1 - EMPRESRIO E SOCIEDADE EMPRESRIA; Do Empresrio. Obrigaes comuns a todos os empresrios. Estabelecimento empresarial. Nome Empresarial. Sociedade Empresria.

Classificao das sociedades empresrias. Teoria geral dos ttulos de crdito. Ttulos de crdito em espcie. Recuperao judicial e extrajudicial de empresas. A falncia no ordenamento brasileiro (alteraes trazidas pela Lei 11.101/2005). Natureza jurdica e caractersticas normativas. Os rgos da falncia, decretao, extino do estado falimentar e devoluo dos bens remanescentes. O Empresrio. Conceito doutrinrio (Fbio Ulhoa Coelho): Empresrio a pessoa fsica que toma iniciativa de organizar uma atividade econmica de produo ou circulao de bens ou servios. Conceito legal (art. 966 do Cdigo Civil): Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Traos que caracterizam o empresrio: Exerccio de atividade econmica e, por isso, destinada criao de riquezas; Atividade organizada, atravs da coordenao dos fatores da produo trabalho, matriaprima e capital, em medida e propores variveis, conforme a natureza e objeto da empresa; Exerccio praticado de modo habitual e sistemtico, ou seja, PROFISSIONALMENTE, o que implica dizer em nome prprio. AUTNOMO O Novo Cdigo Civil no traz a definio de autnomo, entretanto, o pargrafo nico do art. 966, nos revela quem no considerado empresrio. Vejamos o que diz a lei: NO SE CONSIDERA EMPRESRIO: Aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. O ELEMENTO DE EMPRESA: Refere-se atividade desenvolvida pela empresa, isto , faz parte do seu objeto social, e de como ela est organizada para atuar. Podemos afirmar que se considera autnomo aqueles que atuam, por conta prpria (sem scios) como profissional liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro, arquiteto, contabilista, etc). SOCIEDADE EMPRESRIA: Primeiro o conceito de sociedade. SOCIEDADE: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981 e pargrafo nico do Cdigo Civil).

A Sociedade empresria tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro, inclusive a sociedade por aes, independentemente de seu objeto, devendo inscrever-se na Junta Comercial do respectivo Estado (art. 982, pargrafo nico). Sociedade empresria aquela que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. SOCIEDADE SIMPLES. Sociedades simples so aquelas formadas por pessoas que exercem profisso intelectual (gnero), de natureza cientfica, literria ou artstica (espcies), mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Alm destes profissionais, tambm so considerados autnomos as pessoas que realizam pequenos negcios, sem uma estrutura prpria e adequada para desenvolver suas atividades. Dessa forma, o eletricista, a manicure, o pintor de residncia que atuam por conta prpria e que no possuem um estabelecimento organizado para prestar seus servios. RESUMO A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o exercente da atividade econmica se chama empresrio individual; no segundo, sociedade empresria. OBRIGAES COMUNS A TODOS OS EMPRESRIOS: Registrar-se na Junta Comercial antes de dar incio explorao de sua atividade; manter escriturao regular de seus negcios; levantar demonstraes contbeis peridicas. REGISTRO DE EMPRESAS As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam, devem se registrar na Junta Comercial do Estado em que esto sediadas. (Art. 982, pargrafo nico do Cdigo Civil). rgos do Registro de Empresas: O registro de empresas encontra-se a cargo do Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC e das Juntas Comerciais. Os rgos do registro de empresas so, em nvel federal, o Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC, e, em nvel estadual, as Juntas Comerciais. Ao DNRC cabem funes de disciplina, superviso e fiscalizao do registro de empresas; s Juntas Comerciais compete o efetivo registro. O Empresrio Irregular sofre as seguintes consequncias: No consegue entabular e desenvolver negcios com empresrios regulares;

Vender para a Administrao Pblica por meio de licitao (Lei 8.666/93); Contrair emprstimos bancrios; Requerer recuperao judicial. Mas a principal sano imposta sociedade empresria que explora irregularmente sua atividade econmica, ou seja, que funciona sem registro na Junta Comercial, a responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes sociais. Assim sendo, o arquivamento do ato constitutivo da pessoa jurdica no registro de empresas condio imprescindvel para a limitao da responsabilidade dos scios. Outras sanes impostas sociedade empresria irregular: No possui legitimidade ativa para o pedido de falncia de outro comerciante (artigo 97, 1, da Lei 11.101/2005); No pode requerer a sua prpria recuperao judicial (art. 51, V, da Lei 11.101/2005 Lei de Falncia). Sanes de natureza fiscal e administrativa: Impossibilidade de inscrio da pessoa jurdica no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ), e nos cadastros estaduais e municipais; Impossibilidade de matrcula no Instituto Nacional da Seguridade Social (Lei 8.212/91, art. 49, inciso I). Sua atividade fica restrita economia informal. B) ESCRITURAO O empresrio tem o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam, consoante dispe o art. 1.179 do Cdigo Civil. Logo, o exerccio regular da atividade empresarial pressupe a organizao de uma contabilidade, a cargo de profissionais habilitados. Todo empresrio regular necessita dos servios de um contador, seja contratando-o como empregado, seja como profissional autnomo. Art. 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens. Esto sujeitos fiscalizao tributria, ou previdenciria, quais livros comerciais, limitado o exame aos pontos objeto de investigao (Smula 439 do STF). Consequncias da falta de escriturao:

Consequncias sancionadoras: na rbita civil, a eventual presuno de veracidade dos fatos alegados pela parte adversa; Na rbita penal, a tipificao de crime sonegao fiscal. C) Demonstraes Contbeis Peridicas: A terceira obrigao da sociedade empresria a de levantar balanos anuais, patrimonial e de resultado (art. 1.179 do Cdigo Civil). Sobre o ativo temos todos os bens, dinheiro e crditos; Sobre o passivo podemos falar sobre todas as obrigaes de que a sociedade empresria devedora. Demonstraes de resultados: Balano da conta de lucros e perdas, observadas as regras da contabilidade (art. 1. 188 do Cdigo Civil). ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL Conceito: Estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para explorao de sua atividade econmica. Compreende os bens indispensveis ou teis ao desenvolvimento da empresa, como mercadorias em estoque, mquinas, veculos, marca e outros sinais distintivos, tecnologia etc. (Fbio Ulhoa Coelho). Alm desses bens, o empresrio dever encontrar um ponto para o seu estabelecimento, isto , um imvel para desenvolver sua atividade. A sociedade empresria pode ser titular de mais de um estabelecimento. Nesse caso, aquele que ela considerar mais importante ser a sede da empresa e o outro ou outros sero denominados de filiais ou sucursais. Para as instituies financeiras usa-se a expresso agncia. ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL O estabelecimento empresarial composto por elementos materiais e imateriais. Elementos materiais: So os bens corpreos que o empresrio utiliza para a explorao de sua atividade econmica, como mercadorias do estoque, os mobilirios, utenslios, veculos, maquinaria etc. ELEMENTOS IMATERIAIS Os elementos imateriais do estabelecimento empresarial so os bens no corpreos, como, por exemplo, patente de inveno, modelo de utilidade, registro de desenho industrial, marca registrada, nome empresarial.

