BOLETN N 11 REA ACADMICA

14 de febrero de 2011

A. REPORTES

de falsa declaracin procedimiento y peculado. F. COMENTARIO JURISPRUDENCIA A

en

1. La condena del excongresista Jos Anaya B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. Proyecto de ley n. 4268/2010-CR: se propone modificar los efectos de la confesin sincera. 2. Proyecto de ley n. 4217/2010-CR: se propone asumir el criterio sumatorio como solucin para casos de concurso real de delitos. C. NORMAS DE LA SEMANA D. PREGUNTAS Y RESPUESTAS DESDE LA JURISPRUDENCIA El delito de robo y sus formas agravadas E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia de la Sala Penal Especial, expediente n. 08-2008 (caso Jos Anaya Oropeza). Delitos

LA

El extraneus en el delito tributario G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 Inhibicin y recusacin H. BIBLIOGRAFA ESPECIALIZADA: Teora de la pena I. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS 1. El Ministerio Pblico - Toms Aladino Glvez Villegas. 2. El proceso de terminacin anticipada. Estudios y prctica procesal Florencio Mixn Mass et al.

A. REPORTES 1. LA CONDENA DEL EXCONGRESISTA JOS ANAYA EL CASO La Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia conden al ex congresista JOS ANAYA a cinco aos de prisin efectiva y al pago de S/. 50,000.00 nuevos soles, al haberse acreditado su responsabilidad por los delitos de falsificacin de documentos y peculado. Ante ello, la defensa del excongresista interpuso el recurso de nulidad, argumentando que la sentencia se sustentaba en pruebas falsas. Por su parte, la Primera Fiscala Suprema Penal impugn la sentencia al no estar conforme con la pena impuesta. Cabe recordar que la Fiscala solicit a la Sala la imposicin de ocho aos de prisin para JOS ANAYA por haber falsificado comprobantes de pago por consumo de pollo y pasajes terrestres; adems, por simular la compra de un pasaje areo a Italia. Con todos estos consumos simulados, el excongresista obtena ingresos indebidos, al hacerlos pasar como gastos operativos. ANLISIS Como se percibe, al excongresista Anaya se le imput la obtencin de beneficios indebidos al justificar gastos operativos a travs de comprobantes falsos. Por ello, luego de levantarse su inmunidad parlamentaria se le instruy, juzg y sentenci por los delitos de falsedad documental y peculado, absolvindolo del delito de falsa declaracin en proceso administrativo. Dado el inters de la sentencia, consideramos oportuno analizar la configuracin del delito absuelto. Para ello, es de observar que la acusacin fiscal atribuy el delito de falsa declaracin en procedimiento administrativo al excongresista por haber solicitado a la Oficina de Tesorera y Contabilidad del Congreso un reembolso

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de dinero por S/. 4,574.00 nuevos soles, por concepto de compra de pasajes areos a Italia (ida y vuelta) adjuntando una boleta emitida por la empresa IDA SERVICE, a pesar de que el costo del viaje haba sido asumido por la Liga Parlamentaria de la Amistad Per-Europa. Al respecto, el Tribunal juzgador estim que para configurar el referido delito es necesario que el agente realice declaraciones falsas en relacin a hechos y circunstancias que le corresponda probar, violando la presuncin de veracidad. Para la Sala esta condicin no concurri. Cabe advertir que la imputacin se dirigi a que el excongresista intencionalmente se aprovech de los gastos operativos para obtener beneficios econmicos indebidos mediante la presentacin de documentos falsos, sustentando de esta forma presuntos gastos. Sin embargo, para que se configure el tipo penal de falsa declaracin es necesario que se brinde los datos falsos en un proceso litigioso-administrativo, y no en una mera solicitud administrativa. Por lo tanto, siendo especfico el mbito de comisin del delito analizado, la sentencia se ajusta a los parmetros de ley.

