Direito Penal Aula 05

Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof.
Renan Araujo Aula 05
AULA 05: PROVAS: TEORIA GERAL DA PROVA PENAL.

SUMRIO Apresentao e Cronograma I Introduo; Classificao das provas II nus da prova III Provas ilegais Questes sem comentrios Questes Comentadas Gabarito PGINA 01 02 11 15 25 30 45
Ol, meus amigos concurseiros! J devoraram o material anterior?
Hoje vamos estudar um tema bastante complicado, que o tema de PROVAS. O tema completo estudado em duas aulas, deixando para esta primeira aula a anlise da teoria geral da prova no Direito Processual Penal brasileiro. Abrao a todos e bons estudos! Prof. Renan Araujo
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 I INTRODUO; CLASSIFICAO DAS PROVAS.
A Teoria Geral da Prova no Processo Penal est regulada no Ttulo VII CPP, a partir do art. 155, que assim dispe:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida sua em contraditrio judicial, no podendo elementos fundamentar deciso exclusivamente nos
informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
A expresso livre apreciao da prova produzida consagra a adoo do sistema do livre convencimento motivado da prova. O que isso significa? O princpio ou sistema do livre convencimento motivado, ou livre convencimento regrado, diz que o Juiz deve valorar a prova produzida da maneira que entender mais conveniente, de acordo com sua anlise dos fatos. Assim, o Juiz no est obrigado a conferir determinado peso a alguma prova. Por exemplo: Num processo criminal, mesmo que o acusado confesse o crime, o Juiz no est obrigado a dar a esta prova (confisso) valor absoluta, devendo avali-la em conjunto com as demais provas produzidas no processo, de forma a atribuir a esta prova o valor que reputar pertinentes. Entretanto, esta liberdade do Magistrado (Juiz) no absoluta, pois: O Magistrado deve fundamentar suas decises; As provas devem constar dos autos do processo;
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 As provas devem ter sido produzidas sob o crivo do contraditrio judicial Assim, as provas exclusivamente produzidas em sede policial (Inqurito Policial) no podem, por si ss, fundamentar a deciso do Juiz.
Alm disso, o CPP determina que as provas urgentes, que no podem esperar para serem produzidas em outro momento (cautelares, provas no sujeitas repetio, etc), esto ressalvadas da obrigatoriedade de serem produzidas necessariamente pelo crivo do contraditrio judicial, embora se deva sempre procurar estabelecer o contraditrio em sede policial quando da realizao destas diligncias. Ao sistema do livre convencimento regrado ou motivado,
contrapem-se: Sistema da prova tarifada - o sistema da prova tarifada, ou sistema tarifrio da prova, estabelece, diretamente pela lei, determinados pesos que cada prova possui. Assim, neste sistema, por exemplo, a confisso deveria possuir valor mximo, de forma que sendo o ru confesso, o Juiz deveria conden-lo, ainda que todas as outras provas indicassem o contrrio. O Brasil no adotou, como regra, o sistema da prova tarifada. No entanto, existem algumas excees no CPP. Exemplos: Necessidade de que, para a extino da punibilidade pela morte do acusado, a prova se d nica e exclusivamente pela certido de bito (art. 62); Quando o Juiz esteja obrigado a suspender o curso do processo penal para que seja decidida, no Juzo Cvel, questo sobre o estado das pessoas. Nesse caso, o nico meio de prova que se admite para a comprovao do estado da pessoa (filiao, etc.), a sentena produzida no Juzo Cvel (art. 92 do CPP). Essa tarifao exemplificada acima, o que se chama de tarifao absoluta, ou seja, somente se admite aquela prova expressamente
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 prevista. Existe, entretanto, a chamada tarifao relativa, que aquela na qual a lei estabelece determinado critrio de valorao do meio de prova, mas confere alguma liberdade ao Juiz. Exemplo: O art. 158 do CPP prev a obrigatoriedade do exame de delito para se provar a existncia dos crimes que deixarem vestgios. No entanto, o art. 167 relativiza esta disposio, afirmando que se os vestgios tiverem desaparecido, poder o Magistrado suprir o exame de corpo de delito pela prova testemunhal. Sistema da ntima convico um sistema no qual no h necessidade de fundamentao por parte do julgador, podendo ele decidir da maneira que a sua sensao de Justia indicar. Tambm no adotado como regra no Processo Penal ptrio, tendo sido adotado, porm, como exceo, nos processos cujo julgamento seja afeto ao Tribunal do Jri, pois os jurados, pessoas leigas que so, julgam conforme o seu sentimento interior de Justia, no tendo que fundamentar o porqu de sua deciso. Vale mencionar a vocs que o Brasil no adotou, como regra, o sistema taxativo da prova. O sistema taxativo implica a impossibilidade de produo de outros meios de prova que no sejam aqueles expressamente previstos na Lei Processual. No Brasil, plenamente possvel a utilizao de meios de prova inominados ou atpicos (no previstos expressamente na Lei). No confundam isto com sistema da prova tarifada. So coisas distintas! Podemos definir prova como o elemento produzido pelas partes ou mesmo pelo Juiz, visando formao do convencimento deste (Juiz) acerca de determinado fato. Como o processo criminal um processo de conhecimento (pois se busca a certeza, j que reside incerteza quanto materialidade do delito e sua autoria), a produo probatria um instrumento que conduz o Juiz ao alcance da certeza, de forma que, de posse da certeza dos fatos, o Juiz possa aplicar o Direito. Por sua vez, o objeto de prova o fato que precisa ser provado para que a causa seja decidida, pois sobre ele existe
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 incerteza. Assim, num crime de homicdio, o exame de corpo de delito prova, enquanto o fato (existncia ou no do homicdio a materialidade do crime) o objeto de prova. NO CONFUNDAM ISSO! Somente os fatos, em regra, podem ser objeto de prova, pois o Direto no precisa ser provado, na medida em que o Juiz conhece o Direito (iura novit curia). No entanto, utilizando-se por analogia o regramento processual civil, a parte que alegar direito municipal, estadual ou estrangeiro, deve provar-lhes o teor e a vigncia, pois o Juiz no est obrigado a conhecer estas normas jurdicas. No entanto, esta disposio fica muito enfraquecida no Direito Processual Penal, considerando a competncia privativa da Unio para legislar sobre Direito Penal e Processual, nos termos do art. 22, I da CRFB/88. Porm, existem determinados fatos que no necessitam serem provados (no sendo, portanto, objeto de prova). So eles: Fatos evidentes (ou axiomticos) So fatos que
decorrem de um raciocnio lgico, intuitivo, decorrente de alguma situao que gera a lgica concluso de outro fato; Fatos notrios So aqueles todas as que pertencem ao ao
conhecimento
comum de
pessoas. Assim,
mencionar, por exemplo, que um fato criminoso fora cometido no dia 25 de dezembro, Natal, no tem a parte obrigao de provar que o dia 25 de dezembro Natal, pois isso do conhecimento comum de qualquer pessoa; Presunes legais So fatos que a lei presume tenham ocorrido. O exemplo mais clssico a inocncia do ru. A Lei presume a inocncia do ru, portanto, no cabe ao ru provar que inocente, pois este fato j presumido. No entanto, este fato uma presuno relativa, ou seja, pode ser desconstitudo se o titular da ao penal (MP ou ofendido)
