

Discorra, no mximo em 15 linhas, sobre as novas modalidades de medidas cautelares trazidas ao processo penal brasileiro pela Lei n 12.403/2011, enfatizando: seus pressupostos (3 pontos); a incidncia do princpio da proporcionalidade em sua aplicao (4 pontos); seus limites temporais (3 pontos). Estabelea, em no mximo 15 linhas, as diferenas entre rejeio de denncia e absolvio sumria, e suas consequncias no processo penal.

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GRUPO I
Primeira parte Dissertao
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Disserte sobre o princpio da proporcionalidade na sua vertente de proibio de proteo insuciente. (Examinadora: Deborah Duprat) ADRIANO BARROS FERNANDES (MT)
O princpio da proporcionalidade teve grande destaque na Doutrina e Constituio da Alemanha, sendo um importante vetor para a soluo de antinomias aparentes entre normas, notadamente as constitucionais. Nesse sentido, Humberto vila explica que, na realidade, a proporcionalidade um postulado normativo de aplicao, que no se confunde com as demais normas jurdicas, quais sejam, as regras e os princpios. No dizer do citado autor os postulados so normas de segundo grau, que orientam e servem de parmetro para a aplicao de outras normas. Trata-se, portanto, de uma metanorma, cujos objetos de sua aplicao seriam as regras e os princpios. Seja entendido como princpio ou como postulado aplicativo, a proporcionalidade apresenta duas vertentes, como aponta Ingo Sarlet: uma que probe o excesso e outra que probe a insucincia, o que Lenio Streck veio denominar de dupla face do princpio da proporcionalidade. As duas vertentes do princpio ou postulado da proporcionalidade derivam do que no Direito Alemo se entende por bermassverbot e untermassverbot. A primeira se refere proibio de excesso, enquanto que a segunda signica a vedao de proteo deciente ou insuciente. A proibio de excesso tem um vis negativo, voltada para a tutela das liberdades fundamentais, ditas direitos fundamentais de primeira gerao, como a liberdade, de modo que o Estado no pode se exceder na proteo de outros bens jurdicos, em detrimento desproporcional liberdade do indivduo. Essa vertente esteve muito em voga no Brasil nos ltimos tempos, fundamentalmente aps o processo de redemocratizao, que deixou para trs um perodo sombrio de grave atentado s liberdades fundamentais, tal como a poca referente Ditadura Militar. Para boa parte da doutrina, o princpio da proporcionalidade, em sua vertente de proibio de excesso, aplicado mediante um juzo de ponderao, que, como ensina Alexy, compreende uma tcnica de vericao no caso concreto se a norma a ser aplicada preenche os requisitos da necessidade, da adequao e da proporcionalidade em sentido estrito.
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Ocorre que nesse grande desejo de tutela das liberdades fundamentais, vem se observando uma deciente proteo dos direitos fundamentais ditos de segunda gerao ou dimenso (para os que criticam o primeiro termo), como o direito igualdade e segurana. Direitos esses que so melhor observados sob o aspecto coletivo do que o individual dos direitos liberais de primeira gerao. Por isso, a doutrina nacional vem constantemente defendendo a aplicao, em equilbrio, da outra mencionada vertente do princpio da proporcionalidade, a m de que a proteo aos direitos fundamentais d-se de maneira equnime. Trata-se, como j foi dito, da vedao de proteo insuciente, de vis positivo, que requer uma conduta ativa por parte do Estado, um facere. Signica que o Estado deve, adequadamente, tutelar igualdade, segurana, educao, entre outros direitos fundamentais positivos e de impacto coletivo. Por exemplo, se o Legislador descriminalizar determinadas condutas hoje penalmente tipicadas, como o trco de drogas, com o intuito de proteger a liberdade, por outro lado, poder estar deixando, de forma desproporcional, de proteger adequadamente a sade pblica e a segurana pblica, o que seria inadmissvel pelo princpio da proporcionalidade em sua vertente positiva. De outro lado, plenamente possvel vericar situaes