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Pessina sostiene la fe pblica es la certeza jurdica que no se genera en razn de la confianza que tiene un particular en otro particular sino que se genera en razn de la confianza que da fuerza probatoria a algunos objetos o signos o formas exteriores, y, esta teora, es seguida en nuestra doctrina por Soler y por Fontn Balestra Manzini sostiene que la fe pblica es una necesidad y una costumbre de la vida social que permite el desarrollo de determinadas relaciones sociales que se entablan entre un nmero indeterminado de personas. Binding sostiene que la fe pblica consiste en la pureza del proceso probatorio que se obtiene mediante la autenticidad y la veracidad del medio de prueba, y, por tal motivo, se prohbe, por un lado, probar la verdad o la falsedad con medios probatorios falsos, y, por otro lado, probar una falsedad con medios de prueba autnticos. De esta manera, Binding da un giro copernicano en cuanto al bien jurdico protegido, que, hasta ese momento, consista en la verdad, puesto que, a partir de l, muchos autores, fundamentalmente italianos y alemanes, han pasado ha sostener que el bien jurdico protegido consiste en el documento mismo y no en el efecto que tiene el delito en la colectividad Ramos, cuya teora es la ms seguida por la doctrina y por la jurisprudencia nacional, sostiene que las falsedades, generalmente, configuran un medio para ejecutar otro delito, y, en consecuencia, es necesario que la falsedad, que es en s misma violatoria del principio de buena fe, produzca un perjuicio en otros bienes jurdicos, y, fundamentalmente, en la propiedad ajena Creus afirma que la fe pblica es la confianza colectiva que se tiene en los documentos como instrumentos destinados a probar un hecho. Esta confianza colectiva es una suma de confianzas individuales.
Todos los delitos contemplados en el ttulo 12 del libro 2 del CP son delitos dolosos que slo admiten el dolo directo con excepcin del delito de libramiento de cheques sin provisin de fondos del inc. 1 del Art. 302 que es un delito doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual.
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Sostiene que la fe pblica se ve afectada cuando la falsedad es idnea para suscitar en cualquiera la confianza errnea, no bastando la confianza infundada de un sujeto determinado, de manera tal que, el autor citado, adopta un criterio objetivo, segn el cual, la fe pblica se ve afectada cuando cualquier sujeto que se hubiese encontrado en la misma situacin que el sujeto pasivo hubiese confiado errneamente en la autenticidad y veracidad del instrumento
Para Creus los delitos reprimidos en este ttulo afectan a la fe pblica porque hacen aparecer como autnticos y reveladores de verdad, signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado, cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado.
-Tipo objetivo
Acciones tpicas: consisten en falsificar moneda que tenga curso legal en la Repblica y en introducirla, expenderla o ponerla en circulacin En realidad, la introduccin, el expendio y la puesta en circulacin, requieren como presupuesto la falsificacin, lo cual lleva a Soler a sostener que estas 3 ltimas acciones no son ms que el agotamiento de la falsificacin.
Falsifica quien imita o copia un modelo de moneda determinado oficialmente, de manera tal que, si, por Ej., un sujeto busca crear una moneda que no se condice con dicho modelo, la conducta ser atpica del delito en cuestin, como es el caso de quien elabora una moneda de oro con el escudo nacional por el valor de 1.000 pesos, a lo que cabe agregar que:
a) La moneda falsificada debe ser expendible, es decir, que debe ser idnea para poder circular entre un nmero indeterminado de personas como si fuera una moneda autntica, puesto que, si solamente engaa a una o a algunas personas, no estaremos en presencia del delito en cuestin, sin perjuicio de que podamos estar en presencia del delito de estafa. b) Segn Soler, para que se tipifique el delito, basta con que se falsifique una sola moneda, y, segn Molinario, Aguirre Obarrio y Donna, a diferencia de lo que ocurre con las falsificaciones de documentos, las monedas deben ser falsificadas en serie, no bastando la falsificacin de 1 2 ejemplares, y fundamenta su posicin, por un lado, en el bien jurdico protegido, y, por el otro, en el concepto mismo de fabricacin de moneda, que presupone la elaboracin de ejemplares en cantidad
Introduce quien importa la moneda falsificada, es decir, quien la hace entrar desde el extranjero al pas, pudiendo hacerlo por cualquier medio, sea ste legal o ilegal.
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Expende quien entrega la moneda falsificada a alguien que la acepta como autntica, pudiendo hacerlo por cualquier ttulo, sea ste oneroso, como es el caso de darla en pago, o gratuito, como es el caso de donarla. Pone en circulacin (segn Fontn Balestra) quien hace circular la moneda falsa, por priemera vez, luego de haberla recibido de manos del falsificador, y, segn Molinario, Aguirre Obarrio y Donna, esta accin la llevan a cabo, generalmente, quienes compran al por mayor las monedas al falsificador, a un precio mucho menor del que ellas expresan, para, posteriormente, colocarlas en el pblico.
Objeto de las acciones: La falsificacin de moneda es un caso especial de falsificacin de documento, que se especializa, justamente, porque lo que se falsifica es moneda de curso legal en la Repblica: Moneda de curso legal es aquella que:
- Es un medio legal e irrecusable de pago, en el sentido que, tanto el Estado como los particulares, tienen la obligacin de recibirla para la cancelacin de las deudas que, en su origen o por derivacin, deban cancelarse en moneda. - Es de curso forzoso, en el sentido que el curso legal lo tiene forzosamente.
b- Que se consuma:
- cuando la accin tpica es falsificar, desde que la moneda falsificada est lista y es expendible. - cuando la accin tpica es introducir, desde que la moneda falsificada traspasa la frontera. - cuando la accin tpica es expender, desde que la moneda falsificada es aceptada por alguien como autntica - cuando la accin tpica es poner en circulacin, desde que la moneda comienza a circular en virtud del despliegue del acto correspondiente.
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Art. 283: Ser reprimido con reclusin o prisin de 1 a 5 aos, el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin moneda cercenada o alterada Si la alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda, la pena ser de 6 meses a 3 aos de prisin
-Tipo objetivo
Acciones tpicas: consisten en cercenar o alterar moneda que tenga curso legal en la Repblica y en introducirla, expenderla o ponerla en circulacin. La introduccin, el expendio y la puesta en circulacin, requieren como presupuesto el cercenamiento o la alteracin, lo cual lleva a Soler a sostener que estas tres ltimas acciones no son ms que el agotamiento del cercenamiento o de la alteracin:
Cercena quien quita una parte del metal que forma la moneda metlica, respetando su forma general y su cuo, haciendo que no pierda su expendibilidad, pero haciendo que vea disminuido su valor real. Altera quien cambia o modifica el valor real de la moneda valindose de cualquier modo que no sea el cercenamiento.