PROTEO AO PONTO: LOCAO EMPRESARIAL. Ponto o local em que se encontra o estabelecimento empresarial. A proteo jurdica do ponto decorre da sua importncia para o sucesso da empresa. O ponto o local em que o empresrio se estabelece, sendo um fator decisivo para o sucesso da atividade empresarial. Quando o empresrio o proprietrio do imvel em que se estabeleceu, o seu direito ao ponto assegurado pelo direito fundamental de propriedade, previsto no artigo 5, inciso XXII da Constituio Federal. Funo social da propriedade: O empresrio, no exerccio do seu direito de propriedade, deve atender a sua funo social. (art. 5, inciso XIII, da Constituio Federal). Na hiptese de o empresrio no ser o proprietrio do imvel, mas o locatrio do prdio em que se situa o estabelecimento, a proteo de seu direito ao ponto tem como base jurdica a Lei 8.245/91, art 51. A referida lei assegura a prorrogao compulsria. Tanto o empresrio individual como a sociedade empresria possuem o direito proteo jurdica do ponto, bem como prorrogao compulsria. REQUISITOS PARA A PRORROGAO COMPULSRIA DO CONTRATO DE LOCAO: Artigo 51 da Lei 8.245/91. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; II o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazo ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; O locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. Exceo da retomada: Na locao empresarial, o direito do locatrio de inerncia ao ponto tem seu fundamento na lei ordinria LL, art. 51). Entretanto, esse direito no pode prejudicar o direito de propriedade do locador, sob pena de inconstitucionalidade (CF, art. 5, inciso XXII). Assim, quando houver conflito entre os direitos, do locatrio voltado renovao da locao e o do locador, no tocante ao uso pleno de seu bem, prevalecer o direito de propriedade, pois a Constituio Federal prevalece sobre a lei ordinria de locao. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS As sociedades empresrias podero ser das seguintes espcies: sociedade limitada; (possuem importncia econmica)

sociedade em nome coletivo; sociedade annima; (possuem importncia econmica) sociedade em comandita simples; sociedade em comandita por aes. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Conforme previso do artigo 1.039 do Cdigo Civil: . Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. A Sociedade em Nome Coletivo est em franco desuso, devido ao fato dos scios poderem ser compelidos a responder solidria e ilimitadamente com os seus patrimnios particulares, frente s dvidas contradas pela pessoa jurdica da empresa (= obrigaes sociais), sem que sequer haja a necessidade de se decretar a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade em foco. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. (Art. 1.045 do CC). Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis (Art. 1.046 do CC).

Mas, embora sejam cinco os tipos disponveis, somente as limitadas e annimas possuem importncia econmica. As demais, em razo de sua disciplina inadequada s caractersticas da economia na atualidade, so constitudas apenas para atividades de menor envergadura. Entre 1985 e 2005, as Juntas Comerciais registraram 64.332 sociedades limitadas, 7.977 annimas e 842 sociedades empresrias de outros tipos. SOCIEDADES DESPERSONALIZADAS Consoante dispe o artigo 45 do Cdigo Civil, comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado, com a inscrio de seus atos constitutivos no respectivo registro. A personalizao das sociedades empresrias (quando elas adquirem personalidade jurdica), d-se com o registro de seus atos constitutivos. A sociedade empresria que no obedece ao determinado em lei e no registra seus atos constitutivos uma sociedade despersonalizada e, portanto, irregular. Alguns doutrinadores diferenciam as sociedades despersonalizadas em sociedades irregulares e sociedades de fato. A sociedade irregular seria aquela que, possuindo um ato constitutivo, no o registra, e a sociedade de fato aquela que nem ato constitutivo possui, embora exera atividade empresarial. Entretanto, o Cdigo Civil no adotou essa diferena, tratando tanto a sociedade irregular como a sociedade de fato sob a mesma denominao, ou seja, sociedades em comum.

SOCIEDADE EM COMUM So consideradas sociedades em comum aquelas que no possuem personalidade jurdica. O Cdigo Civil, com essa denominao, no pretendeu regularizar a situao dessas sociedades, mas designar uma situao irregular e normatizar as consequncias dessa irregularidade. O artigo 990 do Cdigo Civil prev que, na sociedade em comum, todos os scios respondem, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Assim, o patrimnio pessoal dos scios dessa sociedade responder pelas dvidas por ela contradas. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO A sociedade em conta de participao um tipo especial, tem uma caracterstica secreta, e, por tal razo, seu ato constitutivo no dever ser registrado, sendo despersonalizada, mas no irregular. A atividade empresarial dessa sociedade ser exercida pelo scio denominado ostensivo, em seu prprio nome e sob sua exclusiva responsabilidade, sendo, portanto, um empresrio individual. Os demais scios so denominados participativos e ficam ocultos, somente participando dos resultados da sociedade. O ato constitutivo dessa sociedade (contrato social), que no registrado na Junta Comercial e tambm permanece oculto, s produz efeitos entre os scios, pois, perante terceiros, quem assume e responde pelas obrigaes o scio ostensivo. Note-se que na classificao das sociedades empresrias, no considerada a conta de participao, em razo das particularidades apresentadas por seu perfil jurdico. Pode-se at entender que em razo da inexistncia de pessoa jurdica autnoma em relao dos scios, a conta de participao no exatamente uma sociedade, mas contrato de investimento comum, impropriamente chamada pela lei de sociedade. SOCIEDADES PERSONALIZADAS Personalizadas so as sociedades dotadas de personalidade jurdica, com seus atos constitutivos devidamente registrados. O princpio fundamental que rege a personalizao determina que: a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa fsica de seus scios. Em razo desse princpio, o incio da personalidade jurdica da sociedade empresria gera trs efeitos: titularidade negocial: a sociedade empresria que exerce direitos e contrai obrigaes, e no a pessoa de seus scios. Ainda que a sociedade, na celebrao de um negcio jurdico, seja representada por seu scio, no este o titular desse negcio, mas a sociedade. Titularidade processual: a sociedade poder, em nome prprio, demandar e se defender em juzo, ou seja, possui legitimidade ativa e passiva para as questes processuais.

Responsabilidade patrimonial: a sociedade empresria possui patrimnio prprio, que no se confunde com o patrimnio pessoal de seus scios. Os scios, em regra, no respondem pelas obrigaes contradas pela sociedade, havendo excees. Classificao das sociedades empresrias quanto ao regime de constituio e dissoluo: Sociedades contratuais: So as sociedades cujo ato constitutivo um contrato social. So as sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitadas. O capital social dessas sociedades dividido em cotas (quotas) e o titular dessas cotas o scio. O Cdigo Civil prev as causas especficas de dissoluo dessas sociedades. o direito contratual que rege as relaes jurdicas. Sociedades institucionais Tambm chamadas de estatutrias, so aquelas sociedades constitudas por um estatuto social. Seu capital social dividido em aes, e o titular das aes denominado acionista. Institucionais so as sociedades annimas e a sociedade em comandita por aes. A lei n 6.404/76 regulamenta a forma de dissoluo dessas sociedades. Classificao quanto responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais Sociedade ilimitada: Os scios, nesta sociedade, respondem, ilimitadamente e subsidiariamente, pelas obrigaes contradas pela sociedade. A responsabilidade dos scios, em qualquer tipo de sociedade, ser sempre subsidiria, ou seja, em primeiro lugar deve haver o exaurimento do patrimnio da sociedade, para, depois, responsabilizarem-se os scios. Assim, se o patrimnio da sociedade no foi suficiente para o pagamento das obrigaes por esta contradas, o saldo devedor dever ser cobrado dos scios, pois estes tm responsabilidade ilimitada. Exemplo: sociedade em nome coletivo. Sociedade limitada: Neste tipo de sociedade, a responsabilidade dos scios subsidiria e limitada. A limitao ser regulada de conformidade com o tipo societrio. Assim, temos regras especficas para a sociedade annima, para a limitada, para a comandita simples e comandita por aes. Para ingressar em uma sociedade, o scio deve realizar a subscrio de parte do capital social, ou seja, deve contribuir para a formao do capital social, comprometendo-se a efetuar o pagamento do valor correspondente das cotas ou aes subscritas. Esse pagamento poder feito vista ou parcelado. No momento em que realiza o pagamento, diz-se que o scio est integralizando o capital. Quando o scio cumpre com sua obrigao e efetua o pagamento, o capital social est integralizado.

