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5.- CONSECUENCIAS DE LA ACCION DELICTIVA. 5.1 La Sancin social a travs de la historia. Conceptualizacin, tipos y caractersticas.

En sociologa se usa el trmino sancin social para describir reacciones sociales ante ciertos comportamientos que por lo general son caracterizados como negativos. La mayora de los comportamientos considerados negativos por una sociedad reciben una sancin social, pero no necesariamente una sancin jurdica. Se considera tambin un mtodo de control social. Se puede decir que las Sanciones Sociales tienen que ver ms que nada con una combinacin de costumbres, tradiciones, comportamientos y actitudes aprobados por cada cultura que terminan construyendo en conjunto la estructura moral y tica de las mismas. Entendida as, la sancin puede volverse entonces un elemento mucho ms indefinido ya que no lo rige una ley si no el sentido comn en la mayora de los casos. La sancin puede entonces representarse por un reto, una mirada desaprobadora, discriminacin y hasta indiferencia de parte de los restantes individuos ante el hecho cometido. Dependiendo del tipo de sociedad en que se desarrollen estos comportamientos negativos, se va a castigar con una sancin correspondiente. A modo de ejemplo para entender esto ltimo: existen culturas orientales en que es bien visto eructar en la mesa para demostrar el agrado por una comida, pero en occidente se considera una falta de respeto para los dems. Es por esto que en occidente no por ser una falta de respeto constituye una sancin jurdica, pero si una social. Las sanciones sociales estn respaldadas por normas sociales que cada sociedad dicta. En base a las relaciones humanas puede definirse como algo que se genera dentro y fuera de un ambiente familiar, institucional. Son aquellas que establecen los seres humanos en la convivencia con sus semejantes. De all que en el mismo momento en que se establece contacto con otro ser humano, se inician las relaciones humanas. Las sanciones sociales estn respaldadas por normas sociales que cada sociedad dicta. Clasificacin de las sanciones: a.- Materiales b.- Personales c.- Sociales d.- Civiles e.- Religiosas. Caractersticas: a) Las Sanciones Materiales. Consisten en las consecuencias naturales de nuestros actos: el alcohlico sufre gran decaimiento fsico que transmite a su descendencia; la riqueza para el hombre que trabaja y es honesto, fiel a los preceptos morales. b) Las Sanciones Personales; se realizan en la intimidad de la persona, mediante la tristeza o el remordimiento, para quien infrinja las normas morales, y la satisfaccin del deber cumplido, para quien se mantenga fiel a los preceptos morales. c) Las Sanciones Sociales; se manifiestan en los juicios pblicos de reproche o alabanza sobre el comportamiento observado; por ejemplo, la estimulacin social para quien lleva una vida virtuosa y el menosprecio de la comunidad para quien infrinja el orden moral. d) Las Sanciones Civiles; vienen dadas por el quebrantamiento de las leyes que conforman el

orden jurdico, por ejemplo, las multas, las prisiones y la pena de muerte. e) Las Sanciones Religiosas estiman que el orden moral es sancionado por Dios con el establecimiento de penas y castigos ultraterrenos, por ejemplo, el catolicismo nos habla del cielo, del purgatorio y del infierno. Es sobre todo el espectro del infierno y la ilusin de un paraso, lo que el cristianismo ofrece ante los ojos de los hombres. 5.2 TEORIAS DE LA PENA. LA PENA COMO CASTIGO. El principal medio de que dispone el Estado como reaccin frente al delito es la pena en el sentido de "restriccin de derechos del responsable". El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de seguridad" destinadas a paliar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta plausible. De manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de instrumentos; penas y medidas de seguridad. Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la pena fundamentalmente tres concepciones que en sus ms variadas combinaciones continan hoy caracterizando la discusin, as, para explicar estos remedios incluidos en la legislacin penal se ofrecen estas diversas teoras que parten de puntos de vista retributivos o preventivos, puros o mixtos que se encargan de fundamentar de diverso modo y de explicar los presupuestos que condicionan el ejercicio del "ius puniendi" y la finalidad perseguida por el Estado con la incriminacin penal. 1. Teoras absolutas de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificacin en s misma, sin que pueda ser considerada como un medio para fines ulteriores. "Absoluta" porque en sta teora el sentido de la pena es independiente de su efecto social, se "suelta" de l. El primer punto de vista es: La teora de la justa retribucin: Desarrollada por Kant, para quien al pena "debe ser" aun cuando el estado y la sociedad ya no existan, y Hegel cuya fundamentacin de la pena pblica, fue la base que permiti la sistematizacin de la teora del delito, (elaborada a partir de la teora de las normas de Binding) concibe al delito como al negacin del derecho, y a la pena, como al negacin de la negacin, como anulacin del delito, como restablecimiento del derecho, entiende que la superacin del delito es el castigo. En coincidencia con Kant, tampoco Hegel reconoce finalidades de prevencin, como el mejoramiento y la intimidacin, como fines de la pena. Esta construccin gravit decisivamente en relacin a la ulterior evolucin del Derecho penal y, debido a que no existen aun alternativas consolidadas, actualmente conservan relativa vigencia. En la jurisprudencia la teora de la retribucin ha tenido un importante papel hasta hace poco tiempo.Esta concepcin recibe su caracterstica de "absoluta" debido a que ve el sentido de la pena no en la prosecucin de alguna finalidad social til, sino que sostiene que dicho sentido radica en que la culpabilidad del autor sea compensada mediante la imposicin de un mal penal, o sea que agota todo el fin de la pena en la retribucin misma, explicada por Kant como un imperativo categrico emergente de la idea de justicia y fundamentada dialcticamente por Hegel como la negacin de la negacin del Derecho. As, niega una concepcin del castigo que se fundamente en razones de utilidad social que ilcitamente convierta al hombre en un "medio" instrumental en beneficio de la sociedad ya que tanto para Binding como para todos los defensores de la teora de la retribucin, las concepcines preventivas resultan incompatibles con la dignidad humana porque slo cabe motivar con el castigo a los animales, respecto de los seres humanos la nica motivacin admisible es la que surge de la propia norma, concebida como una orden ?

