Fuentes del Derecho Comercial

Nos hemos de referir a las fuentes formales del Derecho Comercial. Consideramos como fuentes formales a la forma que necesariamente deben adoptar ciertos preceptos de conducta para imponerse coercitivamente . Segn HBNER, son las formas o cauces en que el Derecho positivo est contenido y se manifiesta en la vida social. El Cdigo Comercial carece de una norma expresa que establezca cules son las fuentes del Derecho Mercantil. En cambio, el Cdigo Civil la contien e en el artculo 9. Esta norma es aplicable a nuestra materia, ya que se entiende que los artculos 1 a 20 del referido cuerpo de leyes, son preceptos de carcter general aplicables a todas las leyes civiles o comerciales.

I. Fuentes directas Haciendo aplicacin del referido artculo 9 del Cdigo Civil, diremos que, en nuestro pas, la nica fuente de Derecho es la Ley. La costumbre slo lo es cuando la Ley se remite a ella. La Ley mercantil se remite con mayor frecuencia a la costumbre que la Ley Civil.

A. Constitucin La Constitucin Nacional es una fuente de especial importancia para el Derecho Comercial. Por un lado, consagra principios generales que interesan al Derecho Comercial. Por otro lado, establece un marco normativo a las diversas posibi lidades de que el Estado intervenga en las actividades econmicas 1[4]. 1. Principios generales del Derecho Comercial Existen normas constitucionales que establecen verdaderos principios generales del Derecho Privado, como las normas que disponen la libertad, seguridad, trabajo y la igualdad de las personas ante la Ley (art. 7, 8 y 10). Cabe sealar que el artculo 72 de la Constitucin, dice expresamente que la enumeracin de derechos, deberes y garantas no excluye aqullos que son inherentes a la personalidad humana o a la forma republicana de gobierno.

a. Principio de la libertad individual El principio de la libertad individual se concreta en varias disposiciones particulares, que tienen incidencia en la materia comercial. * Libertad de comercio e industria El artculo 36 de la Constitucin: Toda persona puede dedicarse al trabajo, cultivo, industria, comercio, profesin o cualquier otra actividad lcita, salvo las limitaciones de inters general que estable zcan las leyes . * Libertad de circulacin El artculo 37 consagra la libertad de las personas para entrar y salir del pas con sus bienes, as como de permanecer en l. * Libertad de asociacin El artculo 39 consagra la libertad de asociacin: Todas las personas tienen derecho de asociarse, cualquiera sea el objeto que persigan, siempre que no constituyan una asociacin ilcita declarada por la Ley. b. Derecho de propiedad El principio de la inviolabilidad del derecho a la propiedad ha sido consagrado por el artculo 32 de la Constitucin, pero con sujecin a lo que dispongan las leyes que se establecieren por razones de inters general. El artculo 33 de la Constitucin dispone que la Ley reconocer y proteger el derecho del autor, del inventor y del artista. c. Tutela contra la usura El artculo 52 de la Constitucin dispone: Prohbese la usura. Es de orden pblico la Le y que seale lmite mximo al inters de los prstamos. 2. Marco constitucional para la actuacin estatal a. Comercio exterior Art. 50: El Estado orientar el comercio exterior de la Repblica protegiendo las actividades productivas cuyo destino sea la exportacin o que reemplacen bienes de importacin. La Ley promover las inversiones destinadas a este fin y encauzar preferentemente con este destino el ahorro pblico.