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B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. PROYECTO DE LEY N 4268/2010-CR: se propone modificar los efectos de la confesin sincera GENERALIDADES El presente proyecto de ley ha sido presentado el 31 de agosto de 2010 por la congresista KEIKO FUJIMORI HIGUCHI. PLANTEAMIENTO Se propone modificar los efectos de reduccin de la pena en casos de confesin sincera conforme al artculo 136 del Cdigo de Procedimientos Penales y el artculo 161 del Cdigo Procesal Penal. Advirtase que, en casos de confesin sincera, el artculo 136 del Cdigo de Procedimientos Penales faculta la reduccin de la pena hasta por debajo del marco mnimo de la pena conminada, salvo casos de secuestro y extorsin. El juez valorar el arrepentimiento del procesado en atencin a la gravedad del injusto y el dao generado a la vctima y, con ello, individualizar la pena. As, el juez contar como un extremo mnimo de dos das (conforme al artculo 29 del Cdigo Penal) y como extremo mximo el lmite mayor de la pena conminada. Se resalta la facultad del juez de poder reducir de la pena hasta por debajo del extremo mnimo, ya que el artculo 136 emplea la expresin puede ser considerada. As, de acreditarse la confesin sincera, la reduccin de pena se entiende como una facultad judicial, ms no una obligacin legal. En los casos de secuestro y extorsin, la confesin sincera permite al juez reducir la pena hasta el extremo mnimo legal, ms no le permite reducir la pena superando dicho lmite. Con la presente propuesta legal para el artculo 136, de comprobarse la confesin sincera, se aplica automticamente el extremo mnimo de la pena conminada. La confesin de la comisin de los delitos de secuestro y extorsin no permite la reduccin de la pena. As, de acreditarse la confesin sincera, el juez est facultado a imponer el extremo mnimo de la pena, sin necesidad de realizar una labor individualizadora de la pena (pena tasada), a diferencia de la frmula vigente.

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Para los casos de secuestro y extorsin, el proyecto de ley elimina la facultad de la concesin de la reduccin de la pena (sea o no por debajo del mnimo legal), aun cuando se acredite la confesin sincera. En el caso del artculo 161 del Cdigo Procesal Penal, de comprobarse la confesin sincera, se permite la reduccin de la pena por debajo del mnimo legal hasta una tercera parte. En el proyecto de ley se faculta la reduccin de la pena solo hasta el mnimo legal. Con ello, se equipara esta frmula con la acogida en el artculo 46.10 del Cdigo Penal que establece a la confesin sincera como criterio individualizador de la pena dentro del marco legal.

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2. PROYECTO DE LEY N 4217/2010-CR: se pretende asumir el criterio sumatorio como solucin para casos de concurso real de delitos. GENERALIDADES El presente proyecto de ley ha sido presentado el 17 de agosto de 2010 por el congresista WALTER MENCHOLA VSQUEZ. PLANTEAMIENTO El proyecto de ley asume el criterio de acumulacin material de penas para resolver problemas de concurso real de delitos. Por cuestiones polticocriminales, se deja de lado los criterios mixto y jurdico a fin de obtener condenas ms represivas. Por ello, se propone la siguiente frmula legal: Cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se sumarn las penas privativas de libertad que fije el juez para cada uno de ello. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena perpetua se aplicar nicamente sta. En la doctrina, el criterio de acumulacin material ha sido cuestionado por ser ejemplo claro de quebrantamiento del principio de humanidad de penas. Conforme a esta tesis, la salida al concurso real de delito es simplemente la suma del quantum de las sanciones hasta llegar a una pena global sin lmites. El rigor de la sumatoria de las penas a la que se llega es tal, que se equipara en gravedad a la cadena perpetua. Esto es contrario a una pena humanitaria, ya que busca mantenerse la reclusin hasta la muerte de la persona. Toda consecuencia jurdica debe terminar en algn tiempo pero nunca debe rebasar ms all de la vida del penado ni ser perpetua, ya que implicara admitir la existencia de una persona innecesaria. A esto se llegara si se suman todas las penas impuestas. La salida de la acumulacin material vulnera la dignidad de la persona, que es el lmite material que debe respetar un Estado democrtico. Como lo precisa MIR PUIG, la dignidad humana va fijando topes a la dureza de las penas y agudizando la sensibilidad por el dao que causan en quienes las sufren. Aunque al Estado y hasta la colectividad en general pudieran convenir penas crueles para defenderse, a ellos se opone el respeto de la dignidad de todo

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hombre -tambin del delincuente-, que debe asegurarse en un Estado para todos1. Es por ello que se proponen otras salidas menos estigmatizantes, como son los criterios de absorcin y acumulacin jurdica. En la primera, la pena menor se subsume a la pena ms grave; mientras que en la segunda, se identifica a la pena ms grave a efectos de que se eleve racionalmente en atencin a las dems penas.

MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal Parte General, 2004, p. 132.