Objeto de las acciones: lo que se debe cercenar, alterar, introducir, expender o poner en circulacin, es moneda de curso legal en la Repblica. La moneda a la que alude el tipo penal:
- Cuando la misma es cercenada, segn la totalidad de la doctrina, se circunscribe a la moneda metlica, puesto que el papel moneda no puede llegar a ver disminuido su valor real. - Cuando la misma es alterada:
* Segn la mayora de la doctrina, en la que se enmarca Donna, se circunscribe a la moneda metlica y fundamentan su posicin en los antecedentes de la norma. * Segn la minora de la doctrina, en la que se enmarca Creus, comprende a la moneda metlica y al papel moneda y fundamentan su posicin en la equiparacin que hace el Art. 285.
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Art. 284: Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin, la pena ser de 1.000 a 15.000 pesos de multa
-Tipo objetivo
Este Art. reprime, con pena de multa, al que:
a- Reciba una moneda falsa, cercenada o alterada, de buena fe, es decir, pensando que estaba recibiendo moneda autntica, b- y, de manera sobreviniente, tome conocimiento de la falsedad, del cercenamiento o de la alteracin de la moneda, c- y, en consecuencia, para no perjudicarse, la expenda o la circule, y, justamente, la intencin de evitar perjudicarse, es la que establece que la pena sea de multa y no de reclusin o prisin
- Tipo subjetivo.
Es un delito doloso que slo admite el dolo directo
Ttulos, cdulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crdito o dbito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, que, exceptuando los bancos oficiales, no forman parte de la rbita del Estado. Bonos o libranzas del tesoro nacional, provincial o municipal, que tambin se incluyen porque es el Estado quien garantiza su pago a su vencimiento. Los cheques de todo tipo, incluidos los del viajero, cualquiera sea la sede del banco girado, aclarando que,
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antes de la ltima reforma a este Art. , la mayora de la doctrina sostena que la equiparacin se circunscriba al cheque oficial, de manera tal que la falsificacin de un cheque no oficial, encuadraba dentro de la falsificacin de documentos en general, pero, actualmente, parecera ser que el cheque no oficial tambin estara equiparado.
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-Tipo objetivo
Este Art. reprime:
a- Al funcionario pblico o al director o administrador de un banco o de una compaa b- Que fabrique, emita o autorice la fabricacin o emisin de:
- Moneda metlica acuada con ttulos o pesos inferiores a los que establece la ley. - Papel moneda, ttulos, cdulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada
Sujetos: es un delito especial o propio en el que sujeto activo slo puede ser:
- El funcionario pblico que por ley tenga competencia para fabricar o emitir moneda y los dems valores enunciados por el tipo o el funcionario pblico que por ley tenga competencia para autorizar su fabricacin o emisin. - El director o administrador de un banco o de una compaa que haya sido autorizado para fabricar o emitir moneda
Acciones tpicas: consisten en fabricar, emitir o autorizar la fabricacin o emisin de moneda o de los valores enunciados por el tipo:
Fabrica quien lleva a cabo la actividad material de confeccionar la moneda o el valor.
La ltima reforma a la que aludimos es la de la ley 25.930, sancionada en agosto de 2004 y promulgada al mes siguiente, la cual, adems de incorporar el inc. 15 del Art. 173, derog el 286 e introdujo una serie de modificaciones al Art. 285: a) El Art. no aluda a la equiparacin a la moneda nacional, sino a la equiparacin a la moneda, a secas b) El Art. no equiparaba la moneda extranjera, los valores negociables ni las tarjetas de compra, crdito o dbito c) El Art. aluda a acciones al portador y no a acciones, a secas c) El Art. aluda a cheques, a secas, y no a cheques de todo tipo, incluidos los del viajero, cualquiera sea la sede del banco girado d) El Art. estableca que los billetes de banco, los ttulos, las cdulas y las acciones deban ser emitidos por bancos o compaas, y no por entidades nacionales o extranjeras
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Emite quien lleva a cabo la actividad jurdica de disponer la puesta en circulacin de la moneda o el valor. Autoriza quien lleva a cabo la actividad jurdica de dar los decretos necesarios para que la moneda o el valor pueda ser fabricado o emitido.
- Captulo 2: Falsificacin de sellos, timbres y marcas4 - La falsificacin de sellos oficiales y de estampillas (Art. 288)
Art. 288: Ser reprimido con reclusin o prisin de 1 a 6 aos: 1) El que falsificare sellos oficiales 2) El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telgrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos En estos casos, as como en los de los artculos siguientes, se considerar falsificacin la impresin fraudulenta del sello verdadero El Art. 288 contempla 3 tipos penales diferentes:
1- La falsificacin de sellos oficiales 2- La falsificacin de efectos timbrados 3- La impresin fraudulenta de sello verdadero
Creus y Nez sostienen que la fabricacin o emisin de billetes, cdulas o acciones al portador debe estar especialmente autorizada por la ley, y, de no ser as, ser aplicable el Art. 301 4 Todos los delitos contemplados en el captulo 2do del ttulo 12do del libro 2do del CP a) son delitos dolosos que slo admiten el dolo directo b) se consuman con el despliegue de la conducta tpica sin que se requiera un resultado posterior como elemento independiente de la conducta c) son delitos comunes en los que sujeto activo puede ser cualquier persona, pero si es un funcionario pblico, en abuso de su cargo, ser pasible de una pena de inhabilitacin absoluta por el doble del tiempo de la condena, conforme a los establecido por el Art. 291
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Sello oficial: es el instrumento destinado por las autoridades estatales para ser estampado en documentos a los fines de autenticarlos. Lo que se debe falsificar es el sello, es decir, el instrumento con el que se sella, y no la imagen estampada, que, en todo caso, puede constituir una falsedad documental o una falsedad de las previstas por el Art. 289, pero nunca el delito en cuestin, aclarando que el fundamento de la punibilidad de esta conducta radica en el peligro que implica que el sello falso sea empleado en una multiplicidad de documentos diferentes. Qu pasa si el que falsifica un sello oficial lo utiliza posteriormente? a- Soler sostiene que la utilizacin no es ms que el agotamiento de la falsificacin, y, por lo tanto, slo debe ser punida esta ltima. b- Creus sostiene que la ley quiere castigar ambas conductas, y, por lo tanto, ambas figuras deben concurrir realmente. - La falsificacin de efectos timbrados Papel sellado es el lleva impreso un sello que le otorga un valor determinado al margen de su valor material y que es usado en actuaciones judiciales o administrativas para facilitar el pago de las respectivas tasas. Sello de correo o telgrafo es el franqueo de la correspondencia que se hace estampando una imagen sellada o adhiriendo una estampilla en la cubierta de la pieza de correspondencia. Cualquier otra clase de efectos timbrados, que sean emitidos por la autoridad nacional, provincial o municipal, o que tengan por objeto el cobro de impuestos, como es el caso de las boletas selladas que expide el fisco nacional, provincial o municipal o de los certificados de propiedad de los ganados. - La impresin fraudulenta de sello verdadero El ltimo prrafo del Art. 288 establece que en todos los delitos contemplados en el captulo 2 del ttulo 12 del libro 2 del CP la impresin fraudulenta del sello verdadero es considerada falsificacin: La impresin fraudulenta del sello verdadero se da cuando un sujeto sella un acto o un objeto con el fin de autenticarlo:
- sin estar autorizado para hacerlo. - o excediendo los lmites de la autorizacin que tiene, es decir, sellando un acto o un objeto que por ley no puede ser sellado.
