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UNIDAD 1. EL DERECHO. ORIGEN Y SIGNIFICADOS DE LA PALABRA DERECHO Los romanos llamaban jus a lo que consideraban lcito.

El jurisconsulto Celso defini el jus diciendo que era "el arte de lo bueno y de lo equitativo". O sea el modo de alcanzar la realizacin de la justicia a travs de la conducta humana. A partir del siglo IV de la era cristiana comenz a utilizarse la palabra directum (directo, derecho) y a su vez del latn dirigere: (guiar, conducir). Para indicar el conjunto de normas religiosas que orientaban la vida humana por el camino recto. Este significado se extendi luego a todas las normas que se imponan a la conducta de los hombres y aspiraban a dirigirla en sentido justo. Pero tambin se adopt otro punto de vista ms personal y ms prximo a la idea romana, al designar como derecho a todas las prerrogativas que tienen los seres humanos para obrar lcitamente frente a los dems. A este significado se lo llama derecho subjetivo; al primero, objetivo. El derecho desde el punto de vista objetivo constituye un conjunto de normas que rige obligatoriamente la vida humana en sociedad. El derecho desde el punto de vista subjetivo consiste en la facultad que tiene cada uno para obrar en cierto modo frente a los dems. Estos dos sentidos que podemos distinguir en la palabra derecho no son independientes, sino complementarios: la facultad deriva siempre de la norma que la reconoce o consagra: y, a la inversa, la norma carecen de aplicacin efectiva si no hubiera sujetos capaces de ponerla en ejercicio. REGULACION DE LA ACTIVIDAD HUMANA: REGLAS TCNICAS Y NORMAS TICAS Reglas tcnicas: Son las cuales indican al hombre los medios de que deben valerse para lograr sus fines. su observancia no es obligatoria, la nica consecuencia de su incumplimiento reside en no alcanzar el fin propuesto o perseguido. tica: Las ciencias que se ocupan de su estudio son las ciencias normativas, cuya finalidad consiste en establecer las reglas a las cuales debe ajustar el hombre su conducta. Se llaman normas ticas, y sealan el modo de obrar para conseguir el bien propio de cada uno y el de sus semejantes. Son imperativas en el sentido de que imponen deberes, y su inobservancia perturba el orden establecido por Dios o el orden social impuesto para regir las relaciones entre los hombres. Pueden dividirse en dos grupos que se diferencian notablemente entre s: Las normas morales: Persiguen el bien individual mediante la prctica de las virtudes. Las normas sociales: Ordenan en el sentido del bien comn las relaciones recprocas de los hombres. DISTINCIN ENTRE REGLAS TCNICAS Y NORMAS TICAS. Reglas Tcnicas Sealan como se ejecuta un fin, como se realiza algo Su inobservancia no produce resultados perjudiciales Son particulares y diversas. Adecuadas a cada uno de los objetivos posibles Prescriben un conjunto de procedimientos que nos permiten trabajar organizadamente y asegurar un fin Normas ticas Sealan para que se realiza una accin o fin Su inobservancia entraa siempre una sancin Son siempre generales. Dependiendo de la virtud de prudencia el aplicarlas a los casos concretos Indican como debemos obrar para que nuestra conducta sea recta, nos ensean a comportarnos

LAS NORMAS JURIDICAS Provienen de las tres formas que rigen la actividad humana: normas morales, normas sociales y reglas tcnicas. No abarca nunca la totalidad de esos tres sistemas, pero adopta o crea una parte de ellos y los convierte en normas jurdicas. Ante todo, existe en el derecho un elemento moral: que fija las bases fundamentales de la convivencia humana distinguiendo lo bueno de lo malo, lo justo de lo injusto y es de por s inmutable y universal. Luego un elemento social: que seala los caracteres secundarios del ordenamiento jurdico determinando lo permitido, lo ordenado y lo prohibido, que es variable al infinito segn las circunstancias de tiempo y lugar, y que deriva