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C. NORMAS DE LA SEMANA DEL 5 AL 11 DE FEBRERO DA Sbado 5 de febrero NORMA Resolucin Administrativa 063-2011-P- PJ. Corte Suprema Justicia TEMA Disponen la conformacin de Salas de n. la Corte Suprema de Justicia de la Repblica: de Sala Penal Permanente Javier Villa Stein (presidente) Duberli Apolinar Rodrguez Tineo Josu Pariona Pastrana Jos Antonio Neyra Flores Jorge Bayardo Caldern Castillo Sala Penal Transitoria Jos Lecaros Cornejo (presidente) Vctor Roberto Prado Saldarriaga Elvia Barrios Alvarado Hugo Herculano Prncipe Trujillo Ins Felipa Villa Bonilla Lunes 7 de febrero Resolucin Designan a Carlos Alberto Santander Administrativa n. Castro como asesor del despacho de la 072-2011-PPresidencia de la Corte Superior de CSJCL/PJ. Justicia del Callao. Corte Superior de Justicia del Callao Resolucin n. 010- Designan a fiscal supremo Carlos 2011-MP-FN-JFS. Amrico Ramos Heredia en el Ministerio Pblico despacho de la Fiscala Suprema de Control Interno. Resolucin Disponen la ampliacin de la Administrativa n. competencia territorial de diversos 440-2010-CE-PJ. rganos jurisdiccionales del Distrito Consejo Ejecutivo del Judicial de Lima Sur. Siendo el Poder Judicial siguiente: - El 5 Juzgado de Paz Letrado en Comisara de San Juan de

Martes 8 de febrero

Mircoles 9 de febrero

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Jueves 10 de febrero

Miraflores, conocer los procesos por faltas penales de todo el referido distrito. - El Juzgado Especializado en lo Penal, 1 y 2 Juzgados Mixtos y 1, 2, 3 y 4 Juzgados de Paz Letrado de San Juan de Miraflores conocern los procesos de todo el referido distrito. - El Juzgado Especializado Penal, 1 y 2 Juzgados Mixtos y 1, 2, 3 y 4 Juzgados de Paz Letrado de Villa Mara del Triunfo del Distrito Judicial de Lima Sur conocern los procesos de todo el referido distrito. Resolucin Designan a Manuel Lora Almeida Administrativa n. como Juez Decano de la Corte 161-2011-P-CSJL/PJ. Superior de Justicia de Lima. Corte Superior de Justicia de Lima Resolucin Administrativa 081-2011-P-PJ. Corte Suprema Justicia. Precisan y establecen disposiciones n. relativas al tratamiento jurisdiccional de adolescentes infractores de la ley penal de y al funcionamiento de centros juveniles a cargo del Poder Judicial: - El internamiento preventivo de los adolescentes infractores debe ser la ltima alternativa a recurrir. - Si no hay informacin fundamentada de la Gerencia de Centros Juveniles del Poder Judicial, los adolescentes infractores no pueden ser trasladados al Centro de Diagnostico y Rehabilitacin de Lima. - Solo deben disponer el ingreso de los adolescentes infractores si as correspondiera conforme a las disposiciones del CNA a los Centros Juveniles del Poder Judicial cuando se dicte una medida cautelar de internacin preventiva o se

Viernes 11 de febrero

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imponga una medida socioeducativa restrictiva de la libertad personal.

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D. PREGUNTAS Y JURISPRUDENCIA

RESPUESTAS

DESDE

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EL DELITO DE ROBO Y SUS FORMAS AGRAVADAS 1. Cul es el bien jurdico que se tutela en el delito de robo? El delito de robo en su modalidad bsica, se entiende que el bien jurdico es de naturaleza pluriofensiva toda vez que no solo protege el patrimonio sino adems la integridad y libertad personales. Ejecutoria Suprema del 19 de mayo de 1998. R. N. n. 6014-97-Arequipa. 2. Cundo se consuma el delito de robo? La consumacin en estos casos viene condicionada por la disponibilidad de la cosa sustrada de inicio slo ser tentativa cuando no llega a alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados desde luego los actos de ejecucin correspondientes. Disponibilidad que, ms que real y efectiva que supondra la entrada en la fase de agotamiento del delito debe ser potencial, esto es, entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada. Esta disponibilidad potencial, desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin. Sentencia Plenaria n. 1-2005/DJ-301-A, del 30 de setiembre de 2005, fundamento 10. 3. Si el autor de un robo es sorprendido in fraganti y es perseguido, pero en el trayecto de su huida abandona el botn, se le puede imputar el delito de robo? Si en agente sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin es capturado con el integro del botn, as como en el curos de la persecucin abandona el botn y este es recuperado, el delito qued en grado de tentativa. Sentencia Plenaria n. 1-2005/DJ-301-A, del 30 de setiembre de 2005, fundamento 10. 4. Si el robo es cometido por varios sujetos y solo algunos de ellos son detenidos, aunque los dems logren escapar con el botn, a los detenidos se le puede imputar el delito de robo consumado?