no matars- que precede a la HYPERLINK "http://monografias.com/trabajos10/anali/anali.shtml" descripcin legal ?al que matare a otro...se le impondr una pena de..., cuya existencia es independiente de la sancin.El mal de la pena esta justificado por el mal del delito, es concebida como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento, pensamiento que reconoce como antecedente la Ley del Talin. Ella niega o aniquila al delito, restableciendo el derecho lesionado, ha de imponerse por el delito aunque resulte innecesaria para el bien de la sociedad, aunque no se logre un efecto intimidatorio ni exista riesgo alguno de reincidencia debe igualmente aplicarse. Esto no significa que las teoras retribucionistas no asignen funcin alguna a la pena: por una u otra va le atribuyen la funcin de realizacin de justicia. La opinin ms generalizada afirma que la pena presupone la reprochabilidad del comportamiento sometido a ella y expresa esa reprochabilidad. Es concebida por sta teora como reaccin por lo sucedido y desvinculada del porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros. Esto explica la slida interconexin establecida entre las teoras del delito y la pena:a)El fin de la pena es restablecer el orden alterado por el delito.b) El delito, condicin de la pena, exige la ralizacin de un comportamiento contrario a la norma, ms, la existencia de culpabilidad en el autor del mismo.c)El sistema se basa en el libre albedro siendo culpable aqul sujeto que pudiendo motivarse en el respeto de la norma opt por la opcin contraria y delinqui.El haberse mantenido al margen de las exigencias que le plantaba el orden jurdico, no obstante haber podido ajustarse a ellas ( el haber podido obrar de otro modo) es el criterio generalmente aceptado sobre el cual se fundamenta el juicio de culpabilidad.d)La medida de la pena depende de la gravedad del hecho realizado y el grado de culpabilidad del autor, establecindose as un criterio de proporcionalidad entre el delito y la pena. Algunas objeciones a las tesis retributivas:Las crticas formuladas a esta teora explican su progresiva decadencia que se pone de manifiesto en virtud de que la misma ha sido abandonada por la doctrina penal contempornea al menos en su perfil ortodoxo de concepcin absoluta.En relacin al fundamento y lmite del "ius puniendi":- Fundamenta el "para que" del castigo pero no explica cundo? el Estado debe hacerlo.- No fija un lmite en cuanto al contenido de la potestad penal estatal.- Presupone la necesidad de la pena que debera en realidad justificar; llevada al extremo concluira en que debe castigarse al delincuente aunque ello no resulte necesario en el caso concreto. Imposibilidad de verificar el libre albedro:- Presupone el libre albedro o libertad de voluntad respecto de lo cual se sostiene que es irracional fudamentar el derecho del Estado a imponer penas en la existencia de una culpabilidad basada en l debido a que la libertad de voluntad del autor no es empricamente demostrable. La retribucin como pago del mal con el mal. La racionalizacin de la venganza- El pago o la devolucin de un mal corresponde al arraigado impulso de venganza humano. La afirmacin de que con la pena se ejerce una retribucin fctica solamente puede justificarse en la medida en que ella impide los actos de justicia por propia mano.- Se entiende que el criterio retributivo no puede ser absoluto debido a que resulta evidente que no toda culpabilidad debe ser castigada ya que la pena, en el caso concreto, puede producir efectos contraproducentes (no explica cundo? el Estado debe aplicar la pena).- La idea de retribucin compensadora es vulnerable debido a que la pena no borra el mal causado por el delito sino que en realidad aade un segundo mal, "el criterio talionario no permite recuperar el ojo de la vctima quitando un ojo al autor".Ms all de las crticas a la teora hasta aqu expuesta, el Derecho penal

contemporneo no ha evolucionado hacia un abandono total delos puntos de vista retributivos debido, fundamentalmente, a la fragilidad de las teoras preventivas propuestas como alternativas. La sistematizacin de los presupuestos de punibilidad, formulados por la escuela clsica desde perspectivas retributivas se v como un conjunto de garantas del gobernado frente al Estado y en los modelos propuestos en su reemplazo parecera estar corriendo resgo, ello origina un rechazo de stos, adems, la circunstancia de que no se haya formulado aun ningn sistema que ofrezca presupuestos de incriminacin (teora del delito) diferentes a los enunciados como consesuencia de la concepcin retributiva, da ms fuerza a la sensacin de que el abandono de dichas teoras producira inseguridad jurdica.Adems, debe concederse a esta teora la virtud de haber concebido a la pena como una reaccin proporcional al delito cometido, estableciendo un lmite a la pretensin punitiva estatal. 2. Teoras Relativas De La Pena Las teoras preventivas renuncian a ofrecer fundamentos ticos a la pena, ella ser entendida como un medio para la obtencin de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivacin, un remedio para impedir el delito. Para explicar su utilidad, en relacin a la prevencin de la criminalidad, se busca apoyo cientfico. Teoras de la prevencin especial:Desarrollada por diversas corrientes de pensamiento penal, como la escuela alemana de Liszt, el positivismo criminolgico italiano, el correccionalismo y la escuela de la defensa social. Aunque cada una de ellas presente matices, resulta factible enunciar sus principales formulaciones. Es la posicin extrema contraria a la teora de la retribucin.Segn ste punto de vista preventivo-especial, el fin de la pena es disuadir al autor de futuros hechos punibles, es decir, evitar las reincidencias (versin moderna de la teora) y slo es indispensable aquella pena que se necesite para lograrlo, se procurar readaptar al autor mediante tratamientos de resocializacin . As, la necesidad de prevencin especial es la que legitima la pena, segn Von Liszt; "slo la pena necesaria es justa". Se habla de "relativa" porque su finalidad est referida a la "evitacin del delito".La prevencin especial no quiere retribuir el hecho pasado, no mira el pasado, sino que ve la justificacin de la pena en que debe prevenir nuevos delitos del autor. Esta concepcin, influenciada por el determinismo, no admite la libertad de voluntad, niega que la culpabilidad pueda ser fundamento y medida de la pena.Von Liszt se dedic a clasificar delincuentes considerando que la eficacia de la incriminacin exige que ella se adapte a cada sujeto, procurando corregir, intimidar o inocuizar, segn la personalidad de cada individuo sobre el que la pena deba cumplir su funcin preventiva, de modo que para dicho autor la prevencin especial acta de tres maneras: Corrigiendo al corregible: resocializacion Intimidando al intimidable Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni intimidables. La necesidad de la pena es la que fundamenta en esta teora de la imposicin.Pese a que existen razones para considerarlo concepcin dominante, ste punto de vista tambin es vulnerable.Algunas objeciones a la teora de la prevencin especial:En cuanto al fundamento y lmites del "ius puniendi".- El ideal de correccin explica el fin que persigue la pena pero no contiene ninguna justificacin del "ius puniendi".- No sirve para fundamentar la conminacin de penas, sino en todo caso, para fundamentar la aplicacin y ejecucin de penas.- No posibilitan una delimitacin del ius puniendi en cuanto a su contenido.- Pueden crear el riesgo de fundamentar el Derecho Penal contra los inadaptado ?ene migos polticos- o los asociales ? mendigos, vagabundos, prostitutas, etc.Resulta vlido cuestionar el derecho del Estado a

