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Norbert Rouland, Anthropologie juridique, (1988) Chapitre 2 L'volution des problmatiques de l'anthropologie juridique http://classiques.uqac.ca/contemporains/rouland_norbert/anthropologie_juridique_1988/ant hropologie_juridique.

pdf Norbert Rouland, Antropologia Jurdica, (1988) Captulo 2 A evoluo das problemticas da antropologia jurdica A lei como um camaleo. Ele muda de aparncia a cada lugar, e s quem conhece pode o domesticar. Proverbe Gola (Liberia).

A antropologia jurdica , filha da histria do Direito, nasceu na segunda metade do XIX, sculo de atividade de alguns/poucos pais fundadores. Logo, ela atribuda seus objetivos Prometeu que formou o programa do evolucionismo jurdico: a catedral terica revelou rapidamente ser contruda por materiais muito frgeis para durar. Outras abordagens menos ambiciosas, mas mais precisas, lhe sucedeu at hoje. Estas etapas ter lugar em um contexto internacional, dominado pela colonizao, que deu as principais naes europias os campos de experimentao variados e desiguais: ento no surpresa se constatar que no vemos/existe antropologia jurdica nas escolas nacionais. Finalmente, esta evoluo no de forma completa no momento presente, em que vamos fazer o ponto. Vamos explorar todas estas questes em duas sees.

Seo I Os fundadores da antropologia jurdica no sculo XVIII, temos visto que a antropologia epistemologicamente possvel. Entre os juristas/advogados, o nome de Montesquieu [p. 48] destaca. Mas sobretudo a segunda metade do sculo XIX ser escrito as primeiras obras grandes de antropologia jurdica. 29 Um precursor: Montesquieu e a rupture com o Direito natural. - Para o sofista grego Protgoras (. 480-411 aC) ". o Justo e o injusto no resultado da natureza, mas da lei" As diversas teorias do direito natural se inscreveram em falso contra _ este ponto de vista, mas a idia de uma "Direito natural" no uniforme durante toda a histria do pensamento jurdico. Contra os sofistas, para os quais a lei deriva da posio de fora que so os governantes (a teoria marxista da direito prximo a este ponto de vista), Plato e Aristteles argumentam

que a lei ditada pela razo, comum a todos os homens e merece, portanto, a qualificao de "lei natural", que o Direito Positivo traduziu o contedo . Para Aristteles, e mais tarde St. Thomas, no qual concorda atualmente _ o Sr. Villey, o direito natural tem um contedo varivel, porque justamente ele se expressa na busca de igualdade, na qual varia de acordo com tipos de sociedades e pocas, mas em todos os casos, independentemente do grau de variabilidade, o ato justo(o simples ato/justamente/apenas o ato) est em conformidade com a ordem das coisas, na natureza. Pelo contrrio, o direito natural moderno, dos autores clssicos dos sculos XVII e XVIII, supostamente consistia em um contedo preciso e imutvel de uma srie de princpios gerais, codificados na enumerao dos direitos do Homem. Para muitos antroplogos do direito, com foco na variabilidade cultural, a segunda definio dificilmente aceitvel, e eles criticam tambm a idia corrente da Declarao Universal dos Direitos Humanos (ver abaixo, n 265 ). Antecipando essa atitude, Montesquieu (1689-1755) teve o mrito de ser o primeiro em seu tempo atacar esses conceitos criacionistas, refletindo sobre as experincias de sociedades diferentes da sua. Para ele, o Direito um elemento do sistema scio-poltico, e altamente dependente da sua organizao. Ele essencialmente diferente, e muda de acordo com as sociedades, lugares e pocas. Como alguns antroplogos do direito do nosso tempo, ele pensa que a consubstancialidade entre o direito e a sociedade tal que a transferncia dos direitos de uma sociedade para a outra no pode ter sucesso, a menos que as sociedades sejam pouco diferentes. Isto est longe do sumo naturalismo idealista, e muito perto das teorias antropolgicas do sculo XX. Montesquieu evita mesmo a tentao evolucionista ao qual foram sucumbidos os autores do sculo _ XX [p.49] Para ele, a mudana jurdica no determinada principalmente pelas grandes sries histricas _ , cuja sucesso resutar a marcha rumo ao progresso, mas depende de fatores mais prosaicos, tais como as condies climticas, demogrficas, topogrficas, etc. especficas cada sociedade. Uma vez que observa principalmente no direito sua variabilidade, Montesquieu o primeiro antroplogo do direito da poca moderno. Um sculo mais tarde, outros iro segui-lo.