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Si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto del robo, el delito se consum para todos Sentencia Plenaria n. 1-2005/DJ-301-A, del 30 de setiembre de 2005, fundamento 10. 5. Qu se entiende por banda en el delito de robo? Se entiende como banda a la integracin de dos o ms personas que conciertan con la finalidad de cometer uno o ms delitos para lo cual se implementan y actan coordinadamente a efectos de asegurar su incursin criminal, sealndose roles para tal propsito (...). Ejecutoria Suprema del 25 de junio de 1997. R.N. n. 1902-97-Jan. 6. Qu diferencia existe entre la agravante por el concurso de dos o ms personas y el actuar en calidad de integrante de una organizacin delictiva o banda? Por un lado, la pluralidad de agentes prevista en el inciso 4) del primer prrafo alude a un concierto criminal en el que el proceder delictivo conjunto es circunstancial y no permanente. Se trata, pues, de un supuesto bsico de coautora o coparticipacin, en el que los agentes no estn vinculados con una estructura organizacional y con un proyecto delictivo de ejecucin continua. Por otro lado, la agravante que contempla el prrafo in fine del citado artculo alude a un proceder singular o plural de integrantes de un organizacin criminal sea sta de estructura jerrquica-vertical o flexible-horizontal. Acuerdo Plenario n. 8-2007/CJ-116 del 16 de noviembre de 2007, fundamento 6. 7. Qu diferencia existe entre el tipo bsico de robo y su agravante robo por lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima? Si las lesiones causadas no son superiores a 10 das de asistencia o descanso el hecho ha de ser calificado como robo simple o bsico, siempre que no concurran medios que den gravedad a las lesiones ocasionadas. Si, en cambio, las lesiones causadas son superiores a 10 das y menores de 30 das, su produccin en el robo configura la agravante del inciso 1) de la segunda parte del artculo 189. Acuerdo Plenario n. 3-2008/CJ-116 del 13 de noviembre de 2009, fundamento 12.

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8. Cundo se configura robo agravado por lesiones graves a la integridad fsica o mental de la vctima? Al respecto es de precisar que son lesiones graves las enumeradas en el artculo 121 CP. Segn esta norma se califican como tales a las lesiones que ponen peligro inminente la vida de la vctima, les mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para su funcin, causan incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala psquica permanente o la desfiguran de manera grave y permanente, o infieran cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o mental de una persona, que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa. Por consiguiente, la produccin en la realizacin del robo de esta clase de lesiones determinar la aplicacin del agravante del prrafo in fine del artculo 189 CP. Acuerdo Plenario n. 3-2008/CJ-116 del 13 de noviembre de 2009, fundamento 11.

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E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia de la Sala Penal Especial, expediente n. 08-2008 (caso JOS ANAYA OROPEZA), analiza los delitos de peculado y falsa declaracin en proceso administrativo. A continuacin, identificamos algunos conceptos: Qu bienes jurdicos se protegen en el tipo penal de peculado? El delito de peculado es un delito especial o de infraccin de deber. El objeto genrico de la tutela penal es proteger el normal desarrollo de las actividades de la administracin pblica. Por tratarse el peculado de un delito pluriofensivo, el bien jurdico se desdobla en dos objetos especficos merecedores de proteccin jurdico-penal: i) garantizar el principio de no lesividad de los bienes o intereses patrimoniales de la administracin pblica, y ii) evitar el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o servidor pblico que quebranta los deberes funcionales de lealtad y probidad. Qu se entiende por falsa declaracin? El falso testimonio es un delito puramente procesal, siendo el bien jurdico protegido la seguridad en la administracin de justicia. Para que se configure este ilcito penal, se requiere que el agente realice declaraciones falsas en relacin a hechos y circunstancias que le corresponden probar, violando la presuncin de veracidad establecida por ley en el marco de un proceso de carcter controvertido o litigioso que demanda celeridad probatoria.