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 provar que o acusado culpado. Nessa hiptese, ter sido ilidida a presuno de inocncia. Por outro lado, a presuno pode ser tambm, absoluta, ou seja, no admitir prova em contrrio. Um exemplo clssico a presuno de que o menor de 14 anos no tem condies mentais de consentir na realizao de um ato sexual, sendo, portanto, crime de estupro a prtica de ato sexual com pessoa menor de 14 anos, consentido ou no a vtima (presuno absoluta de incapacidade para consentir, ou presuno iure et de iure). Para parcela da Doutrina, no entanto, trata-se de presuno meramente relativa (tese minoritria). Frise-se que embora o fato presumido independa de prova, o fato que gera a presuno deve ser provado. Assim, embora seja presumida a incapacidade prova; Fatos inteis So aqueles que no possuem qualquer relevncia para a causa, sendo absolutamente dispensveis e, at mesmo, podendo ser dispensada a sua apreciao pelo Juiz. para consentir do menor de 14 anos, a condio de menor de 14 anos deve ser objeto de
I.a) Classificao das provas
As provas podem ser classificadas em:
Quanto ao seu objeto: a) Provas diretas Aquelas que provam o prprio fato, de maneira direta. Exemplo: Testemunha ocular de um delito, que, com seu depoimento, prova diretamente a ocorrncia do fato;
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 b) Provas indiretas Aquelas que no provam diretamente o fato, mas por uma deduo lgica, acabam por prov-lo. Exemplo: Imagine-se que o acusado comprove de maneira cabal (absoluta) que se encontrava em outro pas quando da ocorrncia de um roubo na cidade do Rio de Janeiro, do qual acusado. Assim, comprovado este fato (que no o fato criminoso), deduz-se de maneira irrefutvel, que o acusado no praticou o crime (prova indireta).
Quanto ao valor: a) Provas plenas Aquelas que trazem a possibilidade de um juzo de certeza quanto ao fato que buscam provar, possibilitando ao Juiz fundamentar sua deciso de mrito em apenas uma delas, se for o caso. Exemplo: Prova documental, testemunhal, exame de corpo de delito, etc; b) Provas no-plenas Apenas ajudam a reforar a convico do Juiz, contribuindo na formao de sua certeza, mas no possuem o poder de formar a convico do Juiz, que no pode fundamentar sua deciso de mrito apenas numa prova noplena. Exemplos: Indcios (art. 239 do CPP), fundada suspeita (art. 240, 2 do CPP), etc.
Quanto ao sujeito: a) Provas reais Aquelas que se baseiam em algum objeto, e no derivam de uma pessoa. Exemplo: Cadver, documento, etc. b) Provas pessoais So aquelas que derivam de uma pessoa. Exemplo: Testemunho, interrogatrio do ru, etc.
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Existe, ainda, a figura da PROVA EMPRESTADA. A prova emprestada aquela que, tendo sido produzida em outro processo, vem a ser apresentada (documentalmente, claro) no processo corrente, de forma a tambm neste produzir os seus efeitos. A Doutrina e a Jurisprudncia, entretanto, exigem que a prova emprestada tenha sido produzida em processo que envolveu as mesmas partes (identidade de partes) e tenha sido submetida ao contraditrio. Presentes ambos os requisitos, a prova emprestada ter o mesmo valor das demais provas. Ausente qualquer dos requisitos, ser considerada como mero indcio, tendo o valor de prova no-plena.
I.b) Princpios que regem o sistema probatrio
a) Princpio do contraditrio Todas as provas produzidas por uma das partes podem ser contraditadas (contraprova) pela outra parte; b) Princpio da comunho da prova (ou da aquisio da prova) A prova produzida por uma das partes ou determinada pelo Juiz, mas uma vez integrada aos autos, deixa de pertencer quele que a produziu, passando a ser parte integrante do processo, podendo ser utilizada em benefcio de qualquer das partes. Exemplo: Imagine que o ru arrole uma testemunha, acreditando que seu depoimento ser favorvel a ele. No entanto, eu seu depoimento a testemunha afirma que viu o acusado praticar o crime. Assim, nada impede que o Juiz se valha da prpria prova produzida pelo ru para conden-lo, pois a prova no mais do
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 ru, e sim comum ao processo (comunho da prova). Isso muito importante! Guardem isso! c) Princpio da oralidade Sempre que for possvel, as provas devem ser produzidas oralmente na presena do Juiz. Assim, mais valor tem uma prova testemunhal produzida em audincia que um mero documento juntado aos autos contendo algumas declaraes de uma suposta testemunha. Desse princpio decorrem: c.1) Subprincpio da concentrao Sempre que possvel as provas devem ser concentradas na audincia. Tanto o que, com as alteraes promovidas pela Lei 11.719/08, as alegaes finais, que antes eram realizadas mediante a apresentao de memoriais (escritos), atualmente sero, em regra, apresentadas oralmente ao final da audincia (podendo, em casos complexos, serem apresentadas por escrito, atravs de memoriais); c.2) Subprincpio da publicidade Os atos processuais no devem ser praticados de maneira secreta, sendo vedado ao Juiz apresentar obstculos publicidade dos atos processuais. Isto deriva da prpria Constituio, em seus arts. 5, LX e 93, IX. Porm, esta publicidade no absoluta, podendo ser restringida em alguns casos, apenas s partes e seus procuradores, ou somente a estes. Percebam, portanto, que existe a possibilidade, at mesmo, de um ato processual no ser pblico para uma das partes, MAS NUNCA PODER SER RESTRINGIDA A PUBLICIDADE AOS PROCURADORES DAS PARTES; c.3) Subprincpio da imediao o Juiz, sempre que possvel, deve ter contato fsico com a prova, no ato de sua produo, a fim de que melhor possa formar sua convico;
d) Princpio da autorresponsabilidade das partes As partes respondem pelo nus da produo da prova acerca do fato que
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 tenham de provar. Assim, se o titular da ao penal no provar a autoria e a materialidade do fato, ter um consequncia adversa para si, que a absolvio do acusado; e) Princpio da no auto-incriminao (ou Nemo tenetur se detegere) Por este princpio entende-se a no obrigatoriedade que a parte tem de produzir prova contra si mesma. Assim, no est o acusado obrigado a responder s perguntas que lhe forem feitas, nem a participar da reconstituio simulada, nem fornecer material grfico para exame grafotcnico, etc.
Terminando nossa parte introdutria, esclareo a vocs que quatro so as etapas do processo de produo da prova: 1- Proposio A produo da prova requerida ao Juiz, podendo ocorrer em momento ordinrio ou extraordinrio. O momento ordinrio aquele no qual a lei estabelece que devam ser requeridas. Assim, o momento para a proposio de meios de prova a denncia, para o MP, e a resposta acusao, para a defesa. O momento extraordinrio, por sua vez, todo momento em que a parte requeira a produo de uma prova fora da poca correta (momento ordinrio); 2- Admisso o ato mediante o qual o Juiz defere ou no a produo de uma prova. As provas propostas no momento ordinrio s podem ser indeferidas quando impertinentes ao processo (no guardam relao com o processo). J as provas propostas em momento extraordinrio podem ser indeferidas pela simples anlise, pelo Juiz, de sua desnecessidade para a formao de sua convico; 3- Produo o momento em que a prova trazida para dentro do processo, seja atravs da juntada de um documento ou laudo pericial, ou atravs da oitiva de uma testemunha, etc;
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 4- Valorao o momento no qual o Juiz aprecia cada prova produzida e lhe atribui o valor que julgar pertinente, de acordo com todo o contedo probatrio existente, fundamentando sua deciso.
II NUS DA PROVA
O nus da prova pode ser definido como o encargo conferido a uma das partes referente produo probatria relativa ao fato por ela alegado. Assim, nos termos do art. 156, 1 parte, do CPP:
Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Desta forma, fica claro que a parte que alega algum fato, deve fazer prova dele. Portanto, cabe ao acusado fazer prova da materialidade e da autoria do delito. Cabe ao ru, por sua vez, provar os fatos que alegar (algum libi) ou desconstituir a prova feita pelo acusador (um excludente de ilicitude, uma excludente de culpabilidade, etc.). Um nus no uma obrigao, pois uma obrigao descumprida um ato contrrio ao Direito. Um nus, por sua vez, quando descumprido, no gera um ato contrrio ao Direito, mas representa uma perda de oportunidade parte que lhe der causa.
II.a) Produo probatria pelo Juiz
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 Pode se dar de duas formas distintas:
a)
Na produo antecipada de provas Regra geral, as
provas devem ser produzidas pelas partes. No entanto, em alguns casos, o Juiz pode determinar a produo de algumas provas. Essa faculdade est prevista no art. 156, segunda parte, e incisos I e II do CPP. O primeiro deles trata da produo de provas urgentes: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Muito se discutiu na Doutrina acerca da constitucionalidade desta faculdade, tendo em conta a adoo, no Brasil, de um sistema processual acusatrio, ou seja, cabe s partes agirem para formar a convico do Magistrado, que apenas recebe os elementos de prova e os valora. No entanto, o STJ e o STF entendem que a produo de provas pelo Juiz CONSTITUCIONAL, sendo, porm, medida excepcional, pois embora se adote o sistema acusatrio, tambm se adota o princpio da verdade real, de forma que o Juiz deve buscar sempre a verdade dos fatos, e no se contentar com a verdade que consta no processo (verdade formal). Ressalto a vocs que a determinao de produo antecipada de provas urgentes e relevantes uma espcie de medida cautelar (busca evitar o perecimento da prova), de forma que devem estar presentes os
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 requisitos da cautelaridade, que so o fumus comissi delicti (existncia de indcios da materialidade e da autoria do delito) e o periculum in mora (Perigo de que a demora na produo da prova torne impossvel a sua realizao).
A Doutrina entende que para que o Juiz possa exercer esta faculdade de determinar a produo antecipada de provas, necessrio que exista um procedimento investigatrio em andamento (IP em curso, por exemplo), e algum requerimento posto sua apreciao (ainda que no seja o requerimento de prova). Assim, se um Juiz tem notcia da prtica de um crime, no pode, s por este fato, determinar a produo de uma prova. Ao contrrio, se lhe aparecer sobre a mesa um IP com pedido de arquivamento por falta de provas, nada impede que o Juiz determine a produo de prova cautelar ainda no requerida (STJ. REsp 582.881/PR).
Deve, ainda, o Magistrado quando determinar a produo de prova antecipada, fazer isto obedecendo: A necessidade da prova A prova determinada deve ser indispensvel elucidao dos fatos; Adequao da prova A prova da adequao se d mediante uma anlise da urgncia de sua realizao. Se determinada a realizao de uma prova que no urgente, no haver adequao da medida; Proporcionalidade Est relacionada ponderao de valores em conflito. Assim, a proporcionalidade deve ser extrada
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 mediante um balano entre a busca da verdade real e a imparcialidade do Juiz, mediante a anlise de fatores como a existncia de outras provas acerca do mesmo fato, gravidade do delito, grau de urgncia, etc.
b) Na produo de provas aps iniciada a fase de instruo do processo Esta possibilidade est prevista no art. 156, II do CPP: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) (...) II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Um exemplo de exerccio desta faculdade est no art. 196 do CPP, que permite ao Juiz proceder, de ofcio (ou seja, sem requerimento das partes), a novo interrogatrio do ru. Ou, ainda, nos termos do art. 209 do CPP, ouvir testemunhas no arroladas pelas partes, dentre outros exemplos. O mesmo que se disse quanto constitucionalidade da produo antecipada de provas ex officio se aplica a esta hiptese de produo de provas pelo Juiz. Busca-se conciliar o princpio da verdade real com o modelo acusatrio. A diferena entre ambas as hipteses reside, primordialmente, no fato de que no primeiro caso se exige a cautelaridade da medida (urgncia de sua realizao). No segundo caso, basta que o Magistrado
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 tenha dvida sobre ponto relevante, o que autoriza a produo de provas ex officio.
III PROVAS ILEGAIS
As provas ilegais so um gnero do qual derivam trs espcies: provas ilcitas, provas ilcitas por derivao e provas ilegtimas.
III.a) Provas ilcitas
So consideradas provas ilcitas aquelas produzidas mediante violao de normas de direito material (normas constitucionais ou legais). A Constituio Federal expressamente prev a vedao da utilizao de provas obtidas por meios ilcitos. Nos termos do seu art. 5, LVI:
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
O art. 157 do CPP, por sua vez, diz:
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
So exemplos de prova ilcita:
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 Interceptao telefnica realizada sem ordem judicial, por violar o art. 5, XII da Constituio Federal; Busca e apreenso domiciliar sem ordem judicial, por violao ao art. 5, XI da Constituio; Prova obtida mediante violao de correspondncia, pois viola o art. 5, XII da Constituio Federal.
Muitos outros existem, e ficaramos dias e dias a enumer-los. No entanto, o que vocs devem saber que qualquer prova obtida por meio ilcito uma prova ilegal, e que por meio ilcito deve-se entender aquele que importa em violao a algum direito material, constitucionalmente protegido, de maneira direta ou indireta. A prova pode ser ilcita por afrontar direta ou indiretamente a Constituio. Todos os exemplos citados acima so hipteses de prova ilcita por afrontamento direto Constituio. No entanto, pode ocorrer de a prova ser ilcita por ofender uma norma prevista em Lei (no na Constituio), mas essa Lei retira seu fundamento diretamente da Constituio. EXEMPLO: Imagine um interrogatrio do ru em sede judicial realizado sem a presena do advogado. A norma que diz que a presena do advogado indispensvel no est na Constituio, mas no art. 185 do CPP. No entanto, este art. 185 do CPP nada mais faz que observar o princpio da ampla defesa. Assim, pode-se dizer que quando se afronta o art. 185 do CPP, est a ser violado, tambm, o princpio da ampla defesa, consagrado no art. 5, LV da Constituio.
III.b) Provas ilcitas por derivao
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 So aquelas provas que, embora sejam lcitas em sua essncia, derivam de uma prova ilcita, da o nome provas ilcitas por derivao. Trata-se da aplicao da Teoria dos frutos da rvore envenenada (fruits of the poisonous tree), segundo a qual, o fato de a rvore estar envenenada, necessariamente contamina os seus frutos. Trazendo para o mundo jurdico, significa que o defeito (vcio, ilegalidade) de um ato contamina todos os outros atos que a ele esto vinculados. Antes do advento da Lei 11.690 (que alterou alguns dispositivos do CPP), a utilizao desta teoria era fundamentada com base no art. 573, 1 do CPP, que diz:
1o A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele diretamente dependam ou sejam consequncia.
No entanto, com o advento da Lei citada, o art. 157, 1 do CPP passou a tratar expressamente da prova ilcita por derivao. Vejamos:
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Perceba, caro aluno, que a primeira parte do dispositivo transcrito trata da regra, qual seja: Toda prova derivada de prova ilcita inadmissvel no processo. Entretanto, a segunda parte do artigo excepciona a regra, ou seja, existem casos em que a prova, mesmo derivando de outra prova, esta sim ilcita, poder ser utilizada.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 Exige-se, primeiramente, que a prova ilcita por derivao possua uma relao de causalidade exclusiva com a prova originalmente ilcita. Assim, se uma prova B (lcita) s pode ser obtida porque se originou de uma prova ilcita (A), a prova B ser inadmissvel. Entretanto, se a prova B no foi obtida exclusivamente em razo da prova A, a prova B no ser inadmissvel. EXEMPLO: Imagine que Paulo fora arrolado pelo MP como
testemunha em um processo criminal, tendo prestado seu depoimento de maneira vlida durante a instruo processual. O que esta prova tem de ilcita? Nada. Porm, imagine que a testemunha Paulo s tenha sido descoberta em razo de um depoimento testemunhal ocorrido em sede policial, na qual a testemunha Carlos foi torturada. Assim, o depoimento de Carlos prova ilcita, de formar que contamina o depoimento (vlido) de Paulo, pois somente atravs do depoimento mediante tortura de Carlos que se chegou at a testemunha Paulo. Imagine, agora, que alm de ter sido mencionado como testemunha do crime por Carlos (que estava sob tortura), Paulo tenha sido apontado como testemunha ocular do crime por outra testemunha, Ricardo, que prestou depoimento vlido e de maneira livre em sede policial. Ora, estamos aqui diante do que se chama de fonte independente capaz de conduzir ao objeto de prova. Assim, se a prova ilcita por derivao (depoimento de Paulo) tenha sido obtida tambm por uma fonte independente (depoimento de Ricardo) da fonte contaminada (depoimento de Carlos, sob tortura), a prova deixar de ser ilcita por derivao e poder ser utilizada no processo. Nos termos do 2 do art. 157 do CPP:
2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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Por fim, h ainda o que a Doutrina chama de Teoria da descoberta inevitvel (inevitable Discovery), segundo a qual, tambm poder ser utilizada, no sendo considerada ilcita por derivao, a prova que, embora obtida atravs de uma outra prova, ilcita, teria sido obtida inevitavelmente pela autoridade. EXEMPLO: Imagine que o Juiz tenha determinado a Busca e apreenso de documentos e objetos na casa do suspeito Luiz. Antes de realizada a diligncia, Luiz, que estava preso, afirma que a arma do crime est em sua residncia, dentro do armrio. Chegando no local, a autoridade policial constata que de fato a arma est no armrio, mas simultaneamente chega ao local outra equipe, para cumprimento do Mandado de Busca e Apreenso determinado anteriormente. Ora, a arma seria localizada inevitavelmente pela equipe que fora realizar a busca e apreenso (diligncia vlida e regular). Portanto, a prova ilcita por derivao (arma do crime, qual se chegou atravs de depoimento mediante tortura) teria sido descoberta de maneira inevitvel, ainda que no houvesse a prova ilcita que lhe deu origem.
III.c) Provas ilegtimas
So provas obtidas mediante violao a normas de carter eminentemente processual, sem que haja nenhum reflexo de violao a normas constitucionais. EXEMPLO: Imagine que num determinado processo criminal em uma comarca do interior, no havendo perito oficial, o Juiz tenha determinado a produo de prova pericial por um perito no oficial. Esta prova pericial produzida ser ilegtima, pois viola uma norma processual, prevista no art. 159, 1 do CPP:
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Neste caso, no h qualquer violao Constituio, pois a realizao de uma prova pericial por apenas um perito no-oficial, ao invs de dois, em nada prejudica algum direito fundamental. No entanto, trata-se de violao a uma norma processual, de forma que esta prova considerada ilegtima.
III.d) Consequncias processuais no caso de reconhecimento da ilegalidade da prova
Reconhecida a ilegalidade da prova, este reconhecimento gera algumas consequncias prticas no processo criminal. Entretanto, estas consequncias so diferentes no caso de provas ilcitas (ilcitas e ilcitas por derivao) e provas ilegtimas.
A) Consequncias processuais do reconhecimento da ilicitude da prova
No caso das provas ilcitas e ilcitas por derivao, declarada sua ilicitude, elas devero ser desentranhadas do processo e, aps, estar preclusa a deciso que determinou o desentranhamento (no couber mais recurso desta deciso), esta prova ser inutilizada pelo Juiz. o que preconiza o 3 do art. 157 do CPP:
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Trata-se, portanto, de valorao da ilicitude da prova ANTES DA SENTENA. Entretanto, em relao simetria de tratamento que se d s provas ilcitas e s nulidades absolutas, a ilicitude destas provas poder ser arguida a qualquer momento, inclusive aps a sentena.
A Doutrina, no entanto, vem entendendo que, desentranhada prova declarada inadmissvel, a sua inutilizao no obrigatria, podendo o Magistrado declarar a inadmissibilidade da prova, mas no decretar seu desentranhamento e inutilizao. Isto se deve em razo da existncia de forte jurisprudncia no sentido de que a prova, ainda que seja ilcita, se for a nica prova que possa conduzir absolvio do ru, ou comprovar fato importante para sua defesa, em razo do princpio da proporcionalidade, dever ser utilizada no processo. Assim, a inutilizao da prova inviabilizaria sua utilizao pro reo. Imagine que Marcelo, acusado de homicdio, saiba que, na verdade, Bruno o verdadeiro homicida, mas no possui provas acerca disso. No entanto, Marcelo adentra casa de Bruno pela madrugada e acopla um dispositivo para realizao de escutas. Durante a utilizao do dispositivo, Bruno comenta diversas vezes com sua esposa acerca da autoria do
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 homicdio, confessando-o. Esta prova, obtida ilicitamente (violao ao Direito privacidade, art. 5, X da Constituio), por ser a nica capaz de provar a inocncia de Marcelo, apesar de ilcita, poder ser utilizada para sua absolvio. Entretanto, a prova no passa a ser considerada lcita. Ela continua sendo ilcita, mas excepcionalmente ser utilizada, apenas para beneficiar o acusado (Marcelo). Isso extremamente importante, pois se a prova passasse a ser considerada lcita, poderia ser utilizada para incriminar o verdadeiro autor do crime (Bruno). Entretanto, como ela continua sendo prova ilcita, poder ser utilizada pra inocentar Marcelo, mas no poder ser utilizada para incriminar Bruno, pois a Doutrina e Jurisprudncia dominantes s admitem a utilizao da prova ilcita pro reo, e no pro societate. MUITO CUIDADO COM ISSO!
Questo interessante diz respeito possibilidade de utilizao de prova ilcita obtida mediante excludente de ilicitude. A Doutrina, o STF e o STJ entendem que a prova obtida mediante legtima defesa ou estado de necessidade, por serem estas causas excludentes da ilicitude, so provas vlidas, e no provas ilcitas, podendo, portanto, serem utilizadas no processo. EXEMPLO: Imagine que Poliana, me de Renato, tem seu filho amado sequestrado. Os seqestradores ligam todos os dias para sua residncia exigindo o resgate, sob pena de matarem a criana. Rosa vai Delegacia e narra o ocorrido. Os policiais, sem ordem judicial, acoplam um dispositivo em seu aparelho, que fornece todos os dados necessrios identificao do local do cativeiro, de forma que a criana resgatada e os criminosos so presos. Neste caso, embora a conduta de realizar a interceptao telefnica sem autorizao judicial ilegal, mas o fato de ter sido realizada em legtima defesa da criana (Renato), que estava sob