someter a tratamiento contra su voluntad a una persona, especialmente si es adulta, porque puede traducirse en una manipulacin de la personalidad para obligarla a dejar de ser lo que quiere. La imposicin coactiva de un proceso de resocializacin entra en contradiccin con la idea de un estado de derecho que exige pluralismo. As, el fin de resocializacin ser de tan poca precisin que podra ampliar incontroladamente el poder del Estado en el campo del Derecho Penal. Incluso debera perseguirse un tratamiento hasta que se d la definitiva correcin, an a riesgo de que la duracin sea indefinida. Imposibilidad de determinar la necesidad de la pena.- En la mayora de los casos, nuestros conocimientos empricos no bastan para delimitar la necesidad de la pena, lo que resulta extensivo a lo relativo a naturaleza y quantum de la pena. En aquellos supuestos en que resulte posible determinar la falta de necesidad de prevencin especial la nica conclusin viable seria la impunidad, o sea;*delincuentes primarios y ocasionales: Porque no manifiestan peligro de volver a delinquir.*delitos graves: en ciertos casos no hay peligro de repeticin*delitos cometidos en situaciones excepcionales: porque casi con seguridad no se volvern a repetir.*delincuentes habituales: a veces no hay posibilidad de resociabilizarlos.*delincuentes por conviccin: se dificulta la resocializacin debido a que para que la misma resulte viable es indispensable la colaboracin del delincuente y no cabe su imposicin coactiva, no podra aplicrsele por la fuerza.- En el mbito de individualizacin de la pena, surgen nuevas objeciones por la imposibilidad de predecir los efectos del tratamiento (si la pena se prolonga hasta que el tratamiento tenga xito, el condenado queda a merced de la intervencin estatal). Ilegitimidad de la resocializacin coactiva:- El Estado o la sociedad no tienen derecho alguno que les permita readaptar a segn las reglas socialmente impuestas, en forma coactiva, al autor de un delito determinado.- No se puede, adems, agotar el sentido de la pena en la readaptacin social del condenado y el propsito de evitar la reincidencia.La razn por la cual la teora de la prevencin especial qued detenida en su evolucin, no logrando superar las crticas apuntadas, se relacionan con su prematuro abandono de los conocimientos de las ciencias sociales y de la investigacin emprica para construir las categoras de autor que deban servir de base al sistema. Teoras de la prevencin general: Tiene origen cientfico en Feuerbach, concibe a al pena como una amenaza que por medio de las leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia latente en su seno. Esta coaccin formulada en abstracto se concretiza en la sentencia, cuando el juez refuerza la prevencin general al condenar al autor debido a que por ste acto est anunciando a los dems lo que les ocurrir si realizan idntica conducta (por eso, la lgica de ste criterio exige que las penas sean cumplidas, de lo contrario, el fin intimidatorio se ve afectado). As, en su formulacin pura, estas concepciones no se fijan en los efectos que la pena puede surtir sobre el autor mismo, de manera que, "prevencin general", significa tambin evitacin de los delitos mediante la produccin de efectos sobre la generalidad.Estas teoras suelen ser identificadas con el aspecto intimidatorio de las penas ya que su justificacin estar dada por su fin de evitar la comisin de hechos punibles respectos de sus potenciales autores. La prevencin general acta no slo con la conminacin general de penas, sino que adquiere mayor efectividad con su imposicin y ejecucin. La conminacin penal debe intimidar y la ejecucin penal debe confirmar la seriedad de la amenaza. Segn Fouerbach; La ejecucin de la pena tiene lugar "para que...la amenaza de la ley sea una verdadera amenaza".Esta teora parece presentar la ventaja de no tener que recurrir al criterio

clsico de la culpabilidad sino al de motivabiliadad del autor. As, el tipo penal consiste en la descripcin de la conducta prohibida y su fin es motivar (mediante la amenaza con una pena) para que esa conducta no se realice. Teora de la prevencin general positiva:La prevencin general puede ser entendida de un modo diverso al precedentemente expuesto. Por una parte, puede manifestarse por la va de la intimidacin a los posibles delincuentes (prevencin general negativa), y, por la otra, como prevalecimiento o afirmacin del derecho a los ojos de la colectividad. As se adjudica a la pena ya un fin de conservacin del orden, o de conservacin del derecho, o para fortalecer la pretensin de validez de las normas jurdicas en la conciencia de la generalidad, o buiebn reforzar las costumbres sociales y la fidelidad al derecho o como afirmacin de la conciencia social de la norma. Algunas objeciones a la teora de la prevencin generalEn cuanto al fundamento del "ius puniendi"- Esta formulacin encierra el peligro de su intrnseca debilidad para fundamentar cundo es legtimo que el Estado use la pena, deja sin resolver la pregunta siguiente; frente a qu supuestos tiene el Estado la facultad de intimidar?. Ello explica su tendencia a favorecer el "terror penal" (como ocurri en la baja Edad Media con la prctica de las ejecuciones ejemplares)- Tampoco aporta datos acerca de cules son los comportamientos esperados y cules los indeseables?. En cuanto al lmite del "ius puniendi"- Podra terminar en una tendencia al terror estatal porque podra conducir a un Derecho Penal ms ocupado por su propia eficacia que por servir a todos los ciudadanos.- No es posible determinar cual es el nfasis punitivo que es necesario aplicar al delincuente para lograr el efecto intimidatorio en el resto del tejido social. Indemostrabilidad de la coaccin sicolgica- Las suposiciones sobre el efecto intimidatorio de las penas ejemplares slo pueden pretender el status de una cuestin de fe.- Es muy difcil verificar cual es el efecto preventivo general de la pena. La idea de que la intensidad de la amenaza es proporcional al efecto preventivo resulta, al menos, dudosa. Utilizacin del delincuente para amedrentar a otros hombres.- El inters pblico en la evitacin de delitos no basta para justificar, respecto del afectado, lo que la pena a l le ocasiona: la garantia de la dignidad humana prohibe utilizar al hombre como medio para los fines de otros hombres.- Es impugnable en s mismo un criterio que utiliza al hombre de esa forma ya que no se lo castiga por su accin sino por comportamientos que se supone que otros hombres pueden realizar, asumiendo sentido la objecin kantiana a que lo seres humanos sean manejados como instrumentos para prevenir las intenciones de otros.Las impugnaciones a la teora de la prevencin general tampoco han provocado que el Derecho penal haya podido despojarse totalmente de este punto de vista. Es importante sealar que fueron precisamente pticas de prevencin general las que dieron lugar a uno de los ms modernos intentos por fundamentar el sistema penal: partiendo de la concepcin de Luhmann de que el Derecho es instrumento de estabilizacin social, se ha explicado la denominada "prevencin general positiva". 3. Teoras mixtas o de la unin: La polmica entre teoras absolutas y relativas de la pena evidencia que existe ms de un fin de la pena ya que ninguna de las mencionadas concepciones agota el fundamento para su explicacin. De all se derivan teoras de la unin que procuran articular una sntesis entre las doctrinas en pugna. Parten del supuesto realista de que no es posible adoptar una fundamentacion desde las formar puras pecedentemente sealadas porque ellas ofrecen varios flancos a la crtica. Surgen as teoras pluridimensionales de la pena que suponen una