tanto de la razn como de la experiencia. Por ltimo, el derecho se compone tambin de reglas tcnicas: que sealan los medios de que deben valerse los hombres para alcanzar los fines permitidos por el derecho. Esta parte tcnica del derecho consiste esencialmente en un conjunto de medios, de procedimientos ms o menos artificiales destinados a llevar a la prctica las dems normas. Entre esas reglas tcnicas pueden mencionarse las formas y solemnidades de ciertos actos jurdicos (incluso en la sancin de las leyes). El derecho se compone, por lo tanto, de preceptos morales, normas sociales y de reglas tcnicas que al ser sancionados por la autoridad competente se convierten en normas jurdicas. stas imponen deberes, sealan prohibiciones, facultan para obrar en determinado sentido, o establecen castigos y sanciones; pero siempre indican cmo debe orientarse la conducta de cada uno para que se cumplan los fines que el derecho persigue. Pero adems las normas jurdicas tienen una caracterstica general: su obligatoriedad. Son obligatorias porque los hombres pueden ser compelidos a cumplirlas o recibir un castigo por su violacin. De modo que el orden moral, sujeto al voluntario acatamiento de los seres humanos, se convierte en el derecho en un sistema de cumplimiento obligatorio. El libre albedro se restringe por la amenaza de una sancin externa, positiva, distinta de las sanciones morales o sociales. Las normas jurdicas son reglas de motivacin social, para inducir a los hombres a un determinado comportamiento. Son normas sancionatorias. La norma jurdica es Bilateral, Heternoma y Coercible. LA RELIGIN Y EL DERECHO La verdad revelada y las creencias de las dems sociedades primitivas, fueron las primeras fuentes del derecho. Al perder vigor el sentimiento religioso que por s solo resultaba suficiente para orientar la conducta del hombre, fue necesario sustituirlo por normas obligatorias que impusieran las mismas soluciones con la fuerza del derecho y no ya con la simple coercin de las creencias. En segundo lugar, la complejidad de la vida social oblig a reglamentar una multitud de instituciones y de problemas que la religin y la moral no haban resuelto. Surgi as, adquiriendo un desarrollo cada vez mayor, la parte puramente social del derecho. Este ltimo aparece entonces como un sistema autnomo, pero subordinado tanto a las creencias como a la moral, que conservan su natural jerarqua. Las normas jurdicas no se apartan de los preceptos religiosos y morales, porque se reconoce que los otros sistemas normativos son superiores por su origen (la revelacin. la razn) y porque rigen los actos desde un punto de vista ms elevado y trascendental. No obstante la necesaria trabazn que debe existir entre la religin y el derecho, conviene sealar las profundas diferencias que los separan, dejando de lado el fundamento natural o sobrenatural de muchas normas.

DIFERENCIAS ENTRE RELIGIN Y DERECHO Religin Derecho Tiene un origen divino Su origen es puramente humano Se dirige a las conciencias y orienta la conducta ste presiona ms directamente sobre la voluntad y mediante la fe y el convencimiento pretende imponerse por su propia fuerza coactiva Ambos ordenamientos suponen y admiten el libre albedro de los hombres, y su violacin entraa sanciones en la generalidad de los casos. La sancin es siempre de orden interno (el Sus sanciones son materiales y exteriores remordimiento) o espirituales Estas diferencias no son totalmente exactas cuando se considera la existencia del derecho especial creado por la Iglesia Catlica: El derecho cannico: constituye un orden jurdico perfecto en cuanto establecido a travs de los siglos por una comunidad religiosa que es a la vez un Estado y tiene personalidad de derecho pblico (independencia y soberana). Sus normas rigen la organizacin y funcionamiento de la Iglesia en sus diversas jerarquas, as como los derechos y obligaciones de los fieles: de tal manera que no