Toda organizacin comercial o industrial trustificada estar bajo el contralor del Estado. Asimismo, el Estado impulsar polticas de descentralizacin, de modo de promover el desarrollo regional y el bienestar general . b. Servicios pblicos Art. 51: El Estado o los Gobiernos Departamentales, en su caso, condicionarn a su homologacin, el establecimiento y la vigencia de las tarifas de servicios pblicos a cargo de empresas concesionarias. Las concesiones a que se refiere este artculo no podrn dar se a perpetuidad en ningn caso . c. Dominio industrial y comercial del Estado Salvo las hiptesis de concesin referidas en el literal anterior, el Estado realiza actividad econmica en la explotacin de servicios pblicos. Asimismo, el Estado intervien e directamente en actividades comerciales e industriales no calificadas como servicio pblico, sea en situacin de monopolio o en competencia con los particulares. El conjunto de empresas estatales integran el dominio industrial y comercial del Estado, pre stado a travs de los entes autnomos y servicios descentralizados. Se encuentran regulados en los artculos 185 a 201 de la Constitucin. Especialmente interesa, entre otros, el artculo 188: Para que la Ley pueda admitir capitales privados en la constitucin o ampliacin del patrimonio de los Entes Autnomos o de los Servicios Descentralizados, as como para reglamentar la intervencin que en tales casos pueda corresponder a los respectivos accionistas en los Directorios, se requerirn los tres quintos de votos del total de los componentes de cada Cmara. El aporte de capitales particulares y la representacin de los mismos en los Consejos o Directorios, nunca sern superiores a los del Estado. El Estado podr, asimismo, participar en actividades indu striales, agropecuarias o comerciales, de empresas formadas por aportes obreros, cooperativos o capitales privados cuando concurra, para ello, el libre consentimiento de la empresa y bajo las condiciones que se convengan previamente entre las partes. La Ley, por mayora absoluta del total de componentes de cada Cmara, autorizar en cada caso esa participacin, asegurando la intervencin del Estado en la direccin de la empresa. Sus representantes se regirn por las mismas normas que los Directores de Ente s Autnomos y Servicios Descentralizados.

d. Defensa del medio ambiente El artculo 47 establece que la proteccin del medio ambiente es de inters general. Agrega: Las personas debern abstenerse de cualquier acto que cause depredacin, destrucci n o contaminacin graves al medio ambiente. La ley reglamentar esta disposicin y podr prever sanciones para los transgresores . e. Principio de integracin social y econmica El artculo 6 dispone que la Repblica procurar la integracin social y econmica de los Estados Latinoamericanos, especialmente en la defensa comn de sus productos y materias primas. B. Ley Como fuente formal de Derecho Comercial, mencionamos la Ley mercantil. Por tal entendemos no slo el Cdigo Comercial sino tambin aquellas leyes complementarias que recaen sobre una materia mercantil. Incluso en el Cdigo Civil, encontramos normas que pueden considerarse mercantiles, porque regulan la actividad me rcantil. As, por ejemplo, las normas sobre menores que heredan un establecimiento comercial (art. 409 a 411); sobre contrato de seguro y prstamo a la gruesa (art. 2.167); sobre empresas de transporte (art. 1.855); sobre sociedades comerciales (art. 1.885 ) y sobre letras, pagars a la orden y acciones al portador (art. 1.766). C. Decretos y normas administrativas Al lado de la Ley, existen otras fuentes de normas: los decretos y las resoluciones dictadas por el Poder Ejecutivo. Los decretos y resoluciones son actos de carcter administrativo, por los cuales se reglamenta la aplicacin de las leyes. Desde luego que son mltiples los decretos que recaen sobre la materia comercial. Al lado de los decretos dictados por el Poder Ejecutivo, nos encontramos, tambin, con normas emanadas de otros organismos pblicos que tambin tienen obligatoriedad. El artculo 1 de la Le y 15.322 dispone expresamente la sujecin de las entidades financieras a las normas que dicte el Banco Central, jerarquizando, de este modo, esa normativa. De igual modo, la Ley 16.426 sobre seguros. Son mltiples las circulares y resoluciones dictadas por el Banco Central del Uruguay para el funcionamiento de los Bancos y dems instituciones financieras, as como para regular la actividad aseguradora. II. Fuentes indirectas A. Fuentes por remisin