Nos termos do artigo 1.052 do Cdigo Civil, na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas cotas, mas todos respondem, solidariamente, pela integralizao do capital social. Por exemplo: 10.000 cotas subscritas Scio A = 5.000 cotas 2.500 integralizadas Scio B = 2.500 cotas 2.500 integralizadas Scio C = 2.500 cotas - 2.500 integralizadas Os scios A, B e C respondero, solidariamente, pelo valor de 2.500 no integralizadas. Se o scio C efetuar esse pagamento (embora j tenha quitado sua parte), poder regressar contra os scios A e B para efetuar a cobrana. SOCIEDADE MISTA H, nesta sociedade, uma parte dos scios com responsabilidade limitada e outra com responsabilidade ilimitada. Por exemplo: as sociedades em comandita por aes e comandita simples. 2 SOCIEDADE DE PESSOAS E SOCIEDADE DE CAPITAL CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS QUANTO S CONDIES DE ALIENAO DA PARTICIPAO SOCIETRIA: SOCIEDADE DE PESSOAS Estas sociedades valorizam as caractersticas pessoais e subjetivas dos scios, seus defeitos e qualidades, que interferem, diretamente, no sucesso do empreendimento. Existe um vnculo de confiana entre os scios que impede o ingresso de terceiro estranho sociedade. Por tal razo, nessa espcie societria, o ingresso de um scio estranho depende da anuncia ou autorizao dos demais scios. Logo, os scios podero vetar o ingresso de um novo scio. SOCIEDADE DE CAPITAL Os atributos pessoais dos scios, neste tipo de sociedade, so irrelevantes, basta a sua contribuio para o desenvolvimento da empresa. Os demais scios no podem vetar o ingresso de terceiro na sociedade, e a alienao da participao societria independe da autorizao dos demais scios. Por exemplo: a possibilidade de negociao de aes (representativas de capital social na Bolsa de Valores). Assim, as aptides, a personalidade e o carter do scio so irrelevantes para o sucesso ou insucesso da empresa explorada pela sociedade. As sociedades em nome coletivo e em comandita simples so de pessoas (Cdigo Civil, art. 1003).

A sociedade limitada pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com o previsto no contrato social. Por fim, as sociedades annima e em comandita por aes so sempre de capital. SOCIEDADE DE GRANDE PORTE Dois so os critrios para considerar-se uma sociedade empresria como sendo de grande porte. O primeiro diz respeito ao valor do ativo, que deve superar 240.000.000,00. O segundo critrio est relacionado receita bruta anual, superior a 300.000.000,00. Assim, a sociedade empresria, qualquer que seja o seu tiver registrado em seu balano aquele valor de ativo ou, na demonstrao de resultados, a mencionada receita bruta anual, num determinado exerccio, classifica-se, no exerccio subsequente, como sociedade de grande porte. 3 CONCEITO DE SOCIEDADE ANNIMA A sociedade annima, tambm referida pela expresso companhia, a sociedade empresria com capital social dividido em aes, espcie de valor mobilirio, na qual os scios, chamados acionistas, respondem pelas obrigaes sociais at o limite do preo de emisso das aes que possuem. Valor mobilirio uma alternativa de investimento, sendo uma importante caracterstica da participao societria: ser scio uma forma de dar emprego remunerado ao dinheiro. Na sociedade annima o interesse do scio no se volta empresa mesma, mas exclusivamente aos resultados econmicos que ela pode gerar. O capital social da sociedade annima fracionado em aes; ele representado pelo conjunto desses valores mobilirios emitidos pela companhia. O conceito diz respeito contribuio que os scios do para a sociedade desenvolver a atividade econmica dela. Em outros termos, a sociedade precisa de recursos para organizar a empresa, e estes devem ser providos, primordialmente, pelos scios. O preo de emisso um dos valores atribuveis ao. Corresponde ao desembolso pelo seu subscritor, em favor da companhia emitente, para fins de titularizar a participao societria. Trata-se da medida da responsabilidade do acionista pelas obrigaes sociais. Em outros termos, o preo de emisso da ao o mximo que o acionista pode vir a perder, caso a empresa explorada pela sociedade annima no se revele frutfera, e tenha a falncia decretada. De fato, como a sociedade annima uma pessoa jurdica e, assim, suas obrigaes e direitos no se confundem com o dos seus membros, os acionistas, em princpio, no respondem pelas dvidas da companhia. Respondem, contudo, pelo que se comprometeram com o empreendimento, ou seja, pelo preo de emisso das aes.

Assim, annima a sociedade empresria com capital social dividido em valores mobilirios representativos de um investimento (as aes), cujos scios tm, pelas obrigaes sociais, responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que titularizam. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES ANNIMAS A principal classificao das sociedades annimas divide-as em abertas e fechadas. As abertas so aquelas cujos valores mobilirios so admitidos negociao nas bolsas de valores ou mercado de balco (estes so os mercados de valores mobilirios). J as sociedades annimas fechadas so aquelas que no emitem valores mobilirios negociveis nesses mercados (LSA, art. 4). Assim, dispe o art. 4 da LSA: Para os efeitos desta lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. Note-se que empresas pequenas ou mdias podem ser constitudas e exploradas com recursos relativamente menores. J grandes empreendimentos, entretanto, reclamam elevados aportes de capital e a indispensvel mobilizao de disponibilidades econmicas de muitas pessoas. O regime jurdico da companhia aberta est voltado a atender essa necessidade de proporcionar a captao de considerveis recursos. A sociedade annima somente pode captar os recursos junto aos investidores em geral, isto , ser aberta, mediante prvia autorizao do governo, que se materializa no registro dela mesma, bem como no dos lanamentos de seus valores mobilirios, no rgo governamental prprio, que a CVM, autarquia federal ligada ao Ministrio da Fazenda. Apenas com a autorizao desse agncia lcito companhia oferecer-se generalidade dos investidores como uma alternativa de investimento. , inclusive, crime, punido com recluso de 2 a 8 anos, e multa, proceder captao de recursos junto generalidade dos investidores sem a observncia da autorizao do governo, luz do disposto no art. 7 da Lei 7.492/86. De fato, a lei determina o controle governamental sobre as sociedades annimas abertas com o objetivo de conferir ao mercado acionrio uma certa segurana. Assim, as sociedades annimas abertas contam com recursos captados junto ao mercado de capitais, e, por isso, sujeita-se fiscalizao governamental. O objetivo desse controle conferir ao investimento em aes e outros valores mobilirios dessas companhias segurana e liquidez. MERCADO DE CAPITAIS No mercado de capitais desenvolvem-se operaes de compra e venda de valores mobilirios emitidos por companhias abertas. O titular de uma ao de sociedade annima aberta pode vend-la dentro ou fora do mercado de capitais. Caso conhea algum disposto a adquiri-la, negocia com ele o valor e as condies de pagamento, e os