pueden considerarse como normas religiosas, aunque siempre se inspiren en la verdad revelada. De modo que, a diferencia de los dems sistemas jurdicos, el cannico puede prevalerse de un origen divino mediato o inmediato, se dirige simultneamente a las conciencias y a la voluntad, y origina toda clase de sanciones. LA MORAL Y EL DERECHO La moral ocupa, en cierto modo, un lugar intermedio entre el derecho y la religin, en cuanto los tres aspiran a regular la conducta humana. Pero el origen y los fines respectivos son diferentes, la moral proviene de la razn y persigue el bien individual mediante la prctica de las virtudes; Advirtase bien que la moral no proviene de la conciencia individual de cada sujeto sino de la razn humana orientada a buscar los principios que deben guiar la conducta a fin de alcanzar el ideal de perfeccin. La moral estudia cul es el bien absoluto o el fin natural del hombre, y examina los actos humanos sealando lo que los aproxima a ese fin (las virtudes) y lo que los aleja del mismo (los vicios). Pero no se detiene en la consideracin de la conducta Individual: pretende orientar tambin la conducta social de los hombres, mediante la prctica de dos virtudes: la caridad y la justicia. La primera permanece en el recinto de la moral, mientras que la segunda entra en el campo del derecho sin perder su contenido fundamentalmente moral. El derecho, a su vez, no es otra cosa que la realizacin objetiva de la justicia. El bien individual y el bien comn no pueden separarse, porque siendo el hombre naturalmente un ser social, su propio bien le indica que debe procurar la conservacin y perfeccionamiento de la comunidad en que vive y de esta necesidad provienen los deberes para con los dems: respetar la vida y la propiedad ajenas, cumplir las obligaciones, no hacer dao a otro, fortalecer la familia, etctera. Preceptos todos que vienen impuestos a la vez por la justicia como virtud moral y por el derecho como exteriorizacin de la justicia. De esta relacin derivan los estrechos vnculos que existen entre moral y derecho. Todas las ramas del sistema jurdico tienen un fundamento moral, el derecho no es otra cosa que la reglamentacin prctica de normas morales bsicas, que constituyen su nico fundamento legtimo. Constantemente podemos comprobar esa relacin. Si abrimos el Cdigo Civil argentino, vemos que el artculo 14 prohbe aplicar en nuestro pas las leyes extranjeras cuando se opongan a la moral y a las buenas costumbres, y el artculo 2 1 condena en general todas las convenciones contrarias a estas ltimas. Toda la vida del derecho est impregnada de moral. sta y aqul forman un todo inseparable, un conjunto armnico y racionalmente necesario, dado que la conducta humana ha de ser recta, es decir, a la vez virtuosa y jurdica. El derecho mismo se beneficia de su adecuacin a la moral, pues en tal forma ha de ser obedecido no slo por temor del Castigo, sino tambin por obligacin de conciencia, y este doble acatamiento constituye la mejor garanta del orden y la paz social.

No toda la moral entra en el campo del derecho, sino nicamente aquellas normas indispensables para regular con eficacia las relaciones sociales. El sistema moral es ms estricto que el jurdico, ya haba advertido en Roma la diferencia el jurisconsulto Paulo cuando dijo: no todo lo permitido es honesto. TEORIAS ACERCA DE LA MORAL Y EL DERECHO A principios del siglo XVIII. Christian Thomasius, filsofo y jurista alemn perteneciente a la escuela fundada por Grocio, fue el primer filsofo que quiso diferenciarlos. Tomasio ubic la moral en el fuero interno de la persona y adjudic el fuero externo al derecho. En otros trminos, sostena que la moral se refiere exclusivamente a la conciencia individual, mientras que el derecho rige las relaciones entre los hombres. La distincin parte, de un concepto errneo acerca del verdadero mbito de estas dos disciplinas. La moral nunca deja de ocuparse de los actos