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 ameaa de morte, retira seu carter ilcito, de forma que a prova passa a ser lcita.
B)
Consequncias
processuais
do
reconhecimento
da
ilegitimidade da prova
Diferentemente do que ocorre com as provas ilcitas, em que a natureza e a gravidade dos crimes podem implicar a sua utilizao, no que tange s provas ilegtimas, o critrio para definio de sua utilizao ou no ser outro. Para que se defina se a prova ilegtima (obtida ou produzida mediante violao norma de carter processual) ser utilizada ou no, devemos distingui-las em dois grupos: provas ilegtimas por violao a norma processual de carter absoluto (que importam nulidade absoluta) e provas ilegtimas por violao a norma processual de carter relativo (que importam em nulidade relativa). A prova decorrente de violao norma processual de carter absoluto (nulidade absoluta) jamais poder ser utilizada no processo, pois as nulidades absolutas, so questes de ordem pblica e so insanveis. J a prova decorrente de violao norma processual de carter relativo (nulidade relativa), poder ser utilizada, desde que no haja impugnao sua ilegalidade (essa ilegalidade deve ser arguida por alguma das partes, no podendo o Juiz suscit-la de ofcio), ou tenha sido sanada a irregularidade em tempo oportuno. Quadro esquemtico:
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QUESTES SEM COMENTRIOS
01 - (CESPE 2008 PGE/ES PROCURADOR DO ESTADO) Joaquim, indiciado em inqurito policial, em seu interrogatrio na esfera policial, foi constrangido ilegalmente a indicar uma testemunha presencial do crime de que era acusado. A testemunha foi regularmente ouvida e em seu depoimento apontou Joaquim como autor do delito. Nessa situao, o depoimento da testemunha, apesar de lcito em si mesmo, considerado ilcito por derivao, uma vez que foi produzido a partir de uma prova ilcita.
02 - (CESPE 2008 PC/TO DELEGADO DE POLCIA) No se faz distino entre corpo de delito e exame de corpo de delito, pois ambos representam o prprio crime em sua materialidade.
03 - (CESPE 2008 TJ/AL JUIZ) Acerca das provas, luz do disposto no CPP, assinale a opo correta. A) O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial. Os elementos informativos colhidos na investigao no podero servir de fundamentos para a sua deciso, sob pena de nulidade absoluta.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 B) Considerando que o MP o titular da ao penal pblica, vedado ao juiz, antes do incio da ao penal, ordenar a produo de qualquer tipo de prova. C) So inadmissveis as provas ilcitas, as quais devem ser
desentranhadas do processo. O juiz que conhecer do contedo da prova declarada inadmissvel no poder proferir a sentena. D) Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada
inadmissvel, esta ter de ser inutilizada por fora de deciso judicial, facultando-se s partes acompanhar o incidente. E) So inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, ainda que no seja evidenciado o nexo de causalidade entre uma e outra, ou que as derivadas poderiam ter sido obtidas por uma fonte independente das primeiras.
04 - (CESPE 2009 PC/RN AGENTE DE POLCIA) prova lcita A) a interceptao telefnica determinada pela autoridade policial. B) a apreenso de carta particular no domiclio do indiciado, sem consentimento do morador. C) a confisso do indiciado obtida mediante grave ameaa por parte dos policiais. D) a busca pessoal, realizada sem mandado judicial, quando houver fundada suspeita de flagrante. E) a declarao do advogado do indiciado acerca de fatos de que teve cincia profissionalmente.
05 - (CESPE 2009 PC/RN DELEGADO DE POLCIA) Acerca do objeto da prova, assinale a opo correta.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 A) Os fatos so objeto de prova, e nunca o direito, pois o juiz obrigado a conhec-lo. B) Os fatos axiomticos dependem de prova. C) Presuno legal a afirmao da lei de que um fato existente ou verdadeiro, independentemente de prova. Entretanto, o fato objeto da presuno legal pode precisar de prova indireta, ou seja, pode ser necessrio demonstrar o fato que serve de base presuno, que, uma vez demonstrado, implica que o fato probando (objeto da presuno) considera-se provado. D) No processo penal, os fatos no-impugnados pelo ru (fatos incontroversos) so considerados verdadeiros. E) As verdades sabidas dependem de prova.
06 - (CESPE 2005 TRE/MT ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) Sabendo-se que a busca da verdade real e o sistema do livre convencimento do juiz, que conduzem ao princpio da liberdade probatria, levam a doutrina a concluir que no se esgotam nos artigos 158 e 250 do Cdigo de Processo Penal os meios de prova permitidos na legislao brasileira, conclui-se que a previso legal no exaustiva, mas exemplificativa, sendo admitidas as chamadas provas inominadas. A respeito desse assunto, assinale a opo correta. A) Ilcitas so as provas que contrariam normas de direito processual. B) Ilegtimas so as provas que contrariam normas de direito material. C) Admite-se, no ordenamento jurdico ptrio, a obteno de provas por meios ilcitos, mas no ilegtimos. D) Admite-se, no ordenamento jurdico ptrio, a obteno de provas por meios ilegtimos, mas no ilcitos.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 E) Ilcitas so as provas que afrontam norma de direito material.
07 - (CESPE 2011 PC/ES PERITO PAPILOSCPICO) Se a interceptao telefnica que permitiu a ao policial for considerada ilcita por deciso judicial posterior, todas as provas colhidas durante o flagrante sero inadmissveis no processo, a no ser que provem os responsveis pela persecuo criminal que tais provas poderiam ser obtidas por fonte diversa e independente da interceptao impugnada.
08 - (CESPE 2011 STM ANALISTA JUDICIRIO EXECUO DE MANDADOS) Na CF, constam, expressamente, dispositivos sobre a inadmissibilidade de provas ilcitas por derivao.
09 - (CESPE 2011 TRE/ES ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) So inadmissveis no processo provas derivadas de provas ilcitas, ainda que no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras.
10 - (CESPE 2011 PC/ES ESCRIVO DE POLCIA) O juiz, ao reconhecer a ilicitude de prova constante dos autos, declarar nulo o processo e ordenar o desentranhamento da prova viciada.
11 - (CESPE 2011 STM ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) O dispositivo constitucional que estabelece serem inadmissveis as provas obtidas por meios ilcitos, bem como as restries prova criminal
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 existentes na legislao processual penal, so exemplos de limitaes ao alcance da verdade real.
12 - (CESPE 2011 PC/ES DELEGADO DE POLCIA) De acordo com a doutrina e a jurisprudncia ptrias, so inadmissveis, em qualquer hiptese, provas ilcitas ou ilegtimas no processo penal brasileiro.
13 - (CESPE 2010 MPU ANALISTA PROCESSUAL) O sistema normativo processual penal e a jurisprudncia vedam, de forma absoluta, expressa e enftica, a utilizao, pelas partes, em qualquer hiptese, de prova ilcita no processo penal.
14 - (CESPE 2010 MPU ANALISTA PROCESSUAL) No tocante aos sistemas de apreciao das provas, correto afirmar que ainda existe no ordenamento jurdico brasileiro procedimento em que o julgador decide pelo sistema da ntima convico, no se impondo o dever constitucional de motivar a deciso proferida.
15 - (CESPE 2010 TRE/BA ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) Cabe ao juiz condutor da audincia e julgador da causa apreciar a validade ou no do depoimento de Jos, por aplicao do princpio do livre convencimento motivado.