A lo que Donna agrega que la impresin debe ser fraudulenta, y, en consecuencia, para que se tipifique el delito, el que sujeto activo debe haber desplegado, necesariamente, un ardid o engao, que debe reunir las caractersticas exigidas por el delito de estafa
-Tipo objetivo
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Acciones tpicas: consisten en falsificar y en aplicar:
Falsifica quien imita la marca, contrasea o firma verdadera sobre el objeto que hay que contrastar, identificar o certificar, como es el caso de quien imita la marca del oro sobre un objeto que no es de ese material. Aplica quien coloca la marca, contrasea o firma constatadora, identificadora o certificadora a un objeto distinto al que deba aplicarse, como es el caso de quien coloca la marca de una inspeccin sanitaria a una vaca certificando que estaba libre de enfermedades cuando en realidad no lo estaba o el caso del funcionario de aduana que coloca la marca en un equipaje para que pueda pasar sin problemas cuando en realidad el mismo contena algn elemento que haca que esa marca no deba ser colocada
Objeto de las acciones: las acciones tpicas deben recaer sobre marcas, contraseas o firmas, es decir, sobre signos, seales o dibujos utilizados para distinguir una cosa determinada, y, esas marcas, contraseas o firmas:
- o bien deben ser utilizadas oficialmente, es decir, que deben ser utilizadas por un funcionario pblico competente. - o bien debe ser legalmente requeridas, es decir, que debe haber una ley o reglamento que establezca que deben ser utilizadas, pero deben ser falsificadas para: 1- Contrastar pesas o medidas 2- Identificar cualquier objeto 3- Certificar su calidad, cantidad o contenido
-Tipo objetivo
Acciones tpicas: consisten en falsificar, en alterar y en suprimir: Falsifica la numeracin quien la imita. Altera la numeracin quien la cambia total o parcialmente. Suprime la numeracin quien la hace desaparecer totalmente. Objeto de las acciones: las acciones tpicas deben recaer sobre la cosa misma que, segn la ley, debe tener numeracin registrada, como es el caso de los automotores o de las aeronaves, y no sobre los documentos que acreditan el dominio sobre esas cosas, puesto que, en tal caso, estaramos en presencia del tipo penal del Art. 292 y no del tipo penal del inc. 3ero del Art. 289 9
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La finalidad de esta norma, segn se desprende de la discusin parlamentaria, fue la de impedir que queden impunes ciertos delitos, como es el caso de los denominados autos mellizos, al reprimirse la falsificacin, alteracin o supresin de la numeracin de motores, chasis o patentes.
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b- La funcin de perpetuacin, que consiste en que la declaracin documentada permanecer fijada en el tiempo sobre un soporte perdurable. c- La funcin de prueba, que consiste en que el documento es uno de los medios probatorios ms idneos.
Instrumento pblico e instrumento privado Instrumento pblico es aqul que es otorgado con las formalidades legales en presencia de un oficial pblico competente que obra en ejercicio de sus funciones o con la autorizacin del mismo5. Instrumento privado es aqul que es otorgado por las partes sin la intervencin de un oficial pblico, y, en l, impera el principio de la libertad de las formas, ms all de que se exija, para que tenga validez:
a- Entre las partes: - La firma de las partes intervinientes, lo cual hace que el instrumento particular sea un instrumento privado
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- La confeccin en doble ejemplar, lo cual solamente se exige para aquellos documentos que instrumenten actos jurdicos bilaterales. b- Para que sea oponible a 3ro: - La existencia de fecha cierta
Valor probatorio - El instrumento pblico hace plena prueba cuando se trata de hechos que se efectan en presencia del oficial pblico, como es el caso de la identidad de los contratantes, pero no hace plena prueba cuando se trata de hechos que mencionan las partes, como es el caso de afirmar que se trata de una donacin y no de una compraventa o el caso de afirmar que la venta se hizo con dinero propio y no con dinero ganancial. - El instrumento privado, a diferencia del pblico, no tiene valor probatorio por s mismo, y por lo tanto hay que otorgrselo, y ese valor probatorio es otorgado mediante el reconocimiento o mediante la exhibicin
- Falsedad material
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Los instrumentos pblicos no se circunscriben nicamente a los enunciados por el Art. 979 del CC, puesto que la enumeracin que da es meramente enunciativa (no es taxativa). El Art. 979 del CC enuncia, entre otros, a las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos, a los instrumentos extendidos por los escribanos o funcionarios pblicos en la forma establecida por las leyes, los asientos en los libros de los corredores en los casos y formas establecidas por el Cdigo de Comercio y las actas judiciales hechas en los expedientes por los escribanos, y, a modo de Ej., podemos agregar las sentencias, los decretos del Poder Ejecutivo, los telegramas colacionados, las cdulas de identidad, certificados de transferencia de automotores, actas policiales, y las partidas. Los documentos pblicos extranjeros, tambin lo son para nosotros, siempre que hayan sido otorgados de conformidad con las leyes de su pas de origen,
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El Art. 78 bis establece que Los trminos firma y suscripcin comprenden la firma digital, la creacin de una fir ma digital o firmar digitalmente y que Los trminos documento, instrumento privado y certificado comprenden el documento digital firmado digitalmente
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-Tipo objetivo
Acciones tpicas; consisten en hacer en todo o en parte un documento falso y en adulterar un documento verdadero:
Un documento es falso cuando el que figura como su otorgante no es el que en realidad lo otorg o cuando el contenido autenticado por el verdadero otorgante es modificado de manera sobreviniente: Hace en todo un documento falso quien lo fabrica totalmente imitando las formas y las firmas, es decir, quien fabrica totalmente su contenido y, adems, imita: Hace en parte un documento falso quien tiene en su poder un documento verdadero y le cambia su significado insertndole manifestaciones no formuladas sin deformar el texto existente, como es el caso de quien llena un espacio en blanco o el caso de quien transforma a un instrumento particular en un instrumento privado falsificando la firma en un documento hecho por un tercero. Adultera un documento quien tiene en su poder un documento verdadero y le cambia su significado deformando su texto al sustituir o suprimir las manifestaciones formuladas, como es el caso de quien borra una palabra o una cifra y la sustituye o no por otra, el caso de quien agrega un nmero en una cifra o el caso de quien sustituye la fotografa de un documento de identidad La firma del otorgante, si falsifica un instrumento privado La firma del otorgante, el sello oficial y la firma del escribano o funcionario otorgante que autentican el instrumento, y la forma solemne en caso de que la misma sea exigida, si falsifica un instrumento pblico.