humanos para juzgar su virtud, y el derecho tiene muchas veces en cuenta la intencin con que han sido realizados. Esta limitacin del campo moral a la esfera de la conciencia fue acentuada por Manuel Kant que sostuvo que la moral no proviene de una orden exterior: el sentimiento del deber est en nosotros mismos, en nuestra conciencia y todo acto que se deje guiar por otros sentimientos o influencias dejar de estar ajustado a La moral. En cambio, el derecho no tiene por qu ocuparse de los mviles que determinan la conducta, sino de sta misma en cuanto exteriorizada. La obediencia a la norma jurdica no proviene, por lo tanto, del sentimiento del deber, sino de la coaccin en cierto modo fsica que nos impone el derecho. Entonces, no puede existir la moral si no crea u organiza un sistema rector de la conducta humana, porque si ese sistema reside en el pensamiento o en la voluntad de cada uno, la unidad de la ciencia desaparece de inmediato. Cada individuo ser el juez nico y exclusivo de su propia moralidad. Durante los siglos XIX y XX otras orientaciones pretendieron tambin destruir los vnculos necesarios de la moral y el derecho, ya ignorando deliberadamente la existencia de aqulla (positivismo jurdico), ya haciendo del derecho un producto exclusivo de la vida social (sociologa jurdica), del espritu del pueblo (escuela histrica), de la masa de las conciencias individuales (Duguit), de una clase econmicamente dominante (comunismo) y ms recientemente, del genio de una nacin o una raza (fascismo y nacionalsocialismo). Todas estas doctrinas, que en definitiva estudian el derecho como un hecho simple y lo hacen derivar de una voluntad colectiva, conducen naturalmente a los peores resultados al admitir la omnipotencia del legislador, y por lo tanto el absolutismo del Estado. No podemos aceptar esa separacin total entre el derecho y la moral, como lo ensea la doctrina clsica hoy renaciente, existe una estrecha vinculacin de ambos sistemas normativos, sin la cual el orden jurdico carecera de fundamento y de finalidad. La moral y el derecho actan, en parte, sobre un dominio comn y es lgico que al gobernar los actos humanos lo hagan con orientaciones coincidentes. La nica diferencia que puede establecerse entre estos sistemas deriva del modo de contemplar los respectivos problemas. Mientras la moral tiende fundamentalmente al bien individual aun en la vida de relacin, el derecho aspira al bien comn, al bien de la sociedad entera. DISTINCIONES ENTRE LA MORALY EL DERECHO Resulta posible distinguirlas atendiendo a las consecuencias que derivan de sus normas. Ambas regulan la convivencia humana y en este sentido imponen deberes que el sujeto obligado est en libertad de cumplir o de violar. Pero las normas jurdicas originan, adems, derechos que se hacen valer coactivamente, en cambio, ningn deber moral ser exigido por otra persona, porque su cumplimiento debe ser espontneo y surgir de la propia conciencia del sujeto. Considerado desde el punto de vista subjetivo cada norma establece a la vez un deber para los sujetos a quienes se dirige, y una facultad para los que estn autorizados a exigir su cumplimiento. De estas premisas derivan varios criterios de distincin entre el derecho y la moral:

DIFERENCIAS BSICAS ENTRE DERECHO Y MORAL Derecho Bilateral: Otorgan una facultad a otra persona para exigir el cumplimiento del deber jurdico. Heternomo: La voluntad del sujeto se encuentra constreida por una voluntad ajena y superior a la suya, que lo obliga a cumplir la norma jurdica o le impone una sancin. Coercible: Implica la posibilidad de hacer cumplir la norma por la fuerza en caso de inobservancia. Moral Unilateral: Slo originan un deber para el sujeto. Autnoma: El sujeto que acepta libremente la norma moral y por un acto de su propia conciencia, elige el camino recto sealado por aquella. Incoercible: Su cumplimiento es voluntario, no puede ser impuesto por la fuerza.