16 - (CESPE 2009 PM/DF SOLDADO) Em relao aos princpios do processo penal, julgue o item a seguir.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 O juiz forma sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial e no pode, em regra, fundamentar sua deciso exclusivamente investigatria. nos elementos informativos colhidos na fase
QUESTES COMENTADAS
01 - (CESPE 2008 PGE/ES PROCURADOR DO ESTADO) Joaquim, indiciado em inqurito policial, em seu interrogatrio na esfera policial, foi foi constrangido do crime do ilegalmente de e que em a era seu Nessa indicar uma A o testemunha testemunha apontou presencial como acusado. situao,
regularmente autor
ouvida
depoimento
Joaquim
delito.
depoimento da testemunha, apesar de lcito em si mesmo, considerado ilcito por derivao, uma vez que foi produzido a partir de uma prova ilcita. COMENTRIOS: As provas ilegais so um gnero do qual derivam trs espcies: provas ilcitas, provas ilcitas por derivao e provas ilegtimas. Provas ilcitas por derivao so aquelas provas que, embora sejam lcitas em sua essncia, derivam de uma prova ilcita, da o nome provas ilcitas por derivao. Trata-se da aplicao da Teoria dos frutos da rvore envenenada (fruits of the poisonous tree), segundo a qual, o fato de a rvore estar envenenada, necessariamente contamina os seus frutos. Trazendo para o mundo jurdico, significa que o defeito (vcio, ilegalidade) de um ato contamina todos os outros atos que a ele esto vinculados. No caso em tela, o depoimento da testemunha foi realizado de maneira vlida, sendo uma prova lcita. No entanto, como deriva do depoimento de Joaquim, colhido mediante coao, a prova testemunhal torna-se ilcita por derivao, j que se originou de prova ilcita.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 Assim, a AFIRMATIVA EST CORRETA.
02 - (CESPE 2008 PC/TO DELEGADO DE POLCIA) No se faz distino entre corpo de delito e exame de corpo de delito, pois ambos representam o prprio crime em sua materialidade. COMENTRIOS: Prova o elemento produzido pelas partes ou mesmo pelo Juiz, visando formao do convencimento deste (Juiz) acerca de determinado fato. Como o processo criminal um processo de conhecimento (pois se busca a certeza, j que reside incerteza quanto materialidade do delito e sua autoria), a produo probatria um instrumento que conduz o Juiz ao alcance da certeza, de forma que, de posse da certeza dos fatos, o Juiz possa aplicar o Direito. Por sua vez, o objeto de prova o fato que precisa ser provado para que a causa seja decidida, pois sobre ele existe incerteza . Assim, num crime de homicdio, o exame de corpo de delito prova, enquanto o fato (existncia ou no do homicdio a materialidade do crime) o objeto de prova. No caso de exame de corpo de delito, o exame o meio de prova (instrumento processual mediante o qual a parte busca formar o convencimento do Juiz), sendo o corpo de delito o objeto material da prova. O objeto da prova o fato a ser provado (homicdio), sendo o objeto material da prova a coisa sobre a qual recai o exame (cadver, etc). Alm disso, o exame de corpo de delito uma prova pessoal (pois elaborada por pessoa), enquanto o corpo de delito uma prova real (coisa). Assim, a AFIRMATIVA EST ERRADA.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 03 - (CESPE 2008 TJ/AL JUIZ) Acerca das provas, luz do disposto no CPP, assinale a opo correta. A) O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial. Os elementos informativos colhidos na investigao no podero servir de fundamentos para a sua deciso, sob pena de nulidade absoluta. ERRADA: Os elementos produzidos em sede policial (investigao) podem ser utilizados pelo Juiz como fundamentos da deciso, no podendo, entretanto, serem os nicos fundamentos da deciso. Essa a dico do art. 155 do CPP: Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) B) Considerando que o MP o titular da ao penal pblica, vedado ao juiz, antes do incio da ao penal, ordenar a produo de qualquer tipo de prova. ERRADA: O Juiz pode produzir provas, antes e depois de instaurado processo. No primeiro caso, o Juiz poder determinar, ex officio, a produo de provas consideradas urgentes, nos termos do art. 156, I do CPP: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 C) So inadmissveis as provas ilcitas, as quais devem ser desentranhadas do processo. O juiz que conhecer do contedo da prova declarada inadmissvel no poder proferir a sentena. ERRADA: A primeira parte da alternativa est correta. No entanto, a segunda parte est incorreta, pois o fato de o Juiz conhecer o contedo da prova declarada inadmissvel no gera a sua impossibilidade de proferir a sentena. D) Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ter de ser inutilizada por fora de deciso judicial, facultando-se s partes acompanhar o incidente. CORRETA: Embora paire alguma controvrsia doutrinria acerca da obrigatoriedade, ou no, da inutilizao da prova desentranhada por ser ilcita, o fato que esta a redao do art. 157, do CPP: Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) E) So inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, ainda que no seja evidenciado o nexo de causalidade entre uma e outra, ou que as derivadas poderiam ter sido obtidas por uma fonte independente das primeiras. ERRADA: Com o advento da Lei 11.690/08, o art. 157, 1 do CPP passou a tratar expressamente da prova ilcita por derivao. Vejamos:
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo pela Lei
n 11.690, de 2008)
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 Perceba, caro aluno, que a primeira parte do dispositivo transcrito trata da regra, qual seja: Toda prova derivada de prova ilcita inadmissvel no processo. Entretanto, a segunda parte do artigo excepciona a regra, ou seja, existem casos em que a prova, mesmo derivando de outra prova, esta sim ilcita, poder ser utilizada. Exige-se, portanto, que a prova ilcita por derivao possua uma relao de causalidade exclusiva com a prova originalmente ilcita. Assim, se uma prova B (lcita) s pode ser obtida porque se originou de uma prova ilcita (A), a prova B ser inadmissvel. Entretanto, se a prova B no foi obtida exclusivamente em razo da prova A, a prova B no ser inadmissvel.
04 - (CESPE 2009 PC/RN AGENTE DE POLCIA) prova lcita A) a interceptao telefnica determinada pela autoridade policial. ERRADA: A interceptao telefnica realizada sem autorizao JUDICIAL considerada prova ilcita, nos termos do art. 5, XII da Constituio; B) a apreenso de carta particular no domiclio do indiciado, sem consentimento do morador. ERRADA: Trata-se de prova ilcita, pois decorre de violao norma, contida no art. 5, XI e XII da Constituio Federal, que asseguram a inviolabilidade do domiclio e o sigilo das correspondncias; C) a confisso do indiciado obtida mediante grave ameaa por parte dos policiais. ERRADA: Trata-se de prova ilcita pois fora obtida mediante coao, ou seja, o indiciado no era livre para se manifestar quando da colheita da prova. D) a busca pessoal, realizada sem mandado judicial, quando houver fundada suspeita de flagrante.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 CORRETA: Neste caso, embora no haja autorizao judicial, esta dispensvel, pois a autoridade policial pode proceder busca pessoal, busca e apreenso, etc, toda vez que estiver diante de uma situao de flagrante; E) a declarao do advogado do indiciado acerca de fatos de que teve cincia profissionalmente. ERRADA: O advogado est impedido de prestar depoimento acerca de fato que teve cincia profissionalmente, sendo a prova obtida atravs da violao a este dever de sigilo, uma prova ilcita.