1. La costumbre La costumbre fue fuente de Derecho Comercial en sus orgenes, en la Edad Media, puesto que los estatutos de las corporaciones constituan una recopilacin de usos y costumbres. Segn ya lo mencionamos, en nuestro pas, la costumbre fue fuente de Derecho cuando se sancion la Ley 216 de 1.8 39. Vigente el Cdigo Civil y dado lo dispuesto por el artculo 9, la costumbre no es fuente de Derecho actualmente, salvo cuando la Ley se remite a ella2[8]. a. Costumbres y usos Es lo mismo costumbres que usos? El Cdigo Comercial se refiere, indistintamente, a unos y a otros. En algunas normas, parecera que se utiliza los dos vocablos con igual alcance, pero en otros se le da distinto sentido. El uso es la repeticin de actos. En doctrina, se seala que en el uso falta el elemento psicolgico que es esencial a la costumbre: la conviccin de quienes la practican de que es necesaria su observancia. De manera que en la costumbre hay algo ms que en el uso. Puede haber uso sin costumbre, pero no puede existir costumbre sin que haya precedido un uso. La c ostumbre deriva del uso y se caracteriza por la conviccin de su obligatoriedad. b. Usos jurdicos y usos tcnicos La doctrina distingue entre: usos jurdicos, que son los que nacen a la vida mercantil en ocasin de la realizacin de actos jurdicos como, por ejemplo, la inclusin de ciertas previsiones en los contratos; usos de hecho o usos tcnicos, que son aquellos que se presentan comnmente en la vida mercantil, como por ejemplo el embalaje o estiba de mercaderas para su transporte. c. Costumbre o uso normativo y costumbre o uso convencional En nuestro Derecho (art. 9, inc. 2), los usos y costumbres cumplen varias funciones.

* La costumbre como fuente integradora del Derecho La costumbre constituye una fuente integradora del Derecho, cuando hay una remisin expresa del legislador (art. 9 C.C.) y sirven, tambin, para integrar o interpretar los contratos celebrados. Los usos y costumbres son considerados como fuente de integracin indirecta, porque slo puede recurrirse a ellas

cuando expresamente una norma legal efecte la remisin correspondiente. Cuando cumple una funcin integradora de Derecho, es fuente de Derecho pues la costumbre da la norma aplicable al caso. * La costumbre como fuente integradora de los contratos La costumbre puede cumplir la funcin de integracin de los contratos. Un ejemplo, se encuentra en el artculo 379 Cdigo Comercial que dispone: Todo comisionista tiene derecho a exigir del comitente una comisin por su trabajo, la cual no habiendo sido expresamente pactada ser determinada por el uso comercial del lugar donde se hubiese ejecutado la comisin. * La costumbre como fuente para la interpretacin de los contratos La costumbre sirve para la interpretacin de los contratos. Cuando interpreta un contrato, no es fuente de Derecho, porque slo sirve para explicar los trminos de un contrato o la voluntad de las partes. Sirve para esclarecer los convenios celebrados. Cuando cumple esta funcin, la doctrina habla de uso convencional por oposicin a uso normativo. El Cdigo Comercial dispone de tres normas que se refieren a los usos y a la costumbre como fuente de interpretacin de los contratos: artculos 295, 296, inciso 6 y 298 del Cdigo Comercial. El artculo 295 del Cdigo Comercial establece: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. Asimismo, el artculo 296 estipula: Siendo necesario interpretar las clusulas de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes:... 6 El uso y prctica generalmente observada en el comercio, de igual naturale za, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecer sobre cualquier inteligencia en contrario, que se pretenda dar a las palabras. El artculo 298 del Cdigo Comercial dispone: Cuando en el contrato se hubiese usado para designar la moneda, el peso o la medida, de trminos genricos que puedan aplicarse a valores o cantidades diferentes, se entender hecha la obligacin en aquella especie de moneda, peso o medida que est en uso en los contratos de igual naturaleza.

B . Equidad La equidad surge como fuente formal del Derecho de los artculos 25, 199 y 477 del Cdigo General del Proceso. El artculo 25 establece que la equidad es fuente del Derecho cuando la Ley lo

establezca o cuando las partes as lo acuerden, tratndose de derechos disponibles. Ello se reitera en el artculo 199. Tratndose de arbitraje, la norma se invierte. Si no se estableciere otra cosa en el compromiso, los rbitros fallarn el caso por equidad (art. 477)3[9].