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F. COMENTARIO A LA JURISPRUDENCIA EL EXTRANEUS EN EL DELITO TRIBUTARIO SEGUNDA SALA TRANSITORIA R.N. N 442-05 JUNN Lima, seis de julio de dos mil cinco. VISTOS; actuando como ponente el seor vocal supremo Ral Alfonso Valdez Roca, con lo expuesto, por el seor fiscal supremo en lo penal, viene en recurso de nulidad la sentencia de fojas mil seiscientos cuarentiuno, su fecha veinte de diciembre de dos mil cuatro, interpuesto por el fiscal superior y el procurador pblico a cargo de los asuntos de la superintendencia nacional de administracin tributaria; y CONSIDERANDO: PRIMERO: que el fiscal superior en su recurso de nulidad alega que en autos existe suficiencia probatoria, con la cual se acredita la responsabilidad penal de los procesados Nancy Ana Iraida Osorio De La Pea, Graciano Vidal Olivares Marca, Moiss Pomalaza Medina y Felisa Clementina Rodriguez Marn; que el seor procurador pblico sustenta su impugnacin en el sentido que la accin penal no operara solo si se hubiera realizado antes del inicio de la investigacin fiscal o notificacin de requerimiento de la superintendencia nacional de administracin tributaria. SEGUNDO: que se imputa a los procesados Nancy Ana Iraida Osorio De La Pea y Graciano Vidal Olivares Marca, en su condicin de sub gerente y gerente respectivamente de la empresa contratista subterrneos sociedad de responsabilidad limitada el haber defraudado al fisco a travs de la utilizacin de crdito fiscal falso, para lo cual los procesados Moiss Pomalaza Medina y Felisa Clementina Rodrguez Marn, eran los que proporcionaban las facturas en blanco para ser llenado por los dos primeros ascendiendo hasta la suma de ciento diecisiete mil doce nuevos soles el monto dejado de pagar, perjudicando econmicamente al Estado, hecho ocurrido en el ao de mil novecientos noventisis. TERCERO: que del estudio y revisin de los autos se advierte que los procesados, han admitido su responsabilidad penal en los PENAL

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hechos materia de imputacin, motivo por el cual solicitaron acogerse a la ley de reactivacin a travs del sinceramiento de las deudas tributarias (RESIT) aprobado por la ley veintisiete mil seiscientos ochentiuno, de fecha ocho de marzo de dos mil dos. CUARTO: que debe tenerse en cuenta, que si bien el fiscal provincial formaliz denuncia con fecha veinticinco de setiembre de dos mil dos, esto es, cuando ya se encontraba en vigencia la citada ley de RESIT; tambin es verdad que, el pedido de acogimiento a la citada amnista tributaria por parte de los procesados se produjo con fecha veintinueve de mayo del dos mil dos, es decir antes de haberse dictado el auto apertorio de instruccin de fecha cuatro de octubre de dos mil dos, conforme se colige de la resolucin de fojas mil trescientos cincuentisis; habiendo la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria declarado vlido el acogimiento a la ley de reactivacin a travs del sinceramiento de las deudas tributarias solicitado por "contratistas subterrneos sociedad de responsabilidad limitada", con fecha diez de noviembre de dos mil tres, conforme aparece de la resolucin que obra a fojas mil seiscientos doce; pese a que ya se haba iniciado un proceso penal; siendo as existiendo pronunciamiento de parte de la autoridad administrativa tributaria en el sentido de haber declarado vlido el pedido de los justiciables. QUINTO: que en cuanto a los procesados Moiss Pomalaza Medina y Felisa Clementina Rodriguez Marn, si bien no se ha dado el mismo procedimiento administrativo; sin embargo su accionar por si slo no es constitutivo de delito tributario, por cuanto han referido que desconocan de las actividades ilcitas tributarias en las que se encontraban involucrados sus coprocesados Nancy Ana Iraida Osorio De La Pea y Graciano Vidal Olivares marca, habiendo expedido facturas en blanco, desconociendo el destino que el gerente y el sub gerente iban a dar dichos documentos; por lo que no existiendo elementos suficientes que acrediten su vinculacin en el delito la resolucin impugnada se encuentra arreglada a ley; en consecuencia: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fojas mil seiscientos cuarentiuno, su fecha veinte de diciembre de dos mil cuatro, que absuelve a Nancy Ana Iraida Osorio De La Pea, Graciano Vidal Olivares Marca, Moiss Pomalaza Medina y Felisa Clementina Rodrguez Marn, de la acusacin fiscal por el

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delito de defraudacin tributaria, en agravio del Estado Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria Intendencia Regional de Junn, con lo dems que contiene; y los devolvieron.- (sic).
SS VILLA STEIN VALDEZ ROCA PONCE DE MIER QUINTANILLA QUISPE PRADO SALDARRIAGA