Posibilidad de perjuicio: el tipo exige que las acciones tpicas se ejecuten de modo que pueda resultar perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause efectivamente:
- La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia sostiene que el perjuicio potencial puede recaer sobre cualquier bien jurdico siendo indiferente quin sea el titular del mismo. - Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer sobre el correcto desenvolvimiento de las funciones de garanta, de perpetuacin y de prueba que el documento cumple en el trfico jurdico, puesto que ste es el bien jurdico especficamente protegido en el captulo 3 del ttulo 12 del libro 2 del CP.
Sujetos: es un delito comn en el que sujeto activo puede ser cualquier persona. Documentos en blanco y con blancos
El documento en blanco es aqul que contiene la firma del otorgante pero no tiene tenor alguno, y, en consecuencia, no puede ser objeto del delito de falsificacin material, puesto que, al no tener tenor, no es considerado documento, aunque, lgicamente, la persona que crea un documento a partir de una firma en blanco podr cometer el delito de estafa del Art. 172 o el delito de abuso de firma en blanco del inc. 4 del Art. 173 El documento con blancos es aqul que contiene la firma del otorgante y que tiene un determinado tenor, presentando espacios en blanco para ser llenados por un tercero, y, en consecuencia, si estos espacios en blanco son completados falsamente por quien no se hallaba autorizado a hacerlo, podremos estar en presencia del delito de falsificacin material, al haber mediado un supuesto de falsificacin parcial de documento.
Consentimiento: Existen dos posturas jurisprudenciales con respecto a qu sucede si el tercero que
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eventualmente puede resultar perjudicado por las falsedades presta su consentimiento:
- Un sector de la jurisprudencia sostuvo que si la firma de un tercero se escribe a pedido de ste la conducta del firmante es atpica. - Otro sector de la jurisprudencia sostuvo que si la firma de un tercero se escribe a pedido de ste la conducta del firmante es tpica puesto que puede haber perjuicio para terceros diferentes del supuesto firmante que autoriz la falsificacin
-Tipo subjetivo
Es un delito doloso que slo admite el dolo directo, puesto que el sujeto activo no solamente debe querer hacer un documento falso o adulterar uno verdadero sino que adems debe saber que su conducta genera un perjuicio potencial7
- Consumacin y tentativa
- Si la falsedad material recae sobre un instrumento pblico, el delito se consuma con la mera accin de falsificar o de adulterar, puesto que el perjuicio potencial, exigido por el tipo penal, surge sin necesidad de que se invoquen los efectos del instrumento pblico. - Si la falsedad material recae sobre un instrumento privado, el delito se consuma con su uso, en los trminos del Art. 296, puesto que el perjuicio potencial, exigido por el tipo penal, surge cuando se invocan los efectos del instrumento privado..
Sin embargo, un sector minoritario de la doctrina, sostiene que el perjuicio no es un elemento del tipo sino una condicin objetiva de punibilidad y, en consecuencia, no es necesario que se encuentre abarcado por el dolo del autor
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El fundamento de la agravante parecera radicar en que la delincuencia, y fundamentalmente la delincuencia terrorista, se vale usualmente de estos documentos falsos o adulterados para operar, lo cual denota la arbitrariedad de la agravante, puesto que, conforme al principio de proporcionalidad, la pena debe ser ms grave cuando el hecho es ms grave y no cuando el hecho es ms frecuente
-Tipo objetivo
Sujetos, objeto del delito y acciones tpicas: rl delito de falsedad ideolgica se estructura en base a dos pilares que se sostienen recprocamente:
1- Que el sujeto activo del delito siempre debe estar obligado a decir la verdad. En consecuencia, estamos en presencia de un delito especial o propio en el que sujeto activo slo puede ser: - El oficial pblico o el escribano, que siempre estn obligados a colocar en el instrumento pblico lo que las partes dicen y no otra cosa, y, para ellos, la accin tpica consiste en insertar declaraciones falsas, es decir, en plasmar en el instrumento pblico que pas lo que no pas o que no pas lo que pas. - El particular, que, en virtud de una disposicin de la ley, est obligado a decir la verdad acerca de lo que perciba sensorialmente, y, para l, la accin tpica consiste en hacer insertar declaraciones falsas, es decir, en manifestar que pas lo que no pas o que no pas lo que pas, haciendo que el oficial pblico o el escribano plasmen la declaracin falsa en el instrumento pblico, y, esta obligacin de decir la verdad que pesa sobre los particulares, generalmente, surge cuando la ley requiere su intervencin para la formacin de un instrumento pblico para que sea autntico y tenga validez erga omnes, como es el caso de la extensin de una partida de nacimiento o de defuncin, que debe hacerse sobre la base de la manifestacin de un particular, o el caso del cantor de lotera, que tambin tiene el deber de decir la verdad 2- Que el objeto del delito siempre debe consistir en un instrumento pblico puesto que, en ningn instrumento privado el particular est obligado a decir la verdad, ms all de que, en caso de no hacerlo, su conducta pueda enmarcarse dentro del delito de estafa, si se dan los 4 elementos fundamentales que exige el tipo penal.