combinacin de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los efectos ms positivos d cada una de las concepciones puras hasta aqu analizadas.Los intentos para presentar una fundamentacin coherente de la pena, que contemple al mismo tiempo las teoras absolutas y las relativas, son variados. Adems, stas "teoras de la unin" son dominantes en el Derecho penal contemporneo. Algunos autores sealan que su existencia pone en evidencia una crisis cuya manifestacin ms evidente es la ausencia de respuestas doctrinarias y legislativas armnicas para justificar el "ius puniendi" estatal, "con todas las consecuencias de inseguridad que de all se derivan".Comnmente las teoras mixtas le asignan al Derecho Penal la funcin de proteccin a la sociedad, sin embargo, tal funcin no reviste iguales caractersticas en todas las teoras. Pueden reconocerse dos grupos de fundamentaciones: Aquellas que postulan que la proteccin de la sociedad ha de basarse en la retribucin justa y que los fines de la prevencin slo juegan un papel complementario dentro del marco de la retribucin. Las que sostienen que fundamento de la pena es la defensa de la sociedad, y a la retribucin corresponde nicamente la funcin de lmite mximo de las exigencias de la prevencin, impidiendo que conduzcan a una pena superior a la merecida por el hecho cometido. En ambos casos, la proteccin de la sociedad es entendida en el sentido de proteccin de bienes jurdicos y las conminaciones penales se justifican slo, y siempre, por la necesidad de proteccin de bienes jurdicos. En algunos exponentes de stas teoras mixtas, la prevencin general se presenta como la forma concreta de proteccin de bienes jurdicos en virtud de que el fin de proteccin de bienes jurdicos, por s solo, no legitima la pena..-Se sostiene que el criterio unificador se concreta en la afirmacin de que cada concepcin tiene influencia diversa segn el momento en que se la considere. De modo que el criterio preventivo general es el que ms gravita a nivel legislativo, es decir cuando se sanciona la norma que prev sancin para todo aquel que realice determinado comportamiento. Los puntos de vista retributivo pasaran a primer plano durante el proceso y especialmente en la individualizacin judicial de la pena, ya que al sentencia debe establecerse considerando preferentemente la gravedad del hecho cometido y la culpabilidad del autor. Pasaran a segundo plano consideraciones preventivas especiales vinculadas a la personalidad del autor u al pronstico de reincidencia, limitndose la influencia de la prevencin general a una funcin residual, relacionada con evitar la imposicin de una pena tan reducida que suponga efectos contraproducentes para el control social.La teora de ms incidencia durante la ejecucin sera la prevencin especial en su versin moderna, debido a que el sistema penitenciario debe orientarse al logro de la readaptacin social del condenado.En resumen: la teora de la pena aqu sostenida puede ser resumida de la siguiente manera; la pena sirve a finalidades de prevencin especial y general. Es limitada en su monto mediante la medida de la culpabilidad, pero puede no alcanzar esta medida, en tanto esto sea necesario para las necesidades de prevencin especial y no se opongan a ello requisitos mnimos de prevencin general. Cada teora de la pena, es en si misma una concepcin del Derecho Penal mismo. dentro de las teoras absolutas vemos a la conceptin Kantiana, donde la pena es el resultado que se impone cada vez cuando se comete un delito. Es la retribucin que siempre debe accionar, y debe ser equivalente al dao causado por delito. En su opinion el castigo no debe ser fundado en razones de utilidad social porque el hombre es ?fin en si mismo? y no un instrumento en beneficio de la sociedad. Entonces la pena debe basarse en el

hecho de que el delincuente la merece segn las exigencias de la ley penal. Y si es as, donde quedan el respeto a las garantas fundamentales de los hombres?, es necesario recalcar que las teoras absolutas fueron una de las primeras acerca de la concepcin de la pena, y por ende su manera de pensar vara, puesto que histricamente, en un principio, como lo indica sta teora, el castigo premoderno fu el que influy enh el retribicionismo de la pena.La escuela clasica de Derecho Penal ha asumido estas ideas que han sido adaptados en los principios formulados en obra de Montesquien y Cesare Beccaria.Por eso, la ley penal se presenta como un ?imperativo categorico?, una exigencia de la Justicia. Ella debe ser ariba de las concideracions utilitaria como proteccin de la sociedad por otras. La pena es un fin, y no un medio para conseguir un bien, ni en la situacin en que el se consige para sociedad porque el hombre no puede ser tratado como un objeto al servicio de ciertos fines. Por otro lado tenemos a Hegel que nos presenta una teora absoluta retribucionista. El mira la pena como la afirmacin del Derecho. El delito es la negacion de orden juridico (tesis) y la pena (antitesis) es la negacin del delito. En este construccin ?negacin de la negacin?, la pena se concibe como reaccin, como un instrumento que restablece el orden juridico sin tener fines utilitarios posteriores.Se han dicho que estas teorias no atribuen a la pena ninguna utilidad social y el resultado es que la pena ?no sirve para nada?.Como antagnicas a las teoras absolutas encabezadas por Kant y Hegel tenemos a las Teoras Relativas, que muestran claramente que la falta de la utilidad social de la teoras retribucionistas ha conducida a sus fracaso. Pero, el que la pena tenga una utilidad significar que ello tambin no tenga un fracaso? Por la razn del fracaso de las teoras absolutas, han nacido stas teoras, donde la pena no se justificara como una respuesta retributiva al mal cometido sino como una modalidad de prevenir delitos futuros. Como se dijo mientras que la retribucin mira al pasado, la prevencin mira al futuro. Las teoras relativas han conocidos dos corrientes: la prevencin general y la prevencin especial. Cabe resaltar que al habalar de tema, hablamos de su supuesta finalidad a partir de diferentes concepciones, en el marco del control social institucionalizado con discurso punitivo, tal es el Sistema Penal.Las teoras de la prevencin general conciben la pena como medio de prevenir los delitos en sociedad. As al Derecho puede tener en la sociedad dos efectos : Un efecto intimidatorio (la prevencin general negativa) donde se concibe a la sociedad como un cumulo de delincuentes y la pena como una amenaza para los ciudadanos. Y un segundo efecto integrador (la prevencin general positiva). Pero el concepto moderno de prevencin general ha sido introducido por Feurbach (v. lectura) con su teora de la ?coaccin psicolgica?.Desde mi punto de vista, la teora de la prevencin general es criticable desde el punto de vista emprico porque no se ha demostrado que puede prevenir el delito por el temor que puede infundir la pena. Tambin es criticable porque es incompatible con la dignidad de la persona. No es tico castigar una persona por la que puedan hacer los dems, utilizarla como ejemplo para los dems. La persona no es un medio para lograr un fin, sino es un fin en s misma. la prevencin especial a diferencia de la prevencin general que usa como sujeto la colectividad, tiende a prevenir los delitos de una persona determinada. Por eso, la prevencin especial opera en el momento de la ejecucin de la pena y no de la conminacin legal como la prevencin especial. El fundamento de la pena es evitar que el delincuente vuelva a delinquir en el futuro. Pero las teoras de prevencin especial que parecen a simple vista que han encontrado