Acto de comercio

UN ACTO DE COMERCIO es una adquisicin a ttulo oneroso (es decir, que debe ser pagada) de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, que se realiza para lucrar con su enajenacin. Esta ganancia puede obtenerse a partir del mismo estado en que se adquiri la cosa mueble o tras haberla dotado de otra forma que increment o disminuy su valor. Cabe destacar que una cosa mueble es aquella que puede ser transportada sin modificar su estructura. Se trata del concepto opuesto a inmueble, que son las casas, los edificios y los terrenos. El acto de comercio es un acto jurdico que permite distinguir los casos que pertenecen al derecho mercantil de los casos que se encuentran bajo la esfera del derecho civil. Un acto jurdico es un acto voluntario que se realiza con el objetivo de establecer relaciones jurdicas entre las personas para crear, modificar o extinguir derechos. El concepto de acto de comercio funciona por exclusin: si no es un acto de comercio, estar regido por el derecho civil. De lo contrario, aparecer el derecho mercantil. Existen, de todas formas, actos mixtos o de doble carcter, que son comerciales para una de las partes y civiles para la otra.

Que es una empresa comercial

Es aquella en donde sus fines son unicamente comerciales y se especializa en la obtencion de ganancias. Es una empresa que se crea para ejercer actos de comercio. Puede ser unipersonal, o en sociedad con varias personas,ej.como sociedad

de hecho o sociedad comercial, ( sociedad de responsabilidad limitada o sociedad anonima),debidamente registrada. Comercio Se denomina comercio a la actividad socioeconmica consistente en el intercambio de algunos materiales que sean libres en el mercado de compra y venta de bienes y servicios, sea para su uso, para su venta o su transformacin. Es el cambio o transaccin de algo a cambio de otra cosa de igual valor. Por actividades comerciales o industriales entendemos tanto intercambio de bienes o de servicios que se efectan a travs de un mercader o comerciante. El comerciante es la persona fsica o jurdica que se dedica al comercio en forma habitual, como las sociedades mercantiles. Tambin se utiliza la palabra comercio para referirse a un establecimiento comercial o tienda.

Comerciante Comerciante es, en trminos generales, la persona que se dedica habitualmente al comercio. Tambin se denomina as al propietario de un comercio. Comerciantes de verdura en un mercado de Seattle, EE.UU. En derecho mercantil el trmino comerciante hace alusin a su materia de estudio subjetiva, es decir a las personas que son objeto de regulacin especfica por esta rama del Derecho. En este sentido, son comerciantes las personas que, de manera habitual, se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles (actos de comercio). La habitualidad constituye un elemento esencial de la definicin: no toda persona que realice un acto de comercio ocasional (por ejemplo, quien compra en una tienda) se constituye en comerciante, sino que slo es considerado comerciante desde la perspectiva del Derecho Mercantil quien se dedique al comercio de forma habitual.

CONTRATOS COMERCIALES Un contrato comercial se refiere a un acuerdo legalmente vinculante entre las partes mediante el cual se obligan a realizar o a no realizar ciertas cosas. Los contratos pueden ser escritos o verbales y redactarse de manera formal o informal. La mayora de las empresas celebran sus contratos por escrito para dejar en claro los trminos del acuerdo, y, con frecuencia, buscan

asesoramiento legal al celebrar contratos importantes. Los contratos pueden abarcar todos los aspectos comerciales como contrataciones, salarios, seguridad del empleado, locaciones, prstamos, etc. Si una de las partes implicadas en un contrato no cumpliera con el acuerdo establecido mediante dicho contrato, se considerar que se ha producido un "incumplimiento de contrato". En dicho caso, se requiere que el derecho proporcione un recurso, que en muchos casos puede implicar un sistema judicial que haga cumplir el contrato, o de lo contrario, solicitar a la parte en cuestin que pague una compensacin por los daos ocasionados al incumplir el contrato. Dentro de los contratos comerciales, encontramos: 1. El mandato comercial: Acuerdo voluntario de partes por la cual una de ellas se obliga a realizar para la otra, uno o varios negocios encomendados. 2. Las comisiones y consignaciones: Semejante al mandato pero para negocios especficos y actuando el comisionista en nombre propio 3. Compra venta mercantil: Acuerdo voluntario entre partes por la cual una de ellas, propietaria o no de la cosa, transfiere a otra la propiedad de una cosa mueble, a cambio de un precio, con el fin de revenderla o alquilarla. 3. Mutuo comercial o prstamo de consumo Acuerdo voluntario por el cual una persona le entrega a otra, ambos comerciantes o solo el deudor, una determinada cantidad de cosas consumibles y fungibles, con fines comerciales, para que les sean devueltas al cabo de un cierto tiempo, no las mismas cosas, ya que se consumieron, sino otras de la misma especie, calidad y cantidad, cobrndose por lo general intereses, y acompandose de alguna garanta para la devolucin. 4. Comodato: Prstamo de uso gratuito (generalmente ocurre con el prstamo de envases o de instalaciones). 5. Sociedades: Colectiva, en comandita simple, de capital e industria, accidental o en participacin, de responsabilidad limitada, y de capital y cuotas. Otros contratos comerciales son: prenda, fianza, warrants, certificados de depsitos, depsito, locacin, contratos bancarios, etc.