dois chegam a um acordo, logo a alienao da ao opera-se fora do mercado. Se, contudo, d ordens ao seu corretor, e este, no prego da bolsa de valores, negocia a ao com o corretor do interessado na compra, ento a alienao ocorre no mercado de capitais. J o titular de ao emitida por companhia fechada s pode vend-la no circuito das pessoas de seu conhecimento. COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS A CVM uma entidade autrquica em regime especial, vinculada ao Ministrio da Fazenda. A CVM possui autonomia administrativa e oramentria, em razo de sua natureza autrquica, mas se encontra subordinada ao Poder Executivo. A CVM rgo de deliberao colegiada composta por cinco membros, sendo um presidente e quatro diretores. So eles nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovados pelo Senado Federal. Em sntese, a CVM uma autarquia federal, encarregada de normatizar as operaes com valores mobilirios, autorizar sua emisso e negociao, bem como fiscalizar as sociedades annimas abertas e os agentes que operam no mercado de capitais. A CVM pode aplicar as sanes de advertncia, multa, suspenso do cargo de administrador de companhia aberta, ou inabilitao para o seu exerccio, proibio de atos ou operaes, alm de suspenso ou cassao de autorizao ou registro. BOLSAS DE VALORES As bolsas de valores so pessoas jurdicas de direito privado que, mediante autorizao da CVM, prestam servio pblico. Como entidades privadas, no se enquadram, por evidente, na categoria dos rgos pblicos, isto , no integram a administrao pblica, direta ou indireta. Seu objeto consiste, principalmente, em manter local ou sistema adequado realizao de operaes de compra e venda de ttulos ou valores mobilirios. A funo primordial da bolsa de valores ampliar o volume de negociaes com os valores mobilirios de companhias abertas. Assim, bolsa de valores uma associao civil de direito privado, sem fim lucrativo, constituda por sociedades corretoras de valores mobilirios de uma mesma base territorial, que, autorizada pela CVM, organiza e mantm o prego de aes e outros valores mobilirios emitidos por companhias abertas.

NOME EMPRESARIAL DA SOCIEDADE ANNIMA A sociedade annima somente pode constituir seu nome em forma de denominao, conforme artigo 3 da LSA. Dessa prescrio decorre que o nome empresarial da companhia pode ser estruturado com base num nome civil de fundador, acionista ou pessoa que tenha concorrido

para o xito da empresa, ou em qualquer outro tipo de expresso, denominada elemento fantasia. Na denominao obrigatria a identificao do tipo societrio por meio da expresso sociedade annima (ou sua abreviatura S/A) ou companhia (abreviatura, Cia). Exemplos: S/A indstrias Reunidas Francisco Matarazzo, Petrobrs Distribuidora S.A, Companhia Industrial de Conservas Alimentcias etc. Note-se que o nome empresarial da sociedade annima est protegido no mbito administrativo e judicial. Relativamente ao mbito administrativo, a Junta Comercial, em respeito ao princpio da novidade (Lei n. 8.934/94, art. 34), no pode registrar nome idntico ou semelhante aos que j se encontram nela registrados, quer coincidam ou no os ramos de atividade a que se dedicam o titular do registro de e o pretendente. J no mbito judicial, a usurpao de nome empresarial registrado fundamento para solicitar a absteno de seu uso, sua alterao compulsria e a indenizao dos danos correspondentes, sem prejuzo da responsabilidade penal por crime de concorrncia desleal. ESSNCIA MERCANTIL Diz a lei das sociedades annimas (LSA, art. 2, 1), que esse tipo de sociedade sempre mercantil. A sociedade por aes, inclusive a annima, sempre mercantil, ou seja, encontrase sujeita falncia e pode requerer a recuperao judicial, qualquer que seja o seu objeto.

EMPREGADO COMO DIRETOR DA SOCIEDADE ANNIMA Para enfrentamento da discusso cabe, de incio, distinguir duas hipteses: a do empregado eleito para rgo de administrao e a do profissional contratado especificamente para integrlo. No primeiro caso, entende a jurisprudncia trabalhista que o contrato suspenso, no se computando o tempo de servio durante o mandato de conselheiro ou diretor, salvo se permanecer a subordinao tpica do vnculo empregatcio (Smula n. 269 do TST). J na segunda hiptese, o administrador no tinha nenhum outro vnculo anterior com a sociedade annima, e, mesmo que no venha ocupar o cargo mais elevado da administrao, deve-se presumir societria a relao jurdica derivada da sua eleio e investidura. Smula n. 269 do TST: O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio deste perodo, salvo de permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego. Segundo a teoria do contrato-realidade elaborada pela doutrina mexicana, sempre que presentes na relao entre dois sujeitos de direito, os pressupostos delineados no art. 3 da CLT, isto , uma prestao de servios no eventual e sob subordinao, por pessoa fsica, a certo empregador, mediante o pagamento de salrio, est caracterizado o vnculo trabalhista, independentemente de eventuais documentos por eles firmados.

Assim, ainda que formalizada a eleio e investidura do administrador no cargo de diretor da companhia nas atas de documentos desta, com estrita observncia do direito societrio, essa documentao no afastar a sujeio do vnculo ao direito trabalhista se restar provada, perante a Justia do Trabalho, a presena, basicamente, dos pressupostos legais da subordinao e da no-eventualidade. 4 RECUPERAO JUDICIAL A lei brasileira contempla duas medidas judiciais com o objetivo de evitar que a crise na empresa acarrete a falncia do empresrio. De um lado, a recuperao judicial; de outro, a homologao judicial de acordo de recuperao extrajudicial. Os objetivos delas so iguais, ou seja, saneamento da crise econmico-financeira e patrimonial, preservao da atividade econmica e dos seus postos de trabalho, bem como o atendimento aos interesses dos credores. Em sendo assim, recuperada, a empresa poder cumprir sua funo social. De fato, so princpios gerais da atividade econmica (art. 170 da CF/88): III Funo social da propriedade; VII Reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII Busca do pleno emprego.

Viabilidade da empresa. No toda empresa que merece ou deve ser recuperada, pois algum ter que pagar pela recuperao, seja na forma de investimentos no negcio em crise, seja na de perdas parciais ou totais de crdito. Como os principais agentes econmicos acabam repassando aos seus respectivos preos as taxas de riscos associados recuperao judicial e extrajudicial do devedor, o nus da reorganizao das empresas no Brasil recai sobre a sociedade brasileira.

Note-se, entretanto, que os custos do processo de recuperao judicial, como os honorrios do administrador judicial, dos profissionais contratados para assessor-lo, peritos, custas e outras despesas devem ser suportados pela sociedade devedora em recuperao. O exame da viabilidade da recuperao judicial deve ser feito, pelo Judicirio, em funo dos seguintes fatores: Importncia social. O exame da viabilidade deve compatibilizar necessariamente dois aspectos da questo: no pode ignorar nem as condies econmicas a partir das quais possvel programar-se a recuperao do negcio, nem a relevncia que a empresa tem para a economia local, regional ou nacional. Em sendo assim, para merecer a recuperao judicial, a