soluciones muy buenas para los delincuentes, no explican el fundamento de la pena. As, la prevencin especial no puede justificar por si sola el recurso a la pena. En algunas situaciones, la pena no seria necesaria para la prevencin especial porque los delincuentes primarios y ocasionales no manifiestan peligro de volver a delinquir ? por ejemplo los delitos cometidos con culpa. En otros casos no se puede re socializar usando la pena porque el delincuente habitual no puede a veces ser re socializado. En otros casos la resocializacin puede no resultar licita ? por ejemplo los delincuentes por conviccin polticos, terroristas, con quien no se debe intentar persuasin por la fuerza de un tratamiento porque en un Estado democrtico la resocializacin no debe ser obtenida contra la voluntad del delincuente. Lo cual nos hace ver que, aunque formalmente se propongan y estn bien escritas las funciones de la prevencin especial, vemos que no se materializan, y que solo sirven para el control o encarcelamiento de los que ?han delinquido?, y tambin para sancionar a personas y no a conductas (como lo dice reiteradamente Zaffaroni en su Manual de Derecho Penal). Zaffaroni ensea que ?si bien el poder punitivo utiliza mltiples limitaciones a la libertad ambulatoria, la ms grave de ellas es la que tiene lugar cuando somete a una persona a una institucin total, en cuyo mbito cerrado realiza la totalidad o la parte ms importante de su actividad cotidiana ( pernoctacin, alimentacin, trabajo, estudio, recreacin, etc.). Esta forma punitiva de institucin total es la prisin, caracterizada tambin como institucin de secuestro (Foucault)?. Zaffaroni tambin indica: ?? ante el fracaso de las ideologas de la resocializacin resulta que en la realidad la prisin se convierte en un mero local de depsito de seres humanos deteriorados ? se trata de una tendencia genocida que, en definitiva, se afilia a la prevencin especial negativa, es decir a la idea de prisin como pena de muerte eventual (suicidio, enfermedad, etc.) o como pena neutralizadora por morbilidad o deterioro psicofsico??. Esta exposicin que sostiene Zaffaroni, demuestra que la pena en la realidad, ms all de nuestras leales aspiraciones, para lo nico que sirve es para que el sistema del derecho penal subsista. Por ltimo, tenemos a las Teoras mixtas de la Penal (tambin llamadas de la ?Unin?), combinan los principios de las teoras absolutas con los principios de las teoras relativas. Para las teoras de la unin la pena debe cumplir en el mismo tiempo las exigencias de la retribucin y prevencin. Ella debe ser justa y til. Mostrando as dos direcciones claras que apuntan de distinta manera: Una primera que ha dado prioridad a las exigencias de la justicia. Y otra segunda, de las teoras mixtas que es la utilidad pero a diferencia de las teoras preventivas, se busca soluciones tiles que no sean injustas. Porque la utilidad es el fundamento de la pena solo es legitima la pena que opere preventivamente. La segunda orientacin es preferible desde el punto de vista de la poltica social, pero en Derecho Penal solo se pueden trabajar con una serie de criterios justificantes de la pena en su trayectoria : el momento de la amenaza, el momento de la aplicacin y la ejecucin. En el momento de la amenaza (Derecho Penal Material) el fin de la pena es la proteccin de los bienes jurdicos. En el momento de la aplicacin (Derecho Procesal Penal) (individualizacin judicial) la pena no sirve para prevencin general, sino para confirmar la seriedad de la amenaza legal, pero sin sobrepasar la culpabilidad del autor . Y En el momento de la ejecucin (Sistema Penitenciario), la pena sirve para resocializacin del delincuente como forma de prevencin especial. En general, y que sirva de reflexin, ninguna de estas teoras no explican suficientemente la utilidad y en el mismo tiempo la necesidad de la pena. 5.3 ANALISIS Y ESTUDIO DE LA PENA EN EL CODIGO PENAL VENEZOLANO.

La puesta en vigencia en julio de 1999, tuvo su mayor nfasis en las instituciones sobre la ejecucin de la pena. El objetivo principal de la reforma consisti en el endurecimiento de los criterios para optar a los beneficios, tanto en la medida sustitutiva de Suspensin Condicional de la Ejecucin de la Pena como en las medidas de cumplimiento de pena. Se redujeron los delitos sobre los que puede decretarse la medida de suspensin condicional, se aumentaron los requisitos para su procedencia en funcin de condiciones personales del posible beneficiario y se ampliaron las atribuciones de los funcionarios administrativos del rgimen de prueba. Asimismo, se aument el tiempo de privacin de libertad de los reclusos para la solicitud de formas de cumplimiento de pena y se implement un rgimen desigual para los beneficiarios de acuerdo al tipo de delito por el que fueron condenados. Por tales razones este artculo analiza diversos aspectos: el primero referido al marco terico donde se exponen los lineamientos del garantismo penal, en particular, los criterios especficos que delimitan la ejecucin de la pena en el marco de esta corriente jurdica. El marco epistemolgico del garantismo atiende a los niveles del deber ser y del ser, mediante una serie de lineamientos polticos y axiolgicos que puedan sustentar un modelo normativo idneo que garantice la minimizacin de la violencia penal y permitan someter a cualquier modelo de derecho penal a su deslegitimacin. Entendiendo por modelo de derecho de penal al conjunto de normas y agencias involucradas en la definicin, individualizacin, juzgamiento y castigo de las conductas delictivas. Bajo estas consideraciones, el problema de la legitimidad y la validez del derecho penal, se identifica con los fundamentos que sustentan la racionalidad del Estado como ente regulador de los conflictos sociales sobre la premisa del pacto constitucional. Por lo tanto, su discusin se presenta mas all del anlisis de las reformas legislativas, en el exmen de las concepciones (polticas y jurdicas) que se asumen como fines generales del derecho penal y los medios que se institucionalizan para lograrlos. En un segundo momento, se hace nfasis en las reformas procesales relativas a la ejecucin penal, especficamente a los beneficios previstos como alternativas a la pena privativa de libertad y como formas de cumplimiento de pena dentro del rgimen progresivo. En tal sentido se desarrolla el marco normativo previsto para la ejecucin penal, destacando los principios rectores sobre los que se sustenta la validez jurdica de la normativa relativa a la ejecucin penal. Al respecto, se identifican los criterios formales que constituyen el punto de referencia para determinar la legitimidad interna del Modelo de Ejecucin venezolano en cuanto a la correspondencia de las normas inferiores contenidas en las leyes o reglamentos de la materia con los principios de legalidad, judicialidad, igualdad, humanidad, proporcionalidad y necesidad consagrados en la Constitucin Nacional y los instrumentos internacionales. La metodologa comprende el anlisis terico de fuentes primarias y secundarias. La observacin documental se circunscribe a los grandes Programas de Poltica Criminal, es decir, al marco legislativo (Constitucin Nacional, Cdigo Orgnico Procesal Penal, Ley de Rgimen Penitenciario y otras leyes especiales),