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La diferencia fundamental entre la falsedad material y la falsedad ideolgica radica en que a) en la falsedad material el documento es falso porque el que figura como su otorgante no es el que en realidad lo otorg o porque el contenido autenticado por el verdadero otorgante es modificado de manera sobreviniente b) en la falsedad ideolgica, en cambio, el documento es otorgado por el mismo sujeto que figura como su otorgante y el contenido que l autentica no es modificado de manera sobreviniente, pero, sin embargo, es falso porque su contenido no es verdadero, puesto que en l aparecen como reales hechos ficticios o aparecen hechos que han ocurrido de un modo determinado como si hubiesen ocurrido de otro modo diferente 9 Ejemplos de falsedad ideolgica son a) el del escribano que autoriza un contrato de compraventa y expresa que el vendedor ha recibido dinero en efectivo de manos del comprador cuando en realidad esto no es as b) el del secretario del juzgado que deja constancia de la presencia del juez en una audiencia cumplida en un proceso cuando en realidad ste no ha estado -sin embargo, en este caso, la jurisprudencia ha considerado que, si bien la conducta es tpica, est justificada en el estado de necesidad, puesto que si el juez concurriese a todas las audiencias, tendra que dejar de administrar justicia, y, en consecuencia, se generara un mal mayor, a punto tal que podra ser sometido a juicio poltico, de manera tal que, si bien la ley no permite que el juez delegue estas funciones en el secretario, ste lo debe hacer para evitar un mal mayor10 Sin embargo, excepcionalmente, puede consistir en un instrumento privado, y, estas excepciones, son las que expresamente ha plasmado el legislador, y son las previstas por los artculos 295 y 298 bis
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El tipo exige que las declaraciones falsas que se insertan o se hacen insertar en el instrumento pblico conciernan a un hecho que el documento deba probar, de manera tal que, por Ej., ser atpica la conducta de:
- La persona que, en un contrato comercial celebrado ante un escribano, declara tener 65 aos, teniendo, en realidad, 70, puesto que la escritura prueba el contrato y no la edad de los contratantes. - La persona que, en una partida de defuncin, declara que el fallecido tena su domicilio en un lugar distinto del que en realidad lo tena, puesto que la partida de defuncin prueba el hecho de la muerte y no el domicilio del muerto. - La persona que, al contraer matrimonio, declara tener 30 aos, teniendo, en realidad, 33, puesto que la edad no se prueba con la partida de matrimonio sino con la partida de nacimiento.
Posibilidad de perjuicio El tipo exige que las acciones tpicas se ejecuten de modo que pueda resultar perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause efectivamente.
-Tipo objetivo
Acciones tpicas: consisten en suprimir y en destruir total o parcialmente:
Suprime quien hace cesar el poder que un tercero tiene sobre el documento y esto puede hacerse sustrayendo el
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documento o no presentndolo cuando exista una obligacin de hacerlo. Destruye totalmente quien hace desaparecer el documento de cualquier modo, ya sea quemndolo, rompindolo o borrndolo. Destruye parcialmente quien mutila el documento impidiendo que cumpla con las funciones que cumpla antes de ser mutilado.
Objeto del delito: el tipo exige que las acciones tpicas recaigan sobre un documento, que puede ser pblico o privado, pero que, necesariamente, debe ser verdadero, puesto que si es falso, su supresin o destruccin no puede ocasionar perjuicio alguno.
- Agravantes
El 2 prrafo del Art. 295 eleva la escala penal si una persona sana, que no debe ser internada, corre el riesgo de ser detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital, como consecuencia del certificado dado por el mdico, y, el fundamento de esta agravante radica en que se configura un delito pluriofensivo, que no solamente atenta contra la fe pblica, sino que tambin atenta contra la libertad de una persona, que corre el riesgo de ser detenida, es decir, de ser internada forzosamente, con o sin orden judicial.
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certificado falso.
-Tipo objetivo
El Art. 296 reprime, como si fuera autor de la falsedad, al que haga uso de un documento o certificado falso o adulterado, y, en consecuencia, autor de este delito puede ser cualquier persona, menos el que haya sido autor o partcipe de la falsificacin previa del documento, y, la accin tpica que debe desplegar este autor, consiste en hacer uso de un documento, es decir, en utilizarlo de acuerdo a su propia funcin de garanta, de perpetuacin o de prueba, y, ese documento, que puede ser pblico o privado, debe haber sido falsificado o adulterado previamente por un sujeto diferente al autor del delito en cuestin
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El Art. no hace alusin al testamento por acto pblico, que es la 3er clase de testamento existente, de acuerdo a lo establecido por el CC, porque ste se hace ante un escribano, y, al ser un instrumento pblico, no necesita equiparacin
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2 - Las letras de cambio, que son las rdenes escritas revestidas de ciertas formalidades por las cuales una persona encarga a otra el pago de una suma de dinero. 3- Los ttulos de crdito transmisibles por endoso o al portador, siempre que no se encuentren comprendidos en la enumeracin del Art. 285. 4- Los certificados: - De parto, que son expedidos por el mdico o la partera que intervino en el parto - De nacimiento, que son expedidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas en la Capital 12 Federal y por el Registro Civil en las provincias
El Art. se refiere a los certificados materialmente falsos, puesto que los ideolgicamente falsos entran en los artculos 138, 139 y 139 bis 13 La falsedad material de la factura conformada queda comprendida en el Art. 292, pero se le aplica la pena de la falsedad de documentos pblicos porque, tratndose de un ttulo de crdito transmisible por endoso no comprendido en el Art. 285, es procedente la equiparacin del Art. 297
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+ La factura de crdito es un documento endosable, emitido por quien tiene derecho a un pago, por haber vendido o locado, y esa factura de crdito, no corresponde a compraventa, locacin de cosas muebles, locacin de servicios o locacin de obra realmente contratada: a) cuando documenta una operacin que nunca fue realizada b) cuando documenta una operacin que fue realizada de un modo diferente, modificando cualquier circunstancia que le d a la factura un valor crediticio que no tiene, como es el caso de la modificacin de la cantidad de productos comprados o del precio unitario de los mismos b) En el 2do tipo penal del Art. 298 bis las acciones tpicas consisten en rechazar o eludir injustificadamente la aceptacin de una factura de crdito, cuando el servicio ya ha sido prestado en la forma debida, o reteniendo la mercadera que se le ha entregado, es decir, que quien recibi la cosa o el servicio se niega a firmar la factura de crdito para que tenga valor como instrumento transmisible, y, estas caractersticas, llevan a un sector de la doctrina, en el que se enmarcan Molinario y Aguirre Obarrio, a sostener que estamos en presencia de un delito contra la propiedad 2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo b) Que se consuma, en el 1er tipo penal, cuando el documento es usado, y, en el 2do tipo penal, cuando el documento es rechazado, puesto que, en ambos casos, se es el momento del perjuicio potencial que exige todo delito de falsedad