sociedade empresria deve atender a dois atributos: ter potencial econmico para reerguerse e importncia social. Volume do ativo e passivo. O exame da viabilidade da empresa em crise comea pela definio da natureza desta. Se a crise da empresa exclusivamente econmica, as medidas a adotar dizem respeito produo ou ao marketing. Se financeira, pode exigir a reestruturao do capital ou corte de custos. Quando a crise patrimonial, deve-se avaliar se o endividamento da sociedade empresria preocupante ou no. O volume do ativo e passivo da sociedade que explora a empresa a recuperar importante elemento da anlise financeira de balano, que se faz comparando pelo menos dois demonstrativos dessa espcie, a fim de verificar a possibilidade de recuperao da sociedade. Idade da empresa Na anlise da viabilidade da empresa deve-se levar em conta h quanto tempo ela existe e est funcionando. Novos negcios, de pouco mais de dois anos, por exemplo, no devem ser tratados da mesma forma que os antigos, de dcadas de reiteradas contribuies para a economia local, regional ou nacional. Porte econmico. O exame da viabilidade deve tratar do porte econmico da empresa a recuperar. Logo, as medidas de reorganizao exigidas para uma grande rede de supermercados certamente no podem ser exigidas de um logista microempresrio. Por outro lado, quanto menor o porte da empresa, menos importncia social ter, por ser mais fcil sua substituio. Meios de Recuperao Judicial A lei contempla lista exemplificativa dos meios de recuperao judicial (Lei 11.101/2005, art. 50). A lista legal compreende: Dilao do prazo ou reviso das condies de pagamentos. Alterao do controle societrio: a alterao do controle societrio pode ser total ou parcial. No primeiro caso, ocorre a venda do poder de controle. J no segundo, a admisso de novo scio no bloco controlador. Reestruturao da Administrao. medida necessria a substituio de alguns ou de todos os diretores da sociedade.

Reestruturao do capital. De modo geral, em qualquer empresa, a crise econmica resolve-se com dinheiro novo, ou seja, o ingresso de recursos. Estes possibilitam ampliar a competitividade da sociedade devedora. Transferncia ou arrendamento do estabelecimento. Esse meio de recuperao judicial importa a mudana na titularidade ou na direo do estabelecimento empresarial em

crise. No primeiro caso, opera-se a venda do estabelecimento para quem est em condies de nele explorar a mesma atividade econmica de modo mais competente. Na segunda hiptese, a propriedade do estabelecimento continua com a sociedade devedora, mas a direo da atividade econmica passa s mos de arrendador que presumivelmente est em melhores condies de promover sua recuperao. Diz a lei que o arrendador pode ser sociedade dos empregados da sociedade empresria em crise. De fato, eles so os maiores interessados na preservao de seus postos de trabalho. A nova lei de recuperao judicial ou extrajudicial e falncias trouxe em seu bojo uma regra que vem causando discusses jurdicas de alta relevncia. Cinge-se a discusso sobre a constitucionalidade da regra do art. 141, II da prefalada lei, que dispe que a alienao da empresa em recuperao ou falncia estar livre de qualquer nus e que para o arrematante no haver sucesso nas dvidas trabalhistas, civis e fiscais. Assim dispe o artigo mencionado: Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho. Renegociao das obrigaes ou do passivo trabalhistas. O art. 7, inciso VI da CF/88 dispe que so direitos dos trabalhadores urbanos e rurais a irredutibilidade dos salrios, salvo o disposto em acordo ou conveno coletiva. Assim, por instrumento coletivo de trabalho, pode haver a reduo de salrios e mudanas na jornada de trabalho dos empregados da sociedade empresria em crise, alcanando-se a recuperao desta quando diagnosticado serem as obrigaes o principal entrave nas contas. Essa medida, claro, depende no s da aceitao dos rgos da recuperao judicial, durante a tramitao do processo, como principalmente dos empregados atingidos e do sindicato que os assiste. Sem o instrumento coletivo de trabalho, no h renegociao das obrigaes ou do passivo trabalhista. Caso a devedora promova negociaes isoladas com seus empregados, do ponto de vista do Direito do Trabalho pode estar realizando negcios absolutamente ineficazes e, em decorrncia, inaptos a viabilizar a reorganizao da empresa. Constituio de sociedade de credores Caso os credores entendam que medida apta a recuperar a empresa e tiverem interesse em todos os efeitos que dela advm, podero constituir uma sociedade que continue a explorar a empresa em crise. Ao faz-lo, substituem seus direitos de credores pelos de scios. Ou seja, em vez de titularizarem o direito a crdito e aos consectrios derivados do inadimplemento, passam a ter a expectativa de lucros na hiptese de sucesso do plano reorganizacional. Administrador Judicial.

Em toda recuperao judicial, como auxiliar do juiz e sob sua direta superviso, atua um profissional na funo de administrador judicial. Ele pessoa de confiana do juiz, por este nomeado no despacho que manda processar o pedido de recuperao judicial. O administrador judicial deve ser pessoa idnea, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas, contador ou pessoa jurdica especializada. O administrador judicial tem sempre a funo de fiscalizar a sociedade requerente, presidir a Assemblia dos Credores e proceder verificao dos crditos. Processo da Recuperao Judicial O processo de recuperao judicial se divide em trs fases bem distintas. Na primeira, que se pode chamar de fase postulatria, a sociedade empresria em crise apresenta seu requerimento do benefcio. Ela comea com a petio inicial de recuperao judicial e se encerra com o despacho judicial mandando processar o pedido. Na segunda fase, a que se pode referir como deliberativa, discute-se e aprova-se um plano de reorganizao. Tem incio com o despacho que manda processar a recuperao judicial e se conclui com a deciso concessiva do benefcio. A terceira etapa do processo, chamada de fase de execuo, compreende a fiscalizao do cumprimento do plano aprovado. Comea com a deciso concessiva da recuperao judicial e termina com a sentena de encerramento do processo. Dispe o art. 53 da Lei 11.101/2005: O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia. Legitimidade ativa para o processo de recuperao judicial S tem legitimidade ativa para o processo de recuperao judicial quem legitimado passivo para o de falncia. Ou seja, somente quem est exposto ao risco de ter a falncia decretada pode pleitear o benefcio da recuperao judicial. Pessoas que podem requerer a recuperao judicial: Empresrio e Sociedade Empresria (art. 1 ); Cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante ou scio remanescente (art. 48, pargrafo nico); c) Administradores, com a concordncia do acionista controlador, em caso de urgncia, nas sociedades annimas (art. 122 nico da Lei 6404/76). No podem requerer recuperao judicial ( art. 2 da Lei 11.101/2005): Empresa pblica e sociedade de economia mista; Instituio financeira pblica e privada;

Cooperativas de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar , sociedade operadora de plano de assistncia sade e sociedade de capitalizao; Sociedades seguradoras; Sociedades irregulares (de fato) - por ausncia de registro no Comrcio. Os requisitos para a legitimao da sociedade empresria ao pedido de recuperao judicial so quatro, cumulativamente: a) no ser falida e, se o for, estejam declaradas extintas por sentena judicial transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes; b) explorar a atividade econmica h pelo menos 2 anos; c) no ter requerido igual benefcio h menos de 5 anos (ou 8 anos, se microempresria ou empresa de pequeno porte); d) seu scio controlador e seus diretores no podem ter sido condenados por crime falimentar. (art. 48, incisos I, II, III e IV da Lei 11.101/2005). O Plano de Recuperao A mais importante pea do processo de recuperao judicial , sem sobre de dvidas, o plano de recuperao judicial. Depende exclusivamente dele a realizao ou no dos objetivos associados ao instituto, quais sejam, a preservao da atividade econmica e o cumprimento de sua funo social. O plano de recuperao deve indicar pormenorizada e fundamentadamente o meio ou meios pelos quais a sociedade empresria dever superar as dificuldades. No tocante s obrigaes da beneficiria, a lei se preocupou em estabelecer alguns critrios: Primeiro, os empregados com direitos vencidos na data da apresentao do pedido de recuperao judicial devem ser pagos no prazo mximo de 1 ano, devendo ser quitados em 30 dias os saldos salariais em atraso. De fato, dispe o art. 54 da Lei 11.101/2005: O plano de recuperao no poder prever prazo superior a 1(um) ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial. Por outro lado, o pargrafo nico do mesmo dispositivo legal estabelece que: o plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o pagamento, at o limite de cinco salrios mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial. Aps o requerente da recuperao judicial apresentar em juzo seu plano, publicado edital para conhecimento dos credores. No prazo fixado pelo juiz (ou no previsto pela lei), ou seja, 30 dias, qualquer credor pode apresentar objeo ao plano elaborado pela sociedade devedora. O juiz deve, ento, convocar a Assemblia dos Credores para discutir e votar o plano de recuperao judicial da devedora.