EL ANLISIS Es posible extender la imputacin penal a quienes carecen de la condicin especial de deudores tributarios. Este es el tema relevante de la presente jurisprudencia que ha permitido absolver a quienes extendieron facturas en blanco, siendo empleadas por los gerentes de una empresa quienes utilizando un crdito fiscal falso lograron defraudar al Estado. No obstante, la Ejecutoria Suprema en comentario ha deslindado de responsabilidad penal la intervencin delictiva de quienes han cedido las facturas en blanco bajo un razonamiento de ausencia de imputacin subjetiva al no poder prever de las actividades ilcitas tributarias en las que se encontraban involucrados los gerentes, desconociendo el destino que iban a dar dichos documentos. Ante ello, nos preguntamos si es posible invocar argumentos en base a un anlisis de tipicidad objetiva antes que subjetiva. El delito de defraudacin tributaria se encuentra tipificado en el artculo 1 del Decreto Legislativo 813, Ley Penal Tributaria que reza de la siguiente manera: El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Del texto legal se desprende que el sujeto activo del delito vendra a ser toda persona natural que tenga la calidad de deudor tributario. Cuando decimos deudor tributario nos referimos al sujeto pasivo de la relacin jurdica tributaria que sera el contribuyente o el responsable obligado al cumplimiento de la prestacin tributaria. Por ello, no nos queda ninguna duda en establecer a la defraudacin tributaria como un delito de infraccin de deber propio, en el sentido que debe preexistir una relacin jurdica tributaria entre el contribuyente (atacante) y la administracin tributaria (ofendido). De ello, encontramos como deber especial a la obligacin de tributar que slo reside en el deudor tributario y no sobre cualquier tercero, permitiendo tambin complementar la defraudacin en el momento en que se elude el pago. Ahora

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bien, no cualquier deudor tributario puede ser calificado como autor, hay que entender que cada contribuyente resulta autor potencial de este injusto slo frente a la obligacin tributaria especfica para con el Estado, y no de otras. En realidad, slo quienes ostente la condicin de deudores pueden ser imputados como autores del delito de defraudacin tributaria, por lo que en principio, quedaran excluidos los no deudores. Pero ello solo a nivel de autora o coautora, pues es posible imputar penalmente al no deudor como partcipe del delito sub judice, invocndose para ello los fundamentos del ttulo de unidad de imputacin. Entonces podran ser considerados instigadores o cmplices los no deudores. La defraudacin tributaria es un delito doloso, el agente acta con conciencia y voluntad de defraudar al fisco para no pagarle o pagar parcialmente el tributo. Es necesario que el agente conozca su condicin de deudor tributario y que no busque la postergacin del pago sino que decida no pagar total o parcialmente. Tambin se requiere la presencia del elemento subjetivo nimo de lucro, entendido en la bsqueda de una ventaja patrimonial como consecuencia del impago de la deuda tributaria (tipo de tendencia trascendente). Este elemento subjetivo se presenta claramente en el momento de la declaracin tributaria, cuando se realiza la liquidacin correspondiente, en el que se tratar de reducir u ocultar el verdadero ingreso. Por ello, si el contribuyente realiza una correcta liquidacin de la deuda tributaria, pero falta al pago del monto, no habr delito; sin embargo, si realiza fraude en la liquidacin y falta al pago del monto, habr delito. Ahora bien, quien brinda un apoyo o auxilio como cmplice tiene que conocer el plan del autor. El dolo de defraudar a lo mucho debe ser conocido por el cmplice, lo que no ha sucedido en el caso que analiza la ejecutoria suprema en comentario. Sin embargo, es posible analizar desde ms antes a la imputacin subjetiva la ausencia de responsabilidad. Ello nos lleva al anlisis de las reglas de imputacin objetiva, como podra entablarse en quienes ejecutan una conducta habitual que no aumenta el riesgo permitido sujetndose al rol normado. En nuestro caso, la evaluacin de la misma se remite a constatar si la emisin de facturas en blanco constituye una conducta habitual (prohibicin de regreso) propia de relaciones comerciales o si, por el contrario, la misma incrementa el riesgo respecto a intereses que comprometan dicho accionar, por lo que exige a quienes emitieron la misma la diligencia debida de no generar con su actuacin resultados desaprobados. Cuestin que no ha observado la Sala remitindose tranquilamente al estudio de la concurrencia de imputacin subjetiva.