recurriendo al mtodo sistemtico o tcnica de interpretacin doctrinaria segn la cual la norma jurdica es analizada en funcin de una totalidad conformada por el ordenamiento jurdico general que tiene como eje principal la norma constitucional. Las conclusiones a las que se ha llegado en este estudio muestran que, a pesar del abundante discurso sobre derechos humanos del que se dispone actualmente, de los trabajos de investigacin emprica sobre la crcel y del conocimiento sobre la construccin social del problema criminal y su manipulacin tanto poltica como meditica, los avances jurdicos en la materia no han logrado superar las tendencias ideolgicas de la defensa social y sus consecuencias de mxima intervencin punitiva del control social. En la medida en que las estrategias poltico-criminales resulten inconsistentes con el sistema de garantas consagrado en el ordenamiento jurdico venezolano y que la crcel contine siendo su recurso privilegiado, el sistema penal seguir abriendo espacios de arbitrariedad del Estado. DELIMITACIN CONCEPTUAL DE LA PENA El concepto de pena constituye el punto de partida para definir cualquier modelo de ejecucin punitiva. Segn Sandoval (1982), las definiciones jurdicas de la pena parten de su consideracin como un mal que se inflinge a un individuo penalmente responsable como consecuencia de la realizacin de un hecho delictivo. As, Carrara la define como ?el mal que la autoridad pblica le inflinge a un culpable por causa de su delito? (Citado por Sandoval, 1982: 24). Se ha coincidido tambin en definir a la pena como una privacin o restriccin de bienes jurdicos o de derechos, lo que resulta tcnicamente ms exacto si se configura una distincin del mal sufrido mediante la privacin de un derecho y el mal sufrido por afliccin fsica correspondiente a los antiguos castigos, de los que an subsiste la pena de muerte en algunos pases. La pena como privacin de derechos es una concepcin que se establece a partir del Estado Moderno y que responde a la necesidad de la determinacin general, abstracta e igualitaria de la pena en la ley; plausible de cuantificarse y en consecuencia, de predeterminarse legalmente y determinarse en la sentencia judicial, en funcin de la gravedad del delito y la culpabilidad de su autor (Ferrajoli, 1997). En este sentido, la sancin penal versa sobre tres bienes bsicos para el individuo: la vida, la libertad y la propiedad, cuyos correlatos son la pena de muerte, la privacin de un tiempo de libertad o la prdida (temporal o permanente) de alguna capacidad de obrar o de intercambio (inhabilitacin civil o poltica, suspensin del ejercicio de alguna profesin, etc.) y las penas patrimoniales. La privacin de derechos supone la posibilidad de mensuracin, en cuanto cada uno de ellos puede tomarse en abstracto para determinar cualitativa y cuantitativamente la pena segn el valor del bien y su medida1 de privacin, y se contrapone a la imposibilidad de hacerlo en las penas corporales de carcter retributivo a pesar de los esfuerzos realizados para ello mediante leyes, sentencias o criterios tericos sobre la determinacin de la calidad de la pena: ?Todas estas penas consisten por lo dems en aflicciones, al mismo tiempo no taxativamente pre-determinables por la ley, desiguales segn la sensibilidad de quien las padece y de la ferocidad de quien las inflinge y no graduables segn la

gravedad del delito: ningn dolor o suplicio fsico es en efecto igual a otro, y tampoco cabe preestablecer, medir y menos an delimitar la aflictividad de ninguno? (Ibd.: 389). En todo caso, la concepcin liberal moderna de la pena permite, al menos en la teora, satisfacer la idea de igualdad formal de su aplicacin con independencia a las caractersticas personales de quien las sufre, as como la posibilidad de su determinacin en razn del tipo de delito. Por otra parte, el proceso de formalizacin y tipificacin de las penas tiene, adems del sustrato poltico expresado por el principio de legalidad e igualdad formal, un sustrato de carcter tico que se expresa en la relacin entre delito y pena. Intrnsecamente al criterio retribucionista, se consider en algunas fases de ese proceso, que exista una correspondencia natural entre ambos, pretendiendo otorgarle un contenido ontolgico al castigo como consecuencia del hecho punible; sin embargo, el carcter simblico que fue adquiriendo la pena, a medida que las conductas trascendan de las agresiones fsicas, llev a teorizar la legitimidad de los castigos en funcin de aflicciones equivalentes. As, se establecieron las penas infamantes (como la marca), las corporales (mutilaciones, azotes, etc.) y la pena capital, generndose una multiplicidad de castigos que correspondan a cada tipo de delito. El surgimiento de la prisin como sancin penal signific, con algunos matices, la unificacin de opiniones en cuanto a la calidad de las penas, mediante la privacin de un tiempo determinado de libertad, mantenindose el criterio de proporcionalidad mediado por los principios de legalidad y judicialidad, que otorgaron a su aplicacin una medida pre-establecida, determinada previa la comprobacin del hecho y la culpabilidad de su autor, mediante un juicio penal y dentro de un quantum mnimo y mximo previsto en la ley para cada delito. En resumen, a partir del Estado Moderno, la pena se entiende como la privacin de derechos que el Estado, mediante su previsin legal y el sometimiento a proceso judicial, inflinge a un individuo que ha sido declarado como responsable de una infraccin penal2. Dentro de la concepcin garantista, la pena es tambin considerada un mal, un costo humano de la justicia, y por esta razn se hace hincapi en su carcter de ltima ratio (que deviene de la ideologa penal liberal del siglo XVIII), segn el cual el principio de necesidad, es el primer supuesto para considerar la posibilidad de restringir bienes o derechos individuales como la vida, la libertad y la propiedad a travs del castigo pblico. Desde este punto de vista, la pena es definida como ?la ltima reaccin institucional, de carcter judicial o administrativo, ante la comisin de un hecho penalmente punible por parte de un sujeto imputable? (Sandoval, 1982: 27). Se entiende en tal caso, que para delimitar jurdicamente un concepto de pena es preciso atender a los principios del derecho penal: necesidad, legalidad, igualdad, culpabilidad y judicialidad; por cuanto es a partir de stos que se legitima la reaccin estatal o institucional frente a los delitos o las infracciones penales. Sin embargo, Zaffaroni (2000: 41-53) tras afirmar que la pena es una coercin que priva de derechos o infiere un dolor, advierte sobre la imposibilidad de establecer un concepto jurdico de pena en torno a los principios demo liberales