30. Fundao da Antropologia Jurdica : SUMNERMAINE, Bachofen, MAC Lennan, Morgan. No sculo seguinte, uma certa agitao terminolgica um dos sintomas do nascimento de antropologia jurdica: falamos primeiramente da comparao da jurisprudncia, depois paleontologia jurdica, finalmente, da arqueologia jurdica; do o termo da etnologia jurdica de Norbert no aparece em 1890 no livro Mensagem Grundriss der ethnologischen Jurisprudenz. Qualquer que seja a expresso utilizada, o ano de 1861 uma data-chave na histria de nossa disciplina. Em Stuttgart e Londres aparecem simultaneamente duas obras principais: Das Mutterrecht, de J. J. Bachofen, inaugura a da etnologia do parentesco, de que forma vai cometer logo J. F. Mac Lennan (Casamento Primitivo, 1865) e Lewis H. Morgan (Sistemas de consanginidade e afinidade da famlia humana, 1871), mas o trabalho de H. J. Sumner Maine, a Lei antiga (1861), seguido por Histria Antiga das Instituies (1875) e Sobre a Lei e Costume (1883) que verdadeiramente criou antropologia jurdica. Como pode se constatar atravs da leitura das lnguas em que esses ttulos so escritos, Frana permaneceu em silncio por 20 anos decisivos. H. Sumner -Maine (1822-1888) acumula vrias funes importantes. Primeiramente no ensino: foi professor de direito civil na Universidade de Cambridge, de direito romano em Londres e, a

partir de 1869, o primeiro professor de Jurisprudncia histrica e comparativa, em Oxford, e depois de direito internacional. Ele tambm ocupou posies administrativas importants. ViceReitor da Universidade de Calcut, membro muito influente do Conselho do Governo Geral da ndia, ele foi um dos responsveis pela codificao do direito indgena. Destas responsabilidades, explicou que em suas pesquisas, principalmente sobre a na famlia e a propriedade, a ndia foi privilegiada. Entretanto, Maine no limita [p. 50] o mbito da sua disciplina para as sociedades distantes: direitos europeus - particularmente o irlands ocupam um lugar muito importante no seu trabalho. Esta atravessada por duas grandes idias. Primeiro, a teoria dos trs estgios de evoluo do direito: Primeiramente, os homens pensam que o direito vem dos deuses, que ditam as leis para os soberanos (Moiss e os Dez Mandamentos), ento o direito se identifica ao costume e, finalmente, ele se confunde com a lei. Ao longo desta evoluo lenta, o direito passado gradualmente do estatuto/status para o contrato: no passado distante, os direitos e obrigaes do indivduo foram estabelecidos de modo rigido pelo seu status na sociedade da qual ele membro, nas sociedades modernas, que tm visto uma maior mobilidade em relao aos grupos, sua liberdade se exprime no desenvolvimento dos atos contratuais. Em segundo lugar, atravs de seus estudos sobre o culto dos ancestral, Maine se esfora para estabelecer a precedncia da descendncia patrilinear e da sociedade patriarcal. Maine um evolucionista darwinista. Para ele, as sociedades distantes so imveis/estacionrias e infantis, a Europa sendo apenas de fato evidenciado um grande dinamismo no domnio da evoluo jurdica. Professor de Direito Romano e magistrado da Corte Criminal _ de Basileia, J. Bachofen (18151887) situado igualmente por uma perspectiva evolutiva e se concentra no estudo do parentesco, mas, ao contrrio de H. S. Maine, ele afirma a prioridade cronolgica do matriarcado - que est ligada inveno da agricultura - o sobre o patriarcado. Desde a antiguidade, diversas fontes indicam a existncia da descendncia matrilinear. Bachofen interpreta como um "vestgio" da idade matriarcal, em si mesmo precedida por um perodo de indiferenciao, ou estgio de promiscuidade primitiva. Estas ideias foram muitas vezes retomadas depois disso, mas no resta praticamente nada hoje ... se no for nos argumentos dos movimentos feministas. Nenhuma observao etnogrfica nunca confirmou o estgio de promiscuidade primitiva, e alguns autores ainda acreditam na existncia do matriarcado (no entanto, existem sociedades que, como os Touareg, a mulher tem um status muito prximo dos homens, mas eles so muito raras ...). De qualquer forma, a contribuio de Bachofen considervel em termos de metodologia. Porque a maioria das sociedades tradicionais nos deixaram nenhuma fonte escrita comparvel quelas utilizadas pelos historiadores. Cauteloso atrs da Lingstica , Bachofen privilegia, por outro lado, o estudo de objetos/obras de arte, e especialmente a mitologia. Sua grande descoberta, a respeito dos mitos, tem sido a de compreender que se, essencialmente [p. 51] os contos so fictcios, eles no correspondem ao menos a uma verdade interior que pode nos iluminar sobre a "realidade objetiva". A antropologia jurdica se afirmou assim como cincia capaz de descodificar as imagens e smbolos destacados da escrita, se desvia da interpretao textual que os romanistas especialmente Mommsen - conseguiram trazer um grau de quase-perfeio, mas que no escapou dos perigos da abstrao. Como escrito por J. Costa, " o mrito essencial de Bachofen como sendo fora dos limites da histria escrita ter mostrado uma simultaneidade

de costumes que podem no apenas se reunir/atingir s pocas remotas , mas coexistir no espao com os direitosque se compartilhou ento exclusivamente o mundo "