positivadas no direito brasileiro, que ofendem diametralmente o princpio da proporcionalidade em sua vertente de proibio de proteo insuciente. Um caso bastante atual a mantena da criminalizao do aborto de maneira geral, que no excepciona a antecipao teraputica do parto de fetos anencfalos, tema este que um dos mais aguardados para julgamento no Supremo Tribunal Federal. Sobre esse tema, possvel vericar a desproporcional tutela do Estado pelo direito vida (que no caso sequer vivel), em detrimento ao direito fundamental dignidade da pessoa humana da mulher, e no menos ao direito sade da mulher, tanto do ponto de vista fsico (gravidez de risco), quanto psicolgico. No que tange aos direitos sociais, que compem justamente os direitos de segunda gerao, que a vertente de proibio de proteo insuciente do princpio da proporcionalidade visa tutelar, mister destacar a oposio entre mnimo existencial e reserva do possvel, tema onde fundamental a aplicao da proporcionalidade. Esse conito dual, normalmente presente entre a preservao de um mnimo existencial e a reserva do que ao Estado possvel cumprir, se faz muito presente no que tange ao direito fundamental sade. cedio que a jurisprudncia do STF tem homenageado a tutela deste direito social fundamental, quando, no caso concreto, seu ncleo pode ser atingido em face de uma omisso estatal, normalmente revelada pela alegao de impossibilidade do Estado agir. Ou seja, questes oramentrias, via de regra, no podem ser opostas face ao direito fundamental sade, o qual dever do Estado prestar. O entendimento prevalente no mbito do Pretrio Excelso o de que apenas se houver motivo justo, devidamente comprovado, que possa de fato ofender a
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Se houver alegao, por parte do Estado, de conito entre direitos fundamentais, a situao dever ser resolvida com a aplicao da proporcionalidade no caso concreto, sempre buscando a fora normativa da Constituio e a mxima eccia dos direitos fundamentais. Concluindo, o que no pode ocorrer essa situao de desequilbrio na aplicao, pelo legislador, pela jurisprudncia e, mesmo, pela Administrao Pblica, do princpio, ou postulado, da proporcionalidade, o que, inclusive, Douglas Fischer denominou de garantismo hiperblico monocular (no que tange mais especicamente ao direito penal), posto que o garantismo penal seria defendido com mais vigor em sua vertente individual de proibio de excesso, em detrimento do seu oposto, coletivo, de vedao de proteo insuciente. O referido princpio deve, portanto, ser promovido equilibradamente em suas duas vertentes, a negativa, que probe o excesso, e a positiva, que veda a proteo deciente ou insuciente, fazendo-se, caso a caso, o juzo de ponderao entre os direitos aparentemente em conito.1

Segunda Parte Questes

1. O que o princpio da proteo conana legtima e quais so os requisitos para a sua incidncia? Como ca a proteo conana jurdica em relao aos direitos conferidos por leis declaradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal? ADRIANO BARROS FERNANDES (MT)
Para contextualizar o tema, mister explicar o conceito do princpio da segurana jurdica. Segurana jurdica constitui um princpio fundamental e elementar prpria existncia do Estado Democrtico de Direito.

1. Foi julgada procedente pelo STF, no dia 02/04/2012, posteriormente aplicao da prova subjetiva, a ADPF 54, que trata da possibilidade de antecipar terapeuticamente o parto no caso de gravidez de feto anencfalo, de modo que, por 8 votos a 2, restou permitido, logo no mais criminalizado, o aborto em caso de anencefalia comprovada.
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isonomia (escolhas trgicas), a inexistncia de condies materiais poder ser alegada para desonerar o Estado do seu dever de promoo de direitos sociais essenciais pessoa. O que afasta por completo a alegao imotivada da reserva do possvel como uma tese universal de inanio do dever Estatal. nesse sentido, que o mandamento da proibio de proteo insuciente determina o facere ao Estado, pois lhe exige que haja para preservar a tutela do direito fundamental.