del derecho penal, en especial al principio de legalidad, en virtud de una limitacin, tanto ideolgica como material, del alcance de las leyes penales como nica fuente creadora de penas. Las razones invocadas por este autor estn dadas por la complejidad en la que se desenvuelven los sistemas penales, que deriva en una participacin catica de las distintas agencias penales y extra penales dentro de la sociedad en la que se ejercen el control punitivo, cuyos lmites e intenciones no son siempre los declarados por el orden jurdico penal: ?(...) en cualquier ejercicio de poder poltico institucionalizado en forma de estado, el estado de derecho y el estado de polica3 coexisten y pugnan, como ingredientes que se combinan en diferente medida y de modo inestable y dinmico. El estado de polica nunca desaparece del todo, debido a que cada agencia pretende extender su poder hasta el arbitrio, porque parece ser inherente a la dinmica del poder la competencia y el estmulo para eludir las reglas establecidas? (Ibd.: 40). Desde esta perspectiva, se discriminan como indicadores de este fenmeno una serie de hechos histricos y sociales que constituyen parte de la dinmica poltica que acompaa la evolucin del Estado de Derecho4, comenzando por la perversin de sus instituciones en la propia Francia revolucionaria, la constante lucha social por abrir espacios a sectores desfavorecidos, las mltiples regresiones a sistemas polticos manifiestamente autoritarios y genocidas y la convivencia en los Estados Constitucionales de Derecho con formas de ejercicio punitivo al margen de la ley. As, la definicin de la pena como ncleo central del modelo de justicia penal, adoptada en cualquier orden legal positivo o por el discurso jurdico, slo puede ser efectiva en relacin a los fines y funciones manifiestas de ese sistema que es legitimado por un determinado discurso, pero que es insuficiente en relacin a las funciones latentes o reales del mismo. Por tanto, para estructurar una definicin de la pena5 dentro de parmetros racionales, se hace necesario considerar el mbito funcional del sistema punitivo, de forma tal que sea posible anteponer un criterio legtimo y jurdico a las formas de castigo encubiertas por la accin de las distintas agencias de control social. En este sentido se observa que existen formas ms o menos abiertas o visibles de este problema, dentro de las cuales, las leyes constituyen la primera expresin latente o encubierta de perversiones de la intervencin punitiva (Zaffaroni, 2000) Tomando en cuenta que, paralelamente a las leyes penales propiamente dichas, se encuentran leyes de tipo asistencial, tutelar, pedaggicas, sanitarias y otras reglamentaciones que posibilitan la participacin coactiva policial o administrativa, que eventualmente llegan a convertirse en normas punitivas, en tanto su carcter penal depende de la modulacin del ejercicio del poder coactivo de las agencias encargadas de aplicarlas; producindose una serie de espacios abiertos a formas de criminalizacin, que se encuentran fuera de los controles jurdicos formales propios de la legislacin penal (por ejemplo los principios de legalidad y judicialidad). Adems de estas leyes latentes o eventualmente penales, existen numerosos actos de coaccin que originan otras formas de control punitivo, tales como, la

detencin policial sin control judicial o detencin preventiva ilegal, el uso abusivo de la fuerza por los cuerpos de seguridad y el ejercicio subterrneo del poder punitivo (como ajusticiamientos, desaparicin forzada de personas, etc.) que no son consideradas jurdicamente penas, pero que en razn de la sistematicidad con la que se originan, forman parte de una poltica criminal ?de hecho? lo cual es necesario considerar en la construccin terica sobre los lmites del Derecho Penal. Los lmites difusos de la ley penal que dan cuenta de la realidad social y poltica del ejercicio del poder punitivo, llevan a cuestionar tanto la legitimidad de los sistemas penales como el discurso que los justifica y fundamenta, en cuanto ste se construye sin tomar en cuenta los datos nticos susceptibles de dotar, tanto al discurso terico como a la norma positiva, de dominio regulador del sistema de punicin. En este sentido, no es casual que el estudio sobre los sistemas penales est ntimamente ligado con el estudio del Estado, ya que se trata bsicamente de un ejercicio de poder, que encuentra su asidero axiolgico en las teoras basadas en el modelo poltico del consenso bajo la idea de la defensa social sin atender a la compleja realidad del conflicto poltico y considerando slo una mnima parte del espectro jurdico que como ser humano rodea a los posibles o concretos infractores de la norma penal, sin lograr establecer verdaderos lmites entre la libertad y la dignidad humana y el ejercicio programado de la violencia del Estado (Leal y Garca, 2002). Es importante tambin destacar que por cuanto en las teoras sobre la funcin resocializadora de la pena no se cuestionan los procesos de criminalizacin (primarios y secundarios) en ellas se admite una racionalidad del castigo que reproduce las desigualdades del sistema social. Al justificar la pena en la defensa de la sociedad, la llamada readaptacin y reinsercin del delincuente ?son conceptos que pretenden demostrar que los conflictos penales son un producto individual y no el resultado de una problemtica social. Tratamiento y readaptacin social subrayan y legitiman los mecanismos disciplinarios insertos en el espacio crcel? (Neuman, 2001: 191). PRINCIPIOS JURDICOS DE LA PENA SEGN EL GARANTISMO De acuerdo con el modelo garantista de derecho penal, la pena responde a una serie de principios que, segn el esquema propuesto por Ferrajoli (1997), se ajustan a dos niveles del problema sancionador: el cundo castigar, que corresponde al sistema de principios propios de la teora del delito y, principalmente, a los principios de legalidad (nullum crime nulla poena sine lege), retributividad (nulla poena sine crimine) y culpabilidad (nulla actio sine culpa); y el cmo castigar, que se constituye en un nivel de principios convencionales establecidos para la minimizacin del arbitrio penal en cuanto a la calidad y cantidad de la sancin y en relacin a los criterios utilitaristas y humanistas de la pena: - El principio de necesidad. Implica que la pena debe ser la mnima de las posibles con respecto a la utilidad que el castigo representa. - El respeto a la persona o principio de humanidad de las penas, basado en un criterio moral6. As, el valor de la persona se impone como la limitacin

fundamental para la proscripcin de penas crueles e infamantes. -El principio de proporcionalidad. Implica la posibilidad de graduacin y medicin, segn el presupuesto tcnico de la cuantificacin de la pena de acuerdo al dao ocasionado por el hecho punible y el grado de culpabilidad de su autor. El principio de la certeza de las penas. Ligado al principio de proporcionalidad de la pena, este principio es un corolario del principio de legalidad que implica la no aplicacin de penas que no estn previa y expresamente establecidas en la norma penal como consecuencia de la comisin de un delito y por tanto, la no modificacin del trmino de la pena mediante mecanismos posteriores a la sentencia judicial. Los anteriores principios sern tomados como directrices generales para el anlisis de las normas previstas en el ordenamiento jurdico venezolano en el mbito del subsistema de ejecucin penal. PRINCIPIOS JURDICO-POLTICOS DEL DERECHO SANCIONADOR DEL ESTADO VENEZOLANO Sobre la base de cualquier orden jurdico subyacen los presupuestos que justifican la existencia misma del Estado como forma de organizacin social, es decir, como rgano regulador de la distribucin de bienes y servicios y como garante de la paz social. Tomando en consideracin la teora general del Derecho, cualquier modelo de justicia penal se encuentra sometido al cumplimiento de criterios de validez, vigencia y eficacia de sus normas en relacin con el ordenamiento jurdico de un pas, particularmente en cuanto al apego de las leyes y reglamentos a los principios constitucionales. De tal forma, que toda normativa logra su legitimacin interna (congruencia de la forma y el contenido de las normas inferiores con las normas superiores) en funcin de su adecuacin a un sistema de garantas. El orden de valores que rige las funciones y prioridades del Estado, contenido en los preceptos constitucionales, constituyen, asimismo, los criterios de validez formal y legitimidad material para la conformacin del modelo de justicia penal. El primer supuesto, est en la preeminencia de la norma constitucional como fundamento rector de cualquier actividad del Poder Pblico. As, el artculo 7 de la Carta Magna establece: ?La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin?. En concordancia con lo anterior el artculo 25ejusdem prev lo siguiente: ?Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que viole o menoscabe los derechos garantizados por esta Constitucin y la ley es nulo; los funcionarios pblicos o funcionarias pblicas que lo ordenen o ejecuten incurren en responsabilidad penal, civil y administrativa, segn los casos, sin que les sirvan de excusa rdenes superiores?. Dicha supremaca tiene que ver con los supuestos sustanciales que enmarcan la actividad de los poderes pblicos y la necesaria observacin de ciertos requisitos formales que facultan dicha actividad y en este sentido, el segundo supuesto a considerar es el principio de legalidad. El principio de legalidad como pilar fundamental del Estado de Derecho, cobra