Nos cinco dias seguintes juntada aos autos da ata da Assemblia dos Credores aprovando o plano de recuperao judicial (CPC, art. 185), a sociedade devedora deve apresentar as certides negativas de dbitos tributrios. Desistncia. O devedor no poder DESISTIR do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de seu processamento, SALVO se obtiver APROVAO da Assemblia de Credores (art. 52, pargrafo 4 ). O indeferimento do pedido de desistncia, por si s, no justifica a decretao da falncia, vez que a nova lei no previu expressamente tal hiptese, apenas quando da no concesso da recuperao judicial ou quando da no aprovao do plano de recuperao pela Assemblia de Credores. PRAZO DE RECUPERAO Pela redao do artigo 61 fica claro que o prazo para recuperao judicial de 2 (dois) anos, contados da deciso que conceder a medida. Agora, devemos atentar para o fato de que a n 11.101/2005 no est impondo que o plano de recuperao judicial estabelea uma estratgia de reorganizao a ser empreendida somente durante dois anos. No isso. Pode muito bem, conforme pensamos, o plano de recuperao conter estratgias a serem desenvolvidas em um perodo maior que 2 (dois) anos. A grande diferena, porm, que as obrigaes constantes no plano que devem ser cumpridas pelo devedor nos dois anos seguintes concesso do benefcio tm um tratamento legal e aquelas que extrapolam tal perodo tem outro tratamento. Durante os dois anos multicitados, se o devedor descumprir qualquer obrigao prevista no plano, tal fato acarretar a decretao de sua falncia; havendo, por conseguinte, a instaurao do concurso de credores (art. 61, 1 da Lei n 11.101/2005).

A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo judicial, nos termos do disposto no art. 475-N, inciso I, do CPC. Da sentena concessiva de recuperao cabe AGRAVO a ser interposto por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico (art. 59, pargrafo 2 ). Smula 25 do STJ .: Nas aes da lei de falncias, o prazo para interposio de recurso contase da intimao da parte.

Segundo dispe o art. 3 da Lei n 11.101/2005, competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

DA CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial: I por deliberao da assemblia geral dos credores; II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo de 60 dias, na forma do art. 53. III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao; IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao. O processo falimentar se desmembra em trs grandes fases. Na primeira, correspondente ao pedido de falncia, o objeto do processo verificar a presena dos pressupostos materiais de instaurao do concurso falimentar: devedor que explora atividade econmica e insolvncia jurdica (impontualidade injustificada, execuo frustrada ou ato de falncia). Atendidos estes pressupostos, o juiz profere sentena instaurando o concurso de credores e inaugurando a segunda fase do processo falimentar, cujos objetivos principais so a realizao do ativo, a verificao e satisfao do passivo. A terceira fase do processo falimentar tem por objeto a reabilitao do falido. Sentena Declaratria da Falncia. De acordo com a conhecida classificao do direito processo civil, as sentenas, nos processos de conhecimento, podem ser meramente declaratrias (tornam a existncia de certa relao jurdica ou falsidade de documento), condenatrias (atribuem ao vencedor da demanda direito de promover a execuo contra o vencido) ou constitutivas (criam, modificam ou extinguem relaes jurdicas). Entretanto, apesar do nome de que fez uso o legislador, a sentena declaratria da falncia, pressuposto inafastvel da instaurao do processo de execuo concursal da sociedade empresria devedora, tem carter predominantemente constitutivo. Esse o entendimento predominante na doutrina. Assim, com a sua prolao pelo juiz, opera-se a dissoluo da sociedade empresria, ficando seus bens, atos jurdicos, contratos e credores submetidos a um regime jurdico especfico, o falimentar, diverso do regime geral do direito das obrigaes. A sentena declaratria da falncia no declaratria, mas constitutiva, porque altera as relaes entre os credores em concurso e a sociedade devedora falida, ao fazer incidir sobre elas as normas especficas do direito falimentar. Recursos Da sentena declaratria da falncia cabe, sempre, o recurso de agravo. Nota-se, de pronto, que o processo falimentar adotou sistema recursal prprio, diferente do processo civil em geral. Neste, o agravo o recurso cabvel contra as decises interlocutrias (CPC, art. 522), e a apelao, contra sentenas (CPC, art. 513). No processo de falncia, contudo, cabe agravo contra sentena (LF, art. 100). A nica modalidade adequada nesse caso ser a do agravo por instrumento, j que no h sentido utilizar-se o agravo retido.

5 FALNCIA DO EMPRESRIO E DA SOCIEDADE EMPRESRIA Conceito: A falncia conceituada como o processo judicial de execuo concursal do patrimnio do devedor, empresrio, que, normalmente, uma pessoa jurdica revestida da forma de sociedade limitada ou annima. Para os no empresrios sem meios de honrar a totalidade de suas obrigaes, o direito destina um processo diferente de execuo concursal, que a insolvncia civil disciplinada no Cdigo de Processo Civil (arts. 748 e seguintes). Devedor Sujeito a Falncia Esto sujeitos falncia, em princpio, os devedores exercentes de atividade econmica de forma empresarial, isto , os empresrios. Segundo o festejado jurista Fbio Ulhoa Coelho, a diferena entre os empresrios e os demais exercentes de atividade econmica no reside no tipo de atividade explorada mas no modo como a exploram. Muitas atividades de produo ou circulao de bens ou servios podem ser exploradas empresarialmente ou no. Tanto o peixeiro instalado em sua pequena banca na praia, onde trabalha com seus familiares, como a rede multinacional de supermercados comercializam pescados. O peixeiro, porm, o faz sem empresarialidade, isto , sem organizar a atividade por meio de investimento de considervel capital, contratao de expressiva de mo-de-obra e emprego de tecnologia sofisticada; ele, o peixeiro, no empresrio. J o supermercado explora o mesmo comrcio por uma organizao necessariamente empresarial. Assim sendo, para sujeitar-se falncia necessrio explorar atividade econmica de forma organizada, empresarial. Disso resulta que no se submete falncia, de um lado, quem no explora atividade econmica e, de outro lado, quem o faz sem empresarialidade. Desta forma resta notrio que o instituto da falncia tpico do regime jurdico empresarial e somente abrange os devedores empresrios. EMPRESRIOS so as pessoas fsicas ou jurdicas que exercem profissionalmente atividades econmicas organizadas para a produo de bens e servios. de ser observado que as sociedades simples, aquelas no empresrias, bem como as sociedades de advogados, associaes, sindicatos, etc. no esto sujeitas falncia ou recuperao judicial.