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G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 INHIBICIN Y RECUSACIN 1. Cules son las causales de inhibicin? Los jueces se inhibirn por las siguientes causales (artculo 53.1, Cdigo Procesal Penal): a. Cuando directa o indirectamente tuviesen inters en el proceso o lo tuviere su cnyuge, sus parientes dentro del cuarto grado de consaguinidad o segundo de afinidad, o sus parientes por adopcin o relacin de convivencia con alguno de los dems sujetos procesales. En el caso del cnyuge y del parentesco que de ese vnculo se deriven, subsistir esta causal incluso luego de la anulacin, disolucin o cesacin de los efectos civiles del matrimonio. De igual manera se tratar, en lo pertinente, cuando se produce una ruptura definitiva del vnculo convivencial. b. Cuando tenga amistad notoria, enemistad manifiesta o un vnculo de compadrazgo con el imputado, la vctima, o contra sus representantes. c. Cuando fueren acreedores o deudores del imputado, vctima o tercero civil. d. Cuando hubieren intervenido anteriormente como Juez o Fiscal en el proceso, o como perito, testigo o abogado de alguna de las partes o de la vctima. e. Cuando exista cualquier otra causa, fundada en motivos graves, que afecte su imparcialidad. 2. Cul es el trmite de la inhibicin? La inhibicin se har constar por escrito, con expresa indicacin de la causal invocada. Se presentar a la Sala Penal Superior en el caso del Juez de la Investigacin Preparatoria y del Juez Penal, con conocimiento de las partes, y elevando copia certificada de los actuados. La Sala decidir inmediatamente, previo traslado a las partes por el plazo comn de tres das (artculo 53.2, Cdigo Procesal Penal). 3. Cules son los requisitos de la recusacin? Los requisitos de la recusacin son las siguientes (artculo 54, Cdigo Procesal Penal):

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1. Si el juez no se inhibe, puede ser recusado por las partes. La recusacin debe ser formulada por escrito, bajo sancin de inadmisibilidad, siempre que la recusacin se sustente en alguna de las causales sealadas en el artculo 53, est explicada con toda claridad la causal que invoca y se adjunten, si los tuviera, los elementos de conviccin pertinentes. Tambin ser inadmisible y se rechazar de plano por el propio Juez de la causa, la recusacin que se interponga fuera del plazo legal. 2. La recusacin debe ser interpuesta dentro de los tres das de conocida la causal que se invoque. En ningn caso proceder luego del tercer da hbil anterior al fijado para la audiencia, la cual se resolver antes de iniciarse la audiencia. No obstante ello, si con posterioridad al inicio de la audiencia el Juez advierte -por s o por intermedio de las partes- un hecho constitutivo de causal de inhibicin deber declararse de oficio. 3. Cuando se trate del procedimiento recursal, la recusacin debe ser interpuesta dentro del tercer da hbil del ingreso de la causa a esa instancia. 4. Todas las causales de recusacin deben ser alegadas al mismo tiempo. 4. Bajo qu procedimiento es reemplazado el inhibido o recusado? Producida la inhibicin o recusacin, el inhibido o recusado ser reemplazado de acuerdo a Ley, con conocimiento de las partes (artculo 55.1, Cdigo Procesal Penal). Si las partes no estn conformes con la inhibicin o aceptacin de la recusacin, podrn interponer apelacin ante el magistrado de quien se trate, a fin de que el superior inmediato decida el incidente dentro del tercer da. Contra lo resuelto por dicho rgano jurisdiccional no procede ningn recurso (artculo 55.2). 5. Qu sucede si un juez rechaza la recusacin? Si el Juez recusado rechaza de plano la recusacin o no conviene con sta, formar incidente y elevar las copias pertinentes en el plazo de un da hbil a la Sala Penal competente. La Sala dictar la resolucin que corresponda siguiendo el trmite previsto en el artculo anterior (artculo 56 del Cdigo Procesal Penal). 6. Cul es el procedimiento a seguir cuando se recusa a los jueces superiores que conforman la Sala?

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Cuando se trata de miembros de rganos jurisdiccionales colegiados, se seguir el mismo procedimiento prescrito en los artculos anteriores, pero corresponder decidir al mismo rgano colegiado integrndose por otro magistrado. Contra lo decidido no procede ningn recurso (artculo 57.1, Cdigo Procesal Penal). Si la recusacin es contra todos los integrantes del rgano judicial colegiado, conocer de la misma el rgano jurisdiccional llamado por la Ley (artculo 57.2). 7. Cules son las reglas para la inhibicin y recusacin de secretarios y auxiliares jurisdiccionales? Las mismas reglas regirn respecto a los Secretarios y a quienes cumplan una funcin de auxilio judicial en el procedimiento. El rgano judicial ante el cual actan, decidir inmediatamente reemplazndolo durante ese trmite por el llamado por Ley (artculo 58, Cdigo Procesal Penal). 8. Qu diligencias puede realizar el juez cuando an no se ha resuelto la inhibicin o recusacin? Mientras est pendiente de resolver la inhibicin o recusacin, el Juez podr realizar todas aquellas diligencias previstas en el artculo 52 (artculo 59, Cdigo Procesal Penal).