especial relevancia en el mbito jurdico penal, en cuanto no slo prescribe la formulacin legislativa de acuerdo con los requisitos de produccin de la norma por el cuerpo poltico beligerante, es decir, la denominada reserva legal, sino tambin la exhaustividad de sus contenidos; exhaustividad relativa tanto a la sujecin del tipo penal a los lineamientos esenciales7 recogidos en el texto constitucional como a la taxatividad de los delitos y de las penas como conductas y sanciones predeterminadas en la ley como plausibles del control punitivo. En cuanto a la reserva legal, genricamente se establece en el artculo 187, ordinal 1 la competencia para la sancin y promulgacin de las leyes a la Asamblea Nacional, y en los artculos 202 al 218 del mismo texto se regula todo lo referente a la formacin de las mismas. En relacin con la taxatividad y exhaustividad penal, el principio de legalidad se encuentra previsto en el ordinal 6 del artculo 49 de la Constitucin en los siguientes trminos: ?6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes?. Asimismo el artculo 1 del Cdigo Penal venezolano establece: ?Nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente?. Otro de los supuestos definitorios del modelo penal en el contexto jurdico venezolano, es el relativo al principio de igualdad ante la ley o igualdad formal que implica, tanto el reconocimiento de todos los derechos para todos los habitantes como su sujecin al ordenamiento jurdico. Dicho principio se encuentra previsto en el artculo 21 del texto fundamental, en el que se establecen los mbitos de esa igualdad en cuanto: a la prohibicin de discriminacin fundada en la raza, el sexo, el credo, la condicin social o cualquier otra circunstancia que menoscabe el reconocimiento, goce o ejercicio de derechos personales; la igualdad real y efectiva ante la ley, con especial proteccin de grupos discriminados, marginados o vulnerables; y el trato oficial igualitario de todas las personas como ciudadanos o ciudadanas. Finalmente, dentro del marco jerrquico constitucional, se encuentra el principio de judicialidad. Derivado tambin de la forma republicana de divisin de los poderes pblicos, este principio supone tres condiciones que garantizan la realizacin de los derechos fundamentales en correspondencia a una administracin de justicia imparcial: el debido proceso, la autonoma de los jueces y la igualdad procesal. El debido proceso, se consagra en el artculo 49 de la Constitucin, abarcando las garantas de carcter procesal como juicio previo, derecho a la defensa, inmediacin judicial, juez natural, principio de inocencia, prohibicin de declarar contra s mismo, cosa juzgada, entre otras. Asimismo, el Cdigo Orgnico Procesal Penal en su artculo 1 prev: ?Nadie podr ser condenado sin un juicio previo, oral y pblico, realizado sin dilaciones indebidas, ante un juez o tribunal imparcial, conforme a las disposiciones de este Cdigo y con salvaguarda de todos los derechos y garantas del debido proceso, consagradas en la Constitucin de la Repblica

Bolivariana de Venezuela, las leyes, los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos por la Repblica.? En relacin a la autonoma judicial, adems de la definicin general acerca de la divisin los poderes pblicos prevista en el artculo 136 de la ley fundamental, la independencia del Poder Judicial se consagra en forma especfica en el artculo 267 ejusdem, que le otorga al Tribunal Supremo de Justicia el gobierno y la administracin del Poder Judicial. En cuanto a la materia penal, el Cdigo Orgnico Procesal Penal define el ejercicio de la jurisdiccin de acuerdo a lo siguiente: Artculo 2: ?La potestad de administrar justicia penal emana de los ciudadanos y se imparte en nombre de la Repblica por autoridad de la ley. Corresponde a los tribunales juzgar y ejecutar, o hacer ejecutar lo juzgado?. Como corolario, se prescribe, en el mismo texto normativo, la autonoma e independencia de los jueces segn lo siguiente: Artculo 4: ?En el ejercicio de sus funciones los jueces son autnomos e independientes de los rganos del Poder Pblico y slo deben obediencia a la ley y al derecho. En caso de interferencia en el ejercicio de sus funciones los jueces debern informar al Tribunal Supremo de Justicia sobre los hechos que afecten su independencia a los fines de que la haga cesar?. La tercera condicin sobre la que se sustenta el principio de judicialidad, referida a la igualdad procesal, tiene su referente primario en el derecho de acceso a la justicia, que se consagra en el artculo 26 de la Constitucin a tenor de lo siguiente: ?Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente. El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles?. El acceso a la justicia se encuentra relacionado con la igualdad procesal, por cuanto presupone no slo la disponibilidad del rgano judicial para todos los ciudadanos sino tambin la garanta de un trato igualitario ante aqul, que adems se complementa con la institucin de la Defensa Pblica prevista en el artculo 268 de la Constitucin. Por otra parte, la igualdad procesal se encuentra recogida dentro del derecho a la defensa consagrado en el ordinal 1, artculo 49 ejusdem y en el artculo 12 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en el que, anlogamente, se consagran ambas garantas como interdependientes, en tanto este supuesto implica la posibilidad de actuacin de cada una de las partes en igualdad de condiciones y consecuentemente la posibilidad de responder o defenderse sobre cualquier hecho o argumento que en contra de alguna de ellas se realice dentro de un proceso judicial. DERECHOS HUMANOS QUE LIMITAN EL PODER SANCIONADOR Los instrumentos internacionales sobre derechos humanos tienen su justificacin en la reafirmacin de la dignidad del individuo y funcionan como

lineamientos de humanizacin del sistema punitivo, asumidos por los distintos Estados que conforman la sociedad de naciones instituida despus de la Segunda Guerra Mundial. Su trascendencia radica en el reconocimiento formal de las garantas ciudadanas por la mayora de los Estados Constitucionales, en especial las relativas al proceso penal, la libertad y la prohibicin de penas crueles e infamantes. La reglamentacin de estos derechos en el plano de la legislacin interna, se ha verificado en forma ms o menos homognea en Amrica Latina, pero en Venezuela con la Constitucin de 1999 se otorga su preeminencia como normas jurdicas de aplicacin inmediata con fundamento en el artculo 23 de la Constitucin Nacional que establece expresamente la jerarqua de los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos como normas constitucionales de orden interno, aplicables incluso con preferencia a las del orden constitucional, en el caso de contener criterios mas favorables a los que se consagran en la carta