NATUREZA JURDICA DA FALNCIA O direito falimentar no simples, pelo contrrio, guarda grande complexidade e at hoje permite discusses sobre a sua natureza jurdica. Alguns especialistas o entendem como um direito material, posto que alcana bens, pessoas,

contratos e atos do falido. Outros, no menos estudiosos da cincia jurdica, por outro lado, considerando que a FALNCIA nada mais do que uma execuo concursal do devedor insolvente, entendem que o direito falimentar de natureza processual. Mas essa discusso perde sentido vez que a norma especial que regula a recuperao e a falncia do empresrio devedor tem feio nitidamente hbrida e se espalha por variados outros ramos da rvore jurdica. Importa ressaltar, outrossim, que a norma tambm se dirige aos empresrios individuais, pessoas fsicas ou jurdicas que no podem ser confundidas com scios ou acionistas. FALNCIA DO EMPRESRIO E DA SOCIEDADE EMPRESRIA PRESSUPOSTOS DA FALNCIA O regime da execuo concursal especial, previsto na Lei 11.101/2005, s se instaura quando for possvel verificar os pressupostos nela estabelecidos. Como a norma especifica a quem se dirige, desde que excetuados os tipos de empresrios e atividades que a lei excluiu da sua abrangncia, pouco importa que seja uma pessoa fsica, jurdica ou uma sociedade empresria. O PRIMEIRO PRESSUPOSTO ser a qualidade de empresrio. O SEGUNDO PRESSUPOSTO, considerando a finalidade da norma, a caracterizao da insolvncia do empresrio devedor, ou sociedade empresria devedora. A insolvncia, entretanto, no deve ser interpretada apenas no seu sentido econmico, que significa que o patrimnio do devedor insuficiente para saldar os seus compromissos exigveis, ou seja, o ativo menor que o passivo. PARA O DIREITO FALIMENTAR A INSOLVNCIA se manifesta pela incapacidade do devedor de quitar pontualmente as suas dvidas. Atos de falncia Os atos de falncia correspondem a comportamentos normalmente praticados pela sociedade empresria que se encontra em insolvncia econmica, isto , com ativo inferior ao passivo (patrimnio lquido negativo). Trata-se, tambm aqui, de presuno absoluta. Assim como o devedor empresrio impontual no est necessariamente involvvel, mas a lei determina a decretao de sua falncia por considerar a impontualidade uma forma de insolvncia jurdica, de igual modo, o que incorre em qualquer das condutas do art. 94, III, da LF pode eventualmente encontrar-se em situao patrimonial equilibrada, mas expe-se ao decreto de quebra porque a lei as define como outra forma de insolvncia jurdica. Em suma, no interessa se a sociedade impresria tem ou no ativo superior ao passivo; se seu representante legal, em nome da pessoa jurdica, praticou ato de falncia, cabe a instaurao da execuo concursal. So atos de falncia: Liquidao precipitada. Incorre nessa hiptese legal a sociedade empresria que liquida seu negcio de forma abrupta, isto , vende os bens do ativo indispensveis explorao da atividade, como por exemplo, mobilirio, mquinas, tecnologia, veculos etc, sem reposio, deixando de observar as regras atinentes dissoluo. Negcio simulado. Se a sociedade empresria tenta retardar pagamentos ou fraudar credores por meio de negcio simulado, ou, ainda, alienar, parcial ou totalmente, elementos do seu ativo, est incorrendo em comportamento definido como ato de falncia.

Alienao irregular de estabelecimento. A sociedade empresria que vende o seu estabelecimento empresarial seu o consentimento dos credores, salvo se conservar, no patrimnio, bens suficientes para responder pelo passivo, est exposta decretao da quebra, por ter incorrido em conduta caracterstica de ato de falncia. Entre os requisitos do direito brasileiro para a regularidade do trespasse, que o negcio jurdico de alienao do estabelecimento empresarial, encontra-se a anuncia dos credores. Transferncia simulada do principal estabelecimento. A sociedade empresria , em princpio, livre para transferir seu principal estabelecimento para onde e quando quiser. Se o motivo da mudana ditado pela racionalidade empresarial (por exemplo, proximidade de fornecedores ou consumidores, melhor infra-estrutura logstica etc), lcita, e no configura, por conseguinte, qualquer ato de falncia. H, contudo, transferncias cujo objetivo fraudar a lei, frustrar a fiscalizao ou prejudicar credores, dificultando-lhes o exerccio de direitos. Nesses casoss, considera-se similada a transferncia, j que seu objetivo no empresarialmente justificvel, caracaterizando-se, ento, o ato de falncia. Garantia real. Para a caracterizao desta hiptese de ato de falncia, a instituio de garantia real (hipteca penhor, cauo de ttulos etc) pela sociedade empresria em favor de um de seus credores deve operar-se posteriormente constituio de crdito. Abandono do estabelecimento empresarial. O abandono do estabelemento empresarial por parte do representante legal da sociedade devedora importa caracterizao de ato de falncia. No h fundamento para a quebra, contudo, se a sociedade empresria constituiu procurador com poderes e recursos suficientes para responder pelas obrigaes sociais. Descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial. Se a sociedade empresria beneficiria de recuperao judicial, ela no pode deixar de cumprir sem justificativa qualquer das obrigaes assumidas no plano de reorganizao. Verificado o inadimplemento, a qualquer tempo, caracteriza-se o ato de falncia. Portanto, mesmo que o patrimnio do devedor seja hipoteticamente maior que o passivo, h ainda a possibilidade de ser decretada sua falncia. Lei 11.101/2005 Art. 94 Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; () certo que antes de se iniciar o processo de falncia propriamente dito, h uma fase prfalimentar, que comea com o pedido de falncia, continua com a resposta do devedor, e termina quando o juiz, considerando os pressupostos da qualidade de empresrio e a caracterizao ou no do estado de insolvncia do devedor, denega ou decreta a falncia.

Assim, o DECRETO DE FALNCIA O TERCEIRO E BVIO PRESSUPOSTO que determina o incio da fase da execuo concursal. DA FALNCIA Assim, h hipteses em que o devedor tem a faculdade de pedir sua prpria falncia, contudo, em algumas hipteses previstas, a lei clara ao estabelecer a obrigao do devedor de requerer a sua prpria falncia. Lei 11.101/2005 Art. 105 O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos: A falncia pode, e em alguns casos deve, ser requerida pelo prprio devedor, tratando-se, neste caso, de autofalncia. Mas, tambm pode ser requerida por vrias outras pessoas, tambm e especialmente pelos prprios cotistas ou acionistas. Alis, registre-se por oportuno que o credor a ltima figura que a lei contempla como interessado e legitimado para o requerimento da falncia do devedor.Lei 11.101/2005 Art. 97- Podem requerer a falncia do devedor: I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei; II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante; III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade; IV qualquer credor. TERMO INICIAL DA FALNCIA O juiz, ao decretar a falncia, fixa tambm o TERMO LEGAL DA FALNCIA, ou seja, a partir de qual data a falncia produzir seus efeitos jurdicos. Alguns doutrinadores, por sua prpria utilidade dentro do processo falimentar, chamam o termo legal da falncia de perodo suspeito. Lei 11.101/2005 Art. 99 A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados; () A fixao do termo legal delimita o espao de tempo em que os credores podero investigar os atos do falido, verificando se no houve qualquer movimentao de recursos e bens que deveriam ser arrecadados para a massa falida e servir como pagamento das dvidas. Mas, oportuno destacar que este um perodo de tempo, meramente processual, que torna ineficazes os atos eventualmente praticados em detrimento dos credores dentro do termo legal da falncia. que, havendo provas de fraude, mesmo em perodo anterior ao termo legal, qualquer interessado poder ajuizar a ao revocatria, com o objetivo de anular as operaes ilegais e trazer para a massa falida todos os bens e recursos eventualmente desviados. No se pode abstrair ainda que os scios, na hiptese da desconsiderao da personalidade jurdica, podero ser acionados e responder por dvidas da sociedade. E mais, tambm os scios que deixaram a sociedade h menos de dois anos da data do termo