LOS USOS Y CONVENCIONALISMOS SOCIALES Estas expresiones deliberadamente vagas comprenden los preceptos del decoro, el honor, la moda, la cortesa, los hbitos colectivos y las costumbres sociales que se practican en una comunidad determinada, y que por imposicin del medio revisten carcter obligatorio y coercitivo para todos los individuos que integran esa comunidad. Los usos sociales, en efecto, obligan, pero no facultan: crean deberes, pero no autorizan a nadie a exigir su cumplimiento. En este sentido, son unilaterales. La sumisin de cada uno a los hbitos colectivos debe ser espontnea, pues nadie puede imponer su ejecucin forzosa, y por ello cabe afirmar que no son susceptibles de coaccin. DEFINICION DEL DERECHO El derecho tiene por objeto regular la conducta humana en sociedad. Se realiza en el campo de lo social: es un ordenamiento establecido por la sociedad y destinado a gobernar y dirigir los actos de los hombres en sus relaciones con los dems. Tiene carcter obligatorio y una finalidad principal: la realizacin de la justicia. Podemos definir el derecho desde el punto de vista objetivo como: un ordenamiento social impuesto para realizar la justicia. EL FUNDAMENTO DEL DERECHO Tiene por objeto sealar los propsitos que debe perseguir el orden que da validez a la norma. Teoras Teocrticas: El derecho es un mandato de la divinidad. Es la solucin ms antigua, admitida en las pocas primitivas en que el orden jurdico se confunda con los preceptos religiosos. Era justo lo querido por Dios, y en consecuencia no podan discutirse las leyes ni la autoridad de los gobernantes cuyo poder derivaba tambin de la divinidad. La crtica moderna advierte que el fundamento del derecho no reside en el mandato de la divinidad sino en la justicia deseada por Dios que el derecho consigue realizar. Teoras Autocrticas: Estos sistemas vinculan tambin el fundamento del derecho a un mandato, pero no de Dios, sino del Estado o de los gobernantes. Los positivistas se contentan en general con esta explicacin, pues admiten el derecho vigente sin analizar su contenido y eliminan as el problema de su fundamentacin filosfica. Lo mismo puede decirse de la escuela histrica del derecho, que lo considera un producto natural de la comunidad, una emanacin del espritu del pueblo. Cualquiera sea la fuente de donde emana el derecho siempre se admite la existencia de un mandato indiscutible al que nadie puede substraerse, emanado de una voluntad o de un conjunto de voluntades puramente humanas. Estas teoras deben ser rechazadas porque no alcanzan a justificar el derecho, si no hay ninguna voluntad humana superior a otra, las determinaciones de esos legisladores no podran ser obligatorias.

EL DERECHO NATURAL La expresin es originaria de Roma. Bajo la influencia de la filosofa griega, los juristas romanos afirmaron la existencia de un derecho superior al positivo, comn a todos los pueblos y las pocas. Cicern, en varios pasajes de sus obras, perfeccion el concepto de un ordenamiento superior, inmutable que no puede ser derogado por las leyes positivas, que "rige a la vez a todos los pueblos y en todos los tiempos", y formado no por las opiniones, sino por la naturaleza. El cristianismo perfeccion este concepto, que coincida con sus orientaciones filosficas y polticas. La necesidad de libertar a la persona humana de la tutela absorbente del Estado deba conducir, lgicamente, a buscar un sistema jurdico que no fuera slo la expresin de la voluntad de los gobernantes. San Isidoro de Sevilla recogi de la tradicin romana la idea de un derecho comn a todas las naciones, que nunca es temido por injusto, sino por natural y equitativo. Fue Santo Toms de Aquino quien dio a esta doctrina su ms perfecto desarrollo. Hay tres clases de leyes o de sistemas jurdicos que derivan jerrquicamente el uno del otro: La ley eterna: Es la razn divina gobernando al mundo fsico y moral, y no puede ser conocida sino a travs de sus manifestaciones. La ley natural: Es la participacin de la ley eterna en la creatura racional y podemos conocerla con "la luz de la razn natural, por la que discernimos lo que es bueno y lo que es malo. La ley humana: deriva racionalmente de la anterior para "disponer ms particularmente algunas cosas" Esta ley natural es universal e inmutable y superior a las leyes humanas. Sus preceptos son muy generales, y podran reducirse a un solo: hacer el bien y evitar el mal. Esta teora fue desarrollada durante el siglo XVI por los telogos espaoles, Domingo Soto y Francisco Surez, convertida en la doctrina oficial de la Iglesia Catlica, ha encontrado en este siglo nuevos y brillantes expositores que forman el movimiento que se ha llamado el renacimiento del derecho natural. La escuela del derecho natural y de gentes debe su origen a Hugo Grocio, que reconoce la existencia de un derecho natural, pero se aparta de la escolstica al