05 - (CESPE 2009 PC/RN DELEGADO DE POLCIA) Acerca do objeto da prova, assinale a opo correta. A) Os fatos so objeto de prova, e nunca o direito, pois o juiz obrigado a conhec-lo. ERRADA: Via de regra, somente os fatos podem ser objeto de prova. No entanto, quando a parte alegar direito municipal, estadual ou estrangeiro, dever provar-lhes o teor e a vigncia, pois o Juiz no obrigado a conhec-los. No entanto, como a competncia para legislar sobre Direito Penal e Processual Penal privativa da Unio, esta norma pouco se aplica ao Direito Processual Penal, tendo maior aplicao no Direito Civil; B) Os fatos axiomticos dependem de prova. ERRADA: Os fatos axiomticos, ou evidentes, so fatos que decorrem de um raciocnio lgico, intuitivo, decorrente de alguma situao que gera a lgica concluso de outro fato. No dependem de prova; C) Presuno legal a afirmao da lei de que um fato existente ou verdadeiro, independentemente de prova. Entretanto, o fato objeto da presuno legal pode precisar de prova indireta, ou seja, pode ser necessrio demonstrar o fato que serve de base
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 presuno, que, uma vez demonstrado, implica que o fato probando (objeto da presuno) considera-se provado. CORRETA: Embora os fatos presumidos pela lei como verdadeiros no dependam de prova, bvio que a parte deve provar o fato que gera a presuno do outro fato. Assim, no caso de estupro contra menor de 14 anos, embora seja presumida a incapacidade do menor de 14 anos para externar sua vontade no que tange realizao do ato sexual (presuno absoluta), a condio de menor de 14 anos (fato que gera a presuno) deve ser provada; D) No processo penal, os fatos no-impugnados pelo ru (fatos incontroversos) so considerados verdadeiros. ERRADA: Em razo da adoo do princpio da verdade real, no existe o fenmeno que ocorre no processo civil, consistente na presuno de veracidade dos fatos no impugnados, pois no processo civil vigora o princpio da verdade formal. E) As verdades sabidas dependem de prova. ERRADA: As verdades sabidas, ou fatos notrios, no dependem de prova, exatamente porque so do conhecimento comum de todas as pessoas.
06 - (CESPE 2005 TRE/MT ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) Sabendo-se que a busca da verdade real e o sistema do livre convencimento do juiz, que conduzem ao princpio da liberdade probatria, levam a doutrina a concluir que no se esgotam nos artigos 158 e 250 do Cdigo de Processo Penal os meios de prova permitidos na legislao brasileira, conclui-se que a previso legal no exaustiva, mas exemplificativa, sendo admitidas as chamadas provas inominadas. A respeito desse assunto, assinale a opo correta.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 A) Ilcitas so as provas que contrariam normas de direito processual. B) Ilegtimas so as provas que contrariam normas de direito material. C) Admite-se, no ordenamento jurdico ptrio, a obteno de provas por meios ilcitos, mas no ilegtimos. D) Admite-se, no ordenamento jurdico ptrio, a obteno de provas por meios ilegtimos, mas no ilcitos. E) Ilcitas so as provas que afrontam norma de direito material. COMENTRIOS: So consideradas provas ilcitas aquelas produzidas mediante violao de normas de direito material (normas constitucionais ou legais). Provas ilcitas por derivao so aquelas provas que, embora sejam lcitas em sua essncia, derivam de uma prova ilcita, da o nome provas ilcitas por derivao. Trata-se da aplicao da Teoria dos frutos da rvore envenenada (fruits of the poisonous tree), segundo a qual, o fato de a rvore estar envenenada, necessariamente contamina os seus frutos. Trazendo para o mundo jurdico, significa que o defeito (vcio, ilegalidade) de um ato contamina todos os outros atos que a ele esto vinculados. Provas ilegtimas so provas obtidas mediante violao a normas de carter eminentemente processual, sem que haja nenhum reflexo de violao a normas constitucionais. No se admite no direito processual ptrio a obteno de provas ilcitas nem ilegtimas, embora a Jurisprudncia venha se firmando no sentido de que, com relao s provas ilcitas e ilcitas por derivao, elas possam ser utilizadas quando forem o nico meio de absolver o acusado. Assim, A ALTERNATIVA CORRETA A LETRA E.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 07 - (CESPE 2011 PC/ES PERITO PAPILOSCPICO) Se a interceptao telefnica que permitiu a ao policial for considerada ilcita por deciso judicial posterior, todas as provas colhidas durante o flagrante sero inadmissveis no processo, a no ser que provem os responsveis pela persecuo criminal que tais provas poderiam ser obtidas por fonte diversa e independente da interceptao impugnada. COMENTRIOS: Com o advento da Lei 11.690/08, o art. 157, 1 do CPP passou a tratar expressamente da prova ilcita por derivao. Vejamos: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
(Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
A primeira parte do dispositivo transcrito trata da regra, qual seja: Toda prova derivada de prova ilcita inadmissvel no processo. Entretanto, a segunda parte do artigo excepciona a regra, ou seja, existem casos em que a prova, mesmo derivando de outra prova, esta sim ilcita, poder ser utilizada. Exige-se, portanto, que a prova ilcita por derivao possua uma relao de causalidade exclusiva com a prova originalmente ilcita. Desta forma, se ficar comprovado que a prova ilcita por derivao tambm poderia ter sido alcanada por outros meios, no havendo uma relao de causalidade exclusiva, esta prova ser admissvel. Assim, A AFIRMATIVA EST CORRETA.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 08 - (CESPE 2011 STM ANALISTA JUDICIRIO EXECUO DE MANDADOS) Na CF, constam, expressamente, dispositivos sobre a
inadmissibilidade de provas ilcitas por derivao. COMENTRIOS: A Constituio prev, to-somente, a inadmissibilidade das provas obtidas por meios ilcitos, sem tratar expressamente das provas ilcitas por derivao. Essa vedao decorre do art. 157, 1 do CPP, que diz: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo pela Lei
n 11.690, de 2008)
Assim, a AFIRMATIVA EST ERRADA.
09 - (CESPE 2011 TER/ES ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) So inadmissveis no processo provas derivadas de provas ilcitas, ainda que no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras. COMENTRIOS: Com o advento da Lei 11.690/08, o art. 157, 1 do CPP passou a tratar expressamente da prova ilcita por derivao. Vejamos: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
(Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 A primeira parte do dispositivo transcrito trata da regra, qual seja: Toda prova derivada de prova ilcita inadmissvel no processo. Entretanto, a segunda parte do artigo excepciona a regra, ou seja, existem casos em que a prova, mesmo derivando de outra prova, esta sim ilcita, poder ser utilizada. Exige-se, portanto, que a prova ilcita por derivao possua uma relao de causalidade exclusiva com a prova originalmente ilcita. Desta forma, se ficar comprovado que a prova ilcita por derivao tambm poderia ter sido alcanada por outros meios, no havendo uma relao de causalidade exclusiva, esta prova ser admissvel. Assim, a afirmativa est errada.