1-Tipo objetivo Art. 299: Sufrir prisin de 1 mes a 1 ao, el que fabricare, introdujere en el pas o conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en este Ttulo El Art. 299 castiga como delito un acto preparatorio al reprimir al que fabrique, introduzca en el pas o conserve en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en el ttulo 12do del libro 2do del CP 2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo, puesto que el autor debe conocer la naturaleza y el destino de los objetos b) Que se consuma cuando se ha fabricado o hecho entrar en el pas los materiales o instrumentos o cuando se los ha conservado, y, al ser un mero acto preparatorio, no admite la tentativa, aclarando que, una vez comenzado el proceso de falsificacin se desplaza el tipo en cuestin
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* El agiotaje, en el inc. 1 * El ofrecimiento fraudulento de acciones, en el inc. 2 * El balance e informes falsos o incompletos, en el inc. 3 - El Art. 301 prev la autorizacin y participacin en actos indebidos
-Tipo objetivo
Los objetos del delito: La accin tpica consiste en hacer alzar o bajar, infringiendo dolosamente la ley de la oferta y la demanda, el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores: a.1) Precio es el valor de cambio expresado en unidades monetarias que surge de la interaccin entre la oferta y la demanda a.2) Mercadera, conforme a lo establecido por el Art. 77, es aqul efecto susceptible de expendio a.3) Fondos pblicos son los ttulos de la deuda pblica nacional, provincial o municipal a.4) Valores son los ttulos valores emitidos por entidades particulares que pueden ser objeto de comercializacin pblica b) Los medios del delito: Ahora bien, a los fines de hacer alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, el autor del delito de agiotaje debe desplegar una conducta ardidosa o engaosa, similar a la que debe desplegar el autor del delito de estafa, y, esa conducta, slo puede consistir en alguno de los 3 medios comisivos que taxativamente enuncia el tipo penal, que son: b.1) Las noticias falsas, que consisten en la difusin de hechos pasados, presentes o futuros, que, si bien son inexistentes, parecen verosmiles, y, en consecuencia, son idneos para engaar a un nmero indeterminado de personas y para lograr el alza o la baja del precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores b.2) Las negociaciones fingidas, que consisten en la difusin de operaciones que recaen sobre mercaderas, fondos pblicos o valores, y que, si bien son inexistentes, parecen verosmiles, y, en consecuencia, son idneas, por su monto o por sus caractersticas, para influir en la oferta y la demanda, y, por lo tanto, en los precios b.3) Las reuniones o coaliciones entre los principales tenedores de una mercanca o gnero con el fin de no venderla o de venderla a un precio determinado, que consisten en convenios idneos para lograr la alteracin del precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, impidiendo, en consecuencia, la libertad de mercado, que se ve cercenada por las deformaciones monoplicas que surgen de estos acuerdos monopolistas c) Los sujetos del delito: El autor del delito puede ser cualquier persona, si el mismo se vale de noticias falsas o de negociaciones fingidas para hacer alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, pero si, a tales fines, se vale del 3er medio comisivo enunciado por el tipo penal, slo podrn ser autores del delito los principales tenedores de una mercanca o gnero y estos son los fabricantes, los productores y los intermediarios, y, por tal motivo, Donna sostiene que es casi imposible que este medio comisivo sea utilizado en la prctica, puesto que, por lo general, no son los dueos de las mercaderas los que realizan este tipo de maniobras, sino los representantes de las empresas y, como estos no son tcnicamente los tenedores, su conducta no sera punible, si es que no queremos violar el principio de legalidad
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2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo b) De resultado que se consuma cuando suben o bajan los precios, admitindose, hasta ese momento, la tentativa, como es el caso de quien anuncia que la cosecha del azcar se perdi para hacer subir el precio del stock existente en plaza, pero el resultado no sobreviene por circunstancias ajenas a la voluntad del agente
-El ofrecimiento fraudulento de acciones del inc. 2do del Art. 300
-Tipo objetivo
Art. 300: Sern reprimidos con prisin de 6 meses a 2 aos... 2) El que ofreciere fondos pblicos o acciones u obligaciones de alguna sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas... El inc. 2do del Art. 300 reprime al que: a) ofrezca fondos pblicos, acciones u obligaciones de una sociedad o de una persona jurdica b) disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas c) o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas La accin tpica consiste en ofrecer, es decir, en proponer la toma, la suscripcin o la compra, por parte de 3eros, de fondos pblicos, acciones u obligaciones de una sociedad o de una persona jurdica, y, esa oferta: 1) En 1er lugar, debe ser efectuada de manera impersonal y pblica, es decir, que debe ser efectuada al pblico en general o a grupos determinados, puesto que, si la oferta es efectuada a personas determinadas, estaremos en presencia del delito de estafa, que se consumar, si existe un perjuicio patrimonial, y que permanecer en grado de tentativa, si no existe un perjuicio patrimonial 2) En 2do lugar, debe disimular u ocultar hechos o circunstancias verdaderas o afirmar o hacer entrever hechos o circunstancias falsas que inciden en el valor de lo ofrecido 2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo b) Que se consuma con la accin de ofrecer, y, como se trata de la punicin de un mero acto preparatorio de defraudacin, no es admisible la tentativa
-Balance e informes falsos o incompletos del inc. 3ero del Art. 300
Art. 300: Sern reprimidos con prisin de 6 meses a 2 aos... 3) El fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas publicare, certificare o autorizare un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes informes, actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunin de socios, con falsedad o reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo El inc. 3ero del Art. 300 contempla, segn Creus, 2 tipos penales diferentes, que son el balance falso y el informe falso