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H. BIBLIOGRAFA ESPECIALIZADA TEORA DE LA PENA La teora de las pena pretender darle explicacin a la pena a travs de su naturaleza o su finalidad. Primordialmente, se resaltan tres teoras: tesis absoluta, tesis relativa y tesis mixta. A continuacin, se recomienda la siguiente bibliografa especializada, a fin de profundizar sobre el tema: - LVAREZ GARCA, FRANCISCO JAVIER, Retribucin y prevencin general negativa como fines de la pena en Cuadernos de Poltica Criminal N 72, Edersa, Madrid 2000. - BACIGALUPO, ENRIQUE, Las teoras de la pena y el sujeto del derecho penal en Los desafos del derecho penal en el siglo XXI, Libro Homenaje al profesor doctor Gnther Jakobs, Ara editores, Lima 2005. - BERNAL ACEVEDO, GLORIA LUCA/CORTS SANCHEZ, EDWIN MAURICIO, Teoras de la pena, Grupo editorial Ibaez, Bogot, 2010. - CASTILLO ALVA, JOS LUIS Fines de la pena y la medida de seguridad en Cdigo Penal Comentado, Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima 2004. - CEREZO MIR, JOS, Culpabilidad y pena en Temas fundamentales del derecho penal, Tomo I, Rubinzal-Culzoni editores, Buenos Aires 2001. - CRESPO. EDUARDO DEMETRIO, Culpabilidad y fines de la pena con especial referencia al pensamiento de Claus Roxin, Lima, Grijley, 2009. - DONNA, EDUARDO ALBERTO, Teora del delito y de la pena 2, Astrea, Buenos Aires, 1995. - MENDEZ DE CARVALHO, ERIKA, punibilidad y delito, Reus, Madrid, 2007. - TALE, CAMILO/DIP, RICARDO/BONASTRE, GERARDO/DE MARTINI, SIRO/ Hernndez,Hector (Director), Fines de la pena abolicionismo impunidad abolicionismo. e inseguridad, Cathedra Jurdica, Buenos Aires, 2010.

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I. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS 1. EL MINISTERIO PBLICO CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO En forma didctica, el presente trabajo brinda informacin bsica de las funciones de la Fiscala Suprema Penal. Siendo el despacho fiscal una unidad productiva a travs de la cual se administra, gestiona y ejecuta la funcin fiscal, esta obra desarrolla el manejo de los casos sometidos a la competencia de la Fiscala Suprema, su relacin con la administracin de justicia y sus funciones institucionales. Se esbozan algunas ideas respecto al Ministerio Pblico como institucin y sus principales atribuciones, tanto desde la perspectiva de la funcin fiscal as como desde la ptica de gobierno institucional, incidiendo en las facultades que le corresponde a cada Fiscala Suprema y, especialmente, a la Fiscala de la Nacin. EL AUTOR TOMS ALADINO GLVEZ VILLEGAS es fiscal adjunto supremo y abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Doctor en Derecho y Magister en Ciencias Penales por la misma universidad.

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2. EL PROCESO DE TERMINACIN ANTICIPADA. ESTUDIOS Y PRCTICA PROCESAL. CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO Esta obra colectiva tuvo como necesidad tratar de renovar el trabajo acadmico sobre el tema abordado, y as difundir el nuevo tratamiento procesal de la terminacin anticipada. Por ello, el tema central de anlisis de los diferentes comentarios reside en el Acuerdo Plenario N 5-2009/CJ-116. Finalmente, se aprecia una serie de modelos y actas que concretizan la prctica procesal penal de la terminacin anticipada. LOS AUTORES FLORENCIO MIXN MSS, recordado maestro en Derecho Procesal Penal. CARLOS ENRIQUE IBARRA ESPRITU, socio del Equipo de Negociacin Penal y Desjudicializacin. JUAN HURTADO POMA, fiscal de apelaciones del Distrito Judicial de Huaura. FERNANDO UGAZ ZEGARRA, es abogado litigante y profesor de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y de la Academia de la Magistratura.

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