da falncia. 1.7 SUJEITOS EXCLUDOS E CREDORES NO ADMITIDOS A Lei 11.101/2005 dispe que algumas sociedades, embora tenham natureza jurdica de sociedades empresrias, esto excludas da concesso da recuperao ou da falncia. No obstante, deve-se ficar atento, quanto a interpretao do referido dispositivo, pois existem sociedades empresrias que so excludas total ou parcialmente da falncia, ou ainda total ou parcialmente excludas da recuperao, conforme poder ser verificado nos casos concretos. Em geral, esto excludas da concesso da recuperao ou da falncia, as Empresas Pblicas; as Sociedades de economia mista; as Instituies financeiras pblicas; as Instituies financeiras privadas; as Cooperativas de crdito; os Consrcios; as Entidades de previdncia complementar; as Sociedades operadoras de planos de assistncia sade; as Sociedades seguradoras; as Sociedades de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas. O devedor, no processo de recuperao ou falncia, no se sujeitar s eventuais obrigaes contradas a ttulo gratuito e sequer s despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais originrias de litgio com o credor. Lei 11.101/2005 Art. 5. No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia: I as obrigaes a ttulo gratuito; II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.

Competncia O juiz da falncia competente para deferir a recuperao judicial, homologar o plano de recuperao extrajudicial ou decretar a falncia do principal estabelecimento do devedor, ou da filial de empresa ainda que sediada no exterior. CONSIDERA-SE PRINCIPAL ESTABELECIMENTO, o local onde se encontra o maior volume de negcios, a despeito de previso estatutria ou contratual. Deste modo, o juzo competente em razo da matria ser o juiz cvel e, em razo do lugar, o juiz da comarca onde estiver localizada a sede do estabelecimento que representar o maior volume de negcios. 1.9 DOS CRDITOS cabvel a verificao dos crditos com base nos livros contbeis e documentos fiscais e comerciais do devedor, alm dos documentos apresentados ao Administrador Judicial pelos credores. O ADMINISTRADOR JUDICIAL, escolhido pelo juiz, pessoa fsica ou jurdica, ser um profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas, contador ou pessoa juridicamente especializada. Sua funo no comporta delegao. Aps o juiz ordenar a expedio do edital para sua publicao no rgo oficial, ou da sentena que decretar a falncia do devedor, tambm publicada em rgo oficial, os CREDORES TERO PRAZO DE 15 (QUINZE) dias para apresentar ao Administrador Judicial suas habilitaes ou divergncias quanto aos crditos relacionados. Expirada a fase acima mencionada, o Administrador Judicial, atendidos os requisitos da lei,

far publicar edital contendo a relao dos credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, devendo indicar o horrio, o local e o prazo comum em que qualquer credor, o comit, o devedor ou seus scios, ou ainda o Ministrio Pblico tero acesso aos documentos que deram fundamento para a instaurao do processo judicial. No obedecido este prazo, as habilitaes de crdito sero recebidas como retardatrias. DA CLASSIFICAO DE CREDORES O pagamento dos credores na falncia depender de sua respectiva classificao. J na recuperao judicial, podero os credores pactuar outra forma que no a do quadro-geral, ressalvados os crditos tributrios, da relao do trabalho, entre outros. A CLASSIFICAO DOS CRDITOS TRATADA PELA NORMA, SENO VEJAMOS: Lei 11.101/2005 Art. 83 A CLASSIFICAO DOS CRDITOS NA FALNCIA OBEDECE SEGUINTE ORDEM: I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinquenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho; II crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado; III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio, excetuadas as multas tributrias; iv crditos com privilgio especial, a saber: a) os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em garantia; V crditos com privilgio geral, a saber: a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei; c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; VI crditos quirografrios, a saber: a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo; b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados ao seu pagamento; c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo; VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias; VIII crditos subordinados, a saber: a) os assim previstos em lei ou em contrato; b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio. 1 Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do bem objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no caso de alienao em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente considerado. 2 No so oponveis massa os valores decorrentes de direito de scio ao recebimento de sua parcela do capital social na liquidao da sociedade. 3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia. 4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios.

Pedido de falncia O processo falimentar desdobra-se em trs grandes etapas, sendo a primeira delas, a fase prfalimentar, dedicada verificao dos dois pressupostos materiais da decretao da falncia, que so a empresarialidade da sociedade devedora e a insolvncia jurdica. Essa fase tambm conhecida por pedido de falncia. Trata-se da mesma relao que se nota na geralidade dos processos cveis, envolvendo duas partes, a demandante (o requerente, que quase sempre o credor) e a demandada (o requerido, isto , a sociedade empresria devedora). Se no se verificarem os pressupostos da decretao da falnci, o juiz proferir sentena denegatria. Ao contrrio, se presentes os pressupostos da empresarialidade e da insolvncia jurdica da sociedade , o juiz proferir a sentena declaratria da falncia, instaurando, a sim, a relao processual concursal (que liga o falido, de um lado, comunidade dos credores, de outro). Sujeito ativo Esto legitimados para o pedido de falncia de uma sociedade empresria devedora, alm de ela mesma, o seu scio e o credor. De fato, a lei falimentar impe ao prprio devedor a obrigao de requerer a autofalncia, quando estiver insolvente e considerar que no atende aos requisitos para pleitear a recuperao judicial. Trata-se, porm, de obrigao desprovida de sano. Nenhum devedor, por isso, costuma requerer a autofalncia como manda a lei, e, mesmo assim, no sofre punio nem enfrenta qualquer consequncia. Competncia e Universalidade do Juzo Falimentar A competncia para a apreciao do processo de falncia e de recuperao judicial, bem como de seus incidentes, do juzo do principal estabelecimento do devedor no Brasil. Assim, competente para conhecer o pedido de falncia, decret-la e process-la o juiz do local em que est situado o principal estabelecimento da sociedade empresria devedora no Brasil. E o principal estabelecimento, para o direito falimentar, aquele em que a devedora concentra o maior volume de seus negcios. Eventualmente, no coincide com a matriz (estabelecimento-sede mencionado no contrato social ou estatuto). O juzo da falncia universal. Isso significa que todas as aes referentes aos bens, interesses e negcios da massa falida sero processadas e julgada pelo juzo perante o qual tramita o processo de execuo concursal por falncia. a chamada aptido atrativa do juzo falimentar, ao qual conferiu a lei a competncia para conhecer e julgar todas as medidas judiciais de contedo patrimonial referentes ao falido ou massa falida. Em cinco hipteses, contudo, abrem-se excees ao princpio da universalidade do juzo falimentar: aes no reguladas pela Lei de Falncias em que a massa falida for autora ou litisconsorte ativo; aes que demandam quantia ilquida, independentemente da posio da massa falida na relao processual, tambm no so atradas pelo juzo universal da falncia, caso j estivessem em tramitao ao tempo da decretao desta;

reclamaes trabalhistas, para as quais competente a Justia do Trabalho, em razo de norma constitucional (CF, art. 114); as execues tributrias, que, segundo o disposto no art. 187 do CTN, no se sujeitam a nenhum concurso de credores, nem habilitao na falncia; aes de conhecimento de que parte ou interessada a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, hiptese em que a competncia da Justia Federal (CF, art. 109, I).