Comercio Martimo: Las actividades que se realizan mediante la explotacin comercial y martima de embarcaciones y artefactos navales con objeto de transportar por agua personas, mercancas o cosas, o para realizar en el medio acutico una actividad de exploracin, explotacin o captura de

recursos naturales, construccin o recreacin.

QUE ES LA PRESCRIPCIN: Es el medio de adquirir bienes o de liberarse de obligaciones, mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley. (Por ella y con las condiciones determinadas por la ley, se adquiere el dominio y dems derechos reales (prescripcin adquisitiva) y tambin se extinguen del mismo modo el derecho y acciones por el transcurso del tiempo y los plazos establecidos normalmente.) Prescripcin Adquisitiva: Adquisicin de una propiedad de un derecho real mediante su ejercicio en las condiciones y durante el tiempo previsto por la ley. Prescripcin Extintiva: Modo de extinguir un derecho como consecuencia de su falta de ejercicio durante el tiempo establecido por la ley. ARTICULO 2512. <DEFINICION DE PRESCRIPCION>. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos, por haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Se prescribe una accin o derecho cuando se extingue por la prescripcin.
Los contratos ms comunes son: CONTRATO DE FRANQUICIA, se trata de un mtodo de colaboracin

contractual entre dos empresas jurdica y econmicamente independientes en virtud de la cual, una de ellas (empresa franquiciadora o franquiciador), que es titular de determinada marca, patente, mtodo o tcnica de fabricacin o actividad industrial y comercial previamente prestigiados en el mercado, concede a la otra (empresa franquiciada o franquiciado) el derecho a explotarla, por un tiempo y zona delimitados y bajo ciertas condiciones de control, a cambio de una prestacin econmica, que suele articularse mediante la fijacin de un canon inicial, que se complementa con entregas sucesivas en funcin de las ventas efectuadas (canon o royalties). (Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de abril de 1998) COMPRAVENTA MERCANTIL ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron, o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa. Si la venta se hiciere sobre muestras o determinando calidad conocida en el comercio, el comprador no podr rehusar el recibo de los gneros contratados, si fueren conformes a las muestras o a la calidad prefijada en el contrato. En el caso de que el comprador se negare a

recibirlos, se nombrarn peritos por ambas partes, que decidirn si los gneros son o no de recibo. CONTRATO DE LEASING :Se trata de un contrato complejo regido por los pactos, y cuyo objeto es la cesin de uso de bienes, adquiridos segn deseos del usuario que paga por el uso cuotas y que incluye una opcin de compra. Tambin se le denomina Arrendamiento con opcin de compra. La entidad de Leasing es la titular dominical del bien, frente a cuyo embargo puede oponer con xito la tercera de dominio. En el contrato de leasing, concurren tres partes diferenciadas, la empresa de leasing que financia la operacin conjunta y celebra con el proveedor el contrato de compraventa y con el usuario el de arrendamiento con opcin de compra, el proveedor que ha celebrado el anterior contrato de compraventa y entrega la cosa al usuario y por ltimo, el usuario, que celebra el contrato con la empresa de leasing, y recibe la cosa del proveedor, normalmente elegida por l mismo. CONTRATO DE FACTORING Es el contrato por el que el factor adquiere en firme de los productores los crditos de que son titulares contraclientes o compradores, garantizando su satisfaccin y prestando servicios complementarios de contabilidad, estudios de mercado, investigacin de la clientela, etc., a cambio de una retribucin, a lo que puede agregarse una posibilidad de financiacin mediante anticipos con devengo de intereses.