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1-El balance falso 1) Tipo objetivo: En 1er lugar, el inc. 3ero del Art. 300 reprime: a) al fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona jurdica colectiva b) que a sabiendas publique, certifique o autorice c) un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes informes, actas o memorias, falsos o incompletos a) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo slo pueden ser el fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona jurdica colectiva b) Las acciones tpicas: Las acciones tpicas consisten en publicar, certificar o autorizar: 1) Publica quien pone a los instrumentos enumerados por la ley en conocimiento de un nmero indeterminado de personas 2) Autoriza quien permite la comunicacin de los instrumentos enumerados por la ley 3) Certifica quien corrobora o da fe de la veracidad de lo que se comunica conociendo la falsedad del contenido, que es el contador, aclarando que, tanto el que publica, como el que autoriza, como quien certifica, debe tener facultades legales o estatutarias para hacerlo c) Los objetos del delito: Ahora bien, lo que se debe publicar, autorizar o certificar es un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes informes, actas o memorias: 1) El inventario es un detalle analtico de todos los bienes, derechos y deudas que tiene la empresa en un momento determinado, con la valuacin de sus respectivos valores 2) El balance es un cuadro sinttico en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado 3) La cuenta de ganancias y prdidas es la cuenta de estado de resultados a la que alude la ley 19.550, que es la ley de sociedades comerciales, y que es la cuenta del balance que registra los ingresos y los gastos de una empresa en un perodo determinado y la diferencia resultante entre los mismos 4) Los informes son los que se brindan al directorio o a los socios sobre la marcha de la empresa 5) Las actas son los documentos que dejan constancia del desarrollo de las sesiones de los directorios o de las asambleas y de las respectivas decisiones que se adopten en ellas 6) Las memorias son las referencias sobre la actividad de la empresa Finalmente, decimos que, para que se tipifique el delito, es necesario que los instrumentos publicados, autorizados o certificados: a) sean falsos o incompletos, es decir, que no se correspondan con la realidad o que oculten algo que deban poner de manifiesto b) se refieran a actos destinados a ser conocidos por un nmero indeterminado de personas o, al menos, por la generalidad de los integrantes de la persona jurdica colectiva, de manera tal que los actos destinados al conocimiento de una persona determinada con el fin expreso de engaarla podr configurar el delito de estafa pero no el delito en cuestin 2) Tipo subjetivo, consumacin y tentativa: Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo, puesto que la conducta tpica debe ser desplegada a sabiendas, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo, que no se compatibiliza, bajo ningn punto de vista, con el dolo eventual b) Que se consuma con el mero despliegue de las acciones tpicas sin que sea necesario que acaezca un resultado posterior 2-El informe falso 1) Tipo objetivo: En 2do lugar, el inc. 3ero del Art. 300 reprime: a) al fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona jurdica colectiva
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b) que, con falsedad o reticencia, informe a la asamblea o a la reunin de socios sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa, sin importar cul ha sido el propsito perseguido al verificarlo a) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo slo pueden ser el fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona jurdica colectiva b) La accin tpica: La accin tpica consiste en informar, es decir, en poner oficialmente en conocimiento de los socios o de los accionistas un hecho importante para apreciar la situacin econmica de la empresa, es decir, un hecho que pueda influir en las decisiones sobre su marcha econmica Finalmente, decimos que, para que se tipifique el delito, es necesario que los hechos sean informados: a) con falsedad, es decir, sabiendo que la informacin no se corresponde con la realidad b) con reticencia, es decir, sabiendo que la informacin oculta algo que debera poner de manifiesto 2) Tipo subjetivo, consumacin y tentativa: Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo, puesto que la conducta tpica debe ser desplegada con falsedad o con reticencia, lo cual no se compatibiliza, bajo ningn punto de vista, con el dolo eventual b) Que se consuma con la mera presentacin del informe sin que sea necesario que acaezca un resultado posterior
-Tipo objetivo
Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo slo pueden ser el gerente, director, administrador o liquidador de una sociedad annima, o cooperativa o de otra persona jurdica colectiva14 b) La accin tpica: La accin tpica consiste en prestar concurso, es decir, en colaborar, o en prestar consentimiento a un acto contrario a la ley, que es toda norma dictada por el Congreso nacional o por una legislatura provincial, o a los estatutos que rigen la institucin: + Segn un sector de la doctrina, en el que se enmarca Aguirre Obarrio, la accin tpica solamente admite la modalidad activa + Segn otro sector de la doctrina, en el que se enmarca Creus, la accin tpica tambin admite la modalidad activa, y, el autor citado, cita como Ej. el caso del director que a sabiendas no acude a la reunin de directorio para permitir que en su ausencia se decida un acto contrario a la ley o a los estatutos c) Posibilidad de perjuicio: Adems, el tipo exige que las acciones tpicas se ejecuten de modo que pueda resultar perjuicio, y, en consecuencia, basta con un mero perjuicio potencial, sin que sea necesario que el perjuicio se cause efectivamente: Nez sostiene que el perjuicio potencial consiste en que la institucin no pueda atender sus compromisos o tenga que disolverse y fundamenta su postura en los antecedentes del Art. Donna sostiene que el perjuicio potencial debe recaer necesariamente sobre la fe pblica que es el bien
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El Art. 301, con respecto al inc. 3ero del Art. 300, agrega al gerente y excluye al fundador y al sndico
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jurdico protegido en el ttulo 12do del libro 2do del CP d) Subsidiariedad: Es un delito que prescribe una subsidiariedad expresa, y, en consecuencia, si se comete otro delito previsto por el Cdigo, se aplicar nicamente la pena del delito que prevea la pena mayor15 e) Agravante: Finalmente, el Art. agrava la pena si el acto consiste en la emisin de acciones o de cuotas de capital 2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que slo admite el dolo directo, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que las acciones tpicas deben ser desplegadas a sabiendas, lo cual configura un elemento subjetivo distinto del dolo que no se compatibiliza, bajo ningn punto de vista con el dolo eventual b) Que se consuma con la accin de prestar concurso o de consentir generando un perjuicio potencial sin que sea necesario que el perjuicio efectivamente se produzca
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Donna sostiene que ste es un delito que se enmarca dentro de la categora de delitos de violacin de deberes, y, especficamente, es una especie de administracin fraudulenta, y, en consecuencia, cuando la ley establece que la pena se aplica siempre que el hecho no importe un delito ms severamente penado, se est refiriendo a que, en caso de que se ocasione un perjuicio patrimonial, se debe aplicar la figura del inc. 7mo del Art. 173
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- Tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente.