10 - (CESPE 2011 PC/ES ESCRIVO DE POLCIA) O juiz, ao reconhecer a ilicitude de prova constante dos autos, declarar nulo o processo e ordenar o desentranhamento da prova viciada. COMENTRIOS: Quando o Juiz reconhecer a ilicitude da prova, dever declar-la inadmissvel, determinar seu desentranhamento e, aps preclusa esta deciso, dever inutilizar a prova (em que pese respeitvel posio Doutrinria em contrrio). Esta a redao do art. 157, 3 do CPP: 3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Vejam, portanto, que no h que se falar em nulidade do processo, mas apenas da prova em si. Assim, a afirmativa est errada.
11 - (CESPE 2011 STM ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA)
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 O dispositivo constitucional que estabelece serem inadmissveis as provas obtidas por meios ilcitos, bem como as restries prova criminal existentes na legislao processual penal, so exemplos de limitaes ao alcance da verdade real. COMENTRIOS: A verdade real o princpio, vigente em nosso ordenamento processual penal, segundo o qual o Juiz deve buscar a verdade dos fatos, no se limitando verdade formada pelas partes no processo, que pode no ser correspondente ao que efetivamente ocorreu no mundo ftico. Entretanto, este princpio sofre limitaes, pois a verdade real no pode ser buscada a qualquer custo. Assim, tanto a Constituio quanto a legislao infraconstitucional estabelecem normas que freiam a ao do Estado quando a produo probatria (busca da verdade material) possa violar direitos fundamentais do indivduo. Neste sentido, a afirmativa est correta.
12 - (CESPE 2011 PC/ES DELEGADO DE POLCIA) De acordo com a doutrina e a jurisprudncia ptrias, so inadmissveis, em qualquer hiptese, provas ilcitas ou ilegtimas no processo penal brasileiro. COMENTRIOS: Existe forte Doutrina e jurisprudncia no sentido de que a prova, ainda que seja ilcita, se for a nica prova que possa conduzir absolvio do ru, ou comprovar fato importante para sua defesa, em razo do princpio da proporcionalidade, dever ser utilizada no processo. Entretanto, a prova no passa a ser considerada lcita. Ela continua sendo ilcita, mas excepcionalmente ser utilizada, apenas para beneficiar o acusado. Isso extremamente importante, pois se a prova passasse a ser considerada lcita, poderia ser utilizada para incriminar o verdadeiro autor do crime. Entretanto, como ela continua sendo prova ilcita, poder ser utilizada pra inocentar o acusado, mas no poder ser utilizada para
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 incriminar o verdadeiro infrator, pois a Doutrina e Jurisprudncia dominantes s admitem a utilizao da prova ilcita pro reo, e no pro societate. Quanto s provas ilegtimas, estas podem ser utilizadas quando, ofendendo normas de carter meramente relativo (nulidade relativa), forem sanadas as irregularidades, ou ainda que no sejam sanadas as irregularidades, no tenha sido arguida a sua nulidade no tempo certo. Desta maneira, a afirmativa est errada.
13 - (CESPE 2010 MPU ANALISTA PROCESSUAL) O sistema normativo processual penal e a jurisprudncia vedam, de forma absoluta, expressa e enftica, a utilizao, pelas partes, em qualquer hiptese, de prova ilcita no processo penal. COMENTRIOS: Existe forte Doutrina e jurisprudncia no sentido de que a prova, ainda que seja ilcita, se for a nica prova que possa conduzir absolvio do ru, ou comprovar fato importante para sua defesa, em razo do princpio da proporcionalidade, dever ser utilizada no processo. Entretanto, a prova no passa a ser considerada lcita. Ela continua sendo ilcita, mas excepcionalmente ser utilizada, apenas para beneficiar o acusado. Isso extremamente importante, pois se a prova passasse a ser considerada lcita, poderia ser utilizada para incriminar o verdadeiro autor do crime. Entretanto, como ela continua sendo prova ilcita, poder ser utilizada pra inocentar o acusado, mas no poder ser utilizada para incriminar o verdadeiro infrator, pois a Doutrina e Jurisprudncia dominantes s admitem a utilizao da prova ilcita pro reo, e no pro societate. Portanto, a afirmativa est errada.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 14 - (CESPE 2010 MPU ANALISTA PROCESSUAL) No tocante aos sistemas de apreciao das provas, correto afirmar que ainda existe no ordenamento jurdico brasileiro procedimento em que o julgador decide pelo sistema da ntima convico, no se impondo o dever constitucional de motivar a deciso proferida. COMENTRIOS: Embora o nosso ordenamento processual penal tenha adotado, como regra, o sistema do livre convencimento motivado (ou regrado) de valorao da prova, certo que existem excees, tendo o sistema da ntima convico sido adotado, como exceo, nos processos cujo julgamento seja afeto ao Tribunal do Jri, pois os jurados, pessoas leigas que so, julgam conforme o seu sentimento interior de Justia, no tendo que fundamentar o porqu de sua deciso. Assim, a afirmativa est correta.
15 - (CESPE 2010 TRE/BA ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA) Cabe ao juiz condutor da audincia e julgador da causa apreciar a validade ou no do depoimento de Jos, por aplicao do princpio do livre convencimento motivado. COMENTRIOS: O Brasil adotou o sistema de valorao da prova conhecido como o do livre convencimento motivado, de maneira que o Juiz deve valorar a prova da maneira que reputar pertinente, sem que a Lei tenha estabelecido previamente o valor de cada elemento de prova (sistema tarifrio, no adotado como regra). Entretanto, existem casos excepcionais nos quais o Direito Processual Penal ptrio adotou o sistema da prova tarifada e o sistema da ntima convico. Assim, embora no se tenha o texto que deu origem questo (dispensvel), A AFIRMATIVA EST CORRETA.
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof. Renan Araujo Aula 05 16 - (CESPE 2009 PM/DF SOLDADO) Em relao aos princpios do processo penal, julgue o item a seguir. O juiz forma sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial e no pode, em regra, fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na fase investigatria. COMENTRIOS: O item est correto, eis que no sistema processual ptrio vigora o livre convencimento baseado em provas, de forma que o Juiz pode formar seu convencimento a partir da livre apreciao das provas produzidas em contraditrio judicial, sendo inadmissvel a fundamentao exclusivamente baseada em elementos colhidos na investigao, com as ressalvas legais, nos termos do art. 155 do CPP:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Portanto, a AFIRMATIVA EST CORRETA.
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1. CORRETA 2. ERRADA 3. ALTERNATIVA D 4. ALTERNATIVA D 5. ALTERNATIVA C 6. ALTERNATIVA E 7. CORRETA 8. ERRADA 9. ERRADA 10. ERRADA 11. CORRETA 12. ERRADA 13. ERRADA 14. CORRETA 15. CORRETA 16. CORRETA
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Direito Processual Penal PC-DF (2013) ESCRIVO DE POLCIA Teoria e exerccios comentados Prof.

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AULA 05: PROVAS: TEORIA GERAL DA PROVA PENAL.

Ol, meus amigos concurseiros! J devoraram o material anterior?

I.a) Classificao das provas

As provas podem ser classificadas em:

I.b) Princpios que regem o sistema probatrio

II.a) Produo probatria pelo Juiz

Na produo antecipada de provas Regra geral, as

III PROVAS ILEGAIS

III.a) Provas ilcitas

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

O art. 157 do CPP, por sua vez, diz:

So exemplos de prova ilcita:

III.b) Provas ilcitas por derivao

III.c) Provas ilegtimas

III.d) Consequncias processuais no caso de reconhecimento da ilegalidade da prova

A) Consequncias processuais do reconhecimento da ilicitude da prova

QUESTES SEM COMENTRIOS

Assim, a AFIRMATIVA EST ERRADA.

11 - (CESPE 2011 STM ANALISTA JUDICIRIO REA JUDICIRIA)

Portanto, a AFIRMATIVA EST CORRETA.

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