- Tene autorizacin para girar en descubierto
Hay que aclarar que el concepto de cheque es un elemento normativo del tipo que remite a la Ley 24.452, que es la Ley de cheques, la cual establece los requisitos que debe reunir el cheque comn para ser tal, y, en consecuencia, la falta de uno de los siguientes requisitos, al tiempo del libramiento, har que no estemos en presencia de un cheque comn. As, el cheque comn debe contener: 1- La denominacin cheque inserta en su texto en el mismo idioma empleado para su redaccin.
2- Un nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque. 3- La indicacin del lugar y de la fecha de creacin. 4- El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago. 5- La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros, especificando la clase de moneda 6- La firma del librador
El libramiento de cheques sin provisin de fondos del inc. 1ero del Art. 302
-Tipo objetivo
a) La estructura del tipo penal: Ahora bien, el libramiento de cheques sin provisin de fondos es un delito de accin, como sostiene Jimnez de Asa, es un delito de omisin, como sostienen Bacigalupo y Donna, o es un delito de accin y de omisin en forma sucesiva, como sostiene Soler? 1) Soler sostiene que el delito en cuestin es un delito de accin y de omisin en forma sucesiva, en el que el autor libra un cheque, y en esto consiste la accin, y no lo paga dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago, y en esto consiste la omisin, consumndose el delito cuando vence el trmino, y, en consecuencia, resulta indiferente si en el momento de librar el cheque existan o no existan fondos o si exista o no exista autorizacin expresa para girar en descubierto 2) Jimnez de Asa sostiene que el delito en cuestin es un delito de accin, en el que el autor libra un cheque, consumndose el delito cuando el cheque se presenta al cobro, y, en consecuencia, en el momento de librar el cheque el librador debe tener fondos o una autorizacin expresa para girar en descubierto, aclarando que, segn esta posicin: + El pago efectuado dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago es un excusa absolutoria + El requisito de la intimacin al pago es una condicin objetiva de perseguibilidad 3) Bacigalupo, que es seguido por Donna, sostiene que el delito en cuestin es un delito de omisin propia, y, en consecuencia, el mismo se compone de los mismos 2 elementos de los que se compone todo delito de omisin propia: + En 1er lugar, el sujeto activo debe encontrarse en la situacin tpica emergente del tipo penal, que consiste en la recepcin de la intimacin al pago en virtud de la cual el librador toma conocimiento de que el tomador present el cheque al cobro y de que no existan fondos, de la cual surge un mandato de accin, que consiste en el pago dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago
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+ En 2do lugar, el sujeto activo debe exteriorizar una conducta distinta de la debida, que consiste en no pagar dentro de ese trmino, teniendo la posibilidad de cumplir con la conducta debida en el caso concreto Finalmente, Bacigalupo y Donna, sostienen que: + El librador no debe tener fondos o una autorizacin expresa para girar en descubierto en el momento en que el cheque es presentado al cobro + El delito se consuma cuando se vence el trmino de pago b) El plazo de la intimacin: El inc. 1ero del Art. 302 no establece cul es el plazo para intimar al librador al pago ante el rechazo del cheque, y, en consecuencia, la doctrina ha elaborado diversas posturas para llenar el vaco legal: 1) Soler sostiene que sostiene que hay 1 ao para intimar, puesto que se es el plazo en el que, segn la ley de cheques, prescribe la accin 2) Silveyra sostiene que hay 4 aos para intimar, puesto que se es el plazo en el que, segn la ley de cheques, prescribe el delito 3) Bacigalupo y Donna sostienen que hay 30 das para intimar, si el cheque fue librado en el pas, y 60 das, si el cheque fue librado en el extranjero para que pueda ser cobrado en un banco con domicilio en el pas, puesto que se es el plazo en el que, segn la ley de cheques, se vence el plazo que tiene el tenedor para presentar el cheque al cobro16 c) Los sujetos del delito: Es un delito especial o propio en el que sujeto activo slo puede ser el que libra un cheque y solamente puede hacerlo el titular de una cuenta corriente, es decir, el que tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria d) Los cheques de pago diferido: La ley de cheques establece que a los cheques de pago diferido se le aplican los incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del CP, excluyendo, de esta manera, la aplicacin del inciso 1 de dicho Art., y, en consecuencia, el cheque de pago diferido jams puede ser el objeto del delito en cuestin 2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso que admite tanto el dolo directo como el dolo eventual, y, en consecuencia, el autor debe conocer que carece de fondos para pagar el cheque, que libra un cheque sin provisin de fondos o sin autorizacin para girar en descubierto, y que ha sido intimado a pagar, y, sin embargo, tener la voluntad de desplegar la conducta tpica b) Que se consuma, segn Soler, Bacigalupo y Donna, cuando vence el trmino de 24 horas y el autor no ha realizado el pago correspondiente, y, segn Jimnez de Asa, cuando el cheque se presenta al cobro y no es cobrado por falta de fondos, aclarando que, segn este autor, el pago efectuado dentro de las 24 horas de comunicada la falta de pago es un excusa absolutoria y el requisito de la intimacin al pago es una condicin objetiva de perseguibilidad
-La imposibilidad legal del pago del inc. 2do del Art. 302
Art. 302: Ser reprimido con prisin de 6 meses a 4 aos e inhabilitacin especial de 1 a 5 aos, siempre que no concurran las circunstancias del Art. 172... 2) El que d en pago o entregue, por cualquier concepto a un 3ero, un cheque, a sabiendas de que al tiempo de su presentacin no podr legalmente ser pagado...
-Tipo objetivo
El librador debe saber que existe una causa legal que impide el pago, y, esa causa, puede estar prevista: Por la ley de cheques, como es el caso de quien libra un cheque habiendo cerrado previamente la cuenta corriente bancaria Por cualquier otra ley, como es el caso de quien deforma su firma para que el Banco no lo pague
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sta es la postura tomada por la Cmara Nacional en lo Penal Econmico en el plenario Wallas
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2-Tipo subjetivo, consumacin y tentativa Es un delito: a) Doloso, que slo admite el dolo directo b) Formal o de mera actividad, que se consuma con el mero libramiento del cheque sabiendo que no podr ser pagado al tiempo de su presentacin, sin que se exija un resultado como elemento independiente de la conducta, y, al ser un delito de mera actividad, no es admisible la tentativa
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Bibliografa
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Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Buenos Aires. Errepar Ediciones, 2010 ( 9 edicin) Creuss, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo 1.Buenos aires, 1998 (6 edicin) Donna, Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo 1. Buenos Aires, Rubinzal-Culzioni Editores (2003)
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