considerarlo como "una regla dictada por la recta razn, la cual nos indica que una accin es torpe o moral segn su conformidad o disconformidad con la naturaleza racional. Y esa regla existira aunque no hubiera Dios o no se ocupara de los asuntos humanos. Grocio separ as netamente al derecho de su fundamento religioso y moral. El derecho natural ya no es una aspiracin instintiva hacia la justicia, ni un reflejo de la sabidura divina, sino un producto totalmente intelectual y humano. A pesar de su enorme predominio durante los siglos XVII y XVIII, la escuela del derecho natural y de gentes se encuentra hoy abandonada. Su excesivo racionalismo la hizo apartarse de la realidad, convirtiendo al derecho en un producto puramente intelectual, que no tiene en cuenta la experiencia y las condiciones de la sociedad en donde va a imperar. Y la eliminacin de todo vnculo entre el derecho y los dems rdenes normativos le quito ese fundamento ideal que lo justifica, para convertirlo en un simple resultado del esfuerzo racional del hombre, limitado y falible. La doctrina del derecho natural en su expresin tomista es, por lo tanto, la nica que consigue dar un fundamento y una finalidad al orden jurdico. Ese fundamento reside en la existencia de principios superiores a la voluntad humana y a los cuales debe sta someterse. As como el hombre no se ha creado a s mismo ni a la sociedad, tampoco quedan enteramente a su arbitrio las leyes que deben gobernarlo y regir el desenvolvimiento colectivo. El derecho natural, por lo tanto, constituye el fundamento y seala los lmites de todo orden jurdico. Pero no pretende abarcarlo en su totalidad. Consta solamente de preceptos muy generales y bsicos, que forman lo que podra llamarse la estructura del derecho. (RELEER, COMPLETAR)

DERECHO POSITIVO Llmese derecho positivo al conjunto de normas jurdicas emanadas de autoridad competente y que sta reconoce y aplica. Es, el derecho que se exterioriza en las leyes, las costumbres, la jurisprudencia y la doctrina, y cuya aplicacin puede ser exigida por cualquiera que tenga un inters jurdico en hacerlo. Se advierte que la totalidad de las legislaciones adopta, aunque sea parcialmente y sin advertirlo, una buena parte de las normas jurdicas naturales. La crtica, no obstante, se torna ms sutil cuando sostiene la ineficacia o inexistencia del derecho natural como orden normativo superior, en razn de que no todos los pueblos ni en todos los tiempos se ha reconocido el imperio absoluto de sus preceptos. Si las leyes positivas vulneran el orden natural, y no se ajustan a los principios superiores que deben regirla, se le niega juridicidad a ese derecho injusto, y tambin su carcter obligatorio. Todo derecho est construido, sobre bases racionales. Las normas inferiores derivan lgicamente de los principios superiores; y as como hay una jerarqua de leyes que no puede ser alterada, as tambin la legislacin misma no debe perder de vista el fundamento natural en que se apoya. Este fundamento es el de la naturaleza misma del hombre, su ndole eminentemente social, la necesidad de respetar su conciencia, su libertad, su familia, sus bienes legtimamente adquiridos. Si la legislacin se opone a esas tendencias naturales del hombre, olvida sin duda alguna el fundamento y el fin del derecho, que debe ser impuesto para beneficio de las personas y de la sociedad. La ley positiva que contiene alguna prescripcin contraria al derecho natural no es moralmente obligatoria, porque "ya no ser ley, sino corrupcin de la ley". Tales normas no integran el derecho: son simples hechos que pueden o no tener consecuencias jurdicas. Entre el derecho natural y el positivo existe, en efecto, una relacin de jerarqua anloga a la que hay entre la Constitucin y las leyes. Estas ltimas deben conformarse a las normas superiores de la Constitucin, y eso es lo que ocurre en la inmensa generalidad de los casos. Para que exista esa conformidad entre las normas positivas y los principios del derecho natural, es preciso que unas y otras se encuentren en relacin lgica. Las normas jurdicas positivas pueden derivar de las naturales por va de deduccin, o determinar racionalmente casos concretos no previstos en esos preceptos superiores. El derecho natural constituye tambin el lmite del derecho positivo, pues las normas sociales deben subordinarse a l como a su causa y fundamento. EL DERECHO Y LA VIDA SOCIAL Si bien las normas bsicas del orden jurdico son de origen moral, adecuadas a la naturaleza humana y a la razn, las reglas ms numerosas del derecho son obra de la sociedad, emanadas de los organismos competentes, y destinadas a orientar la vida humana en la forma ms conveniente al bien comn. Esto se explica fcilmente al reconocer la naturaleza social de los seres humanos, que tienen forzosamente que vivir en comunidad para satisfacer sus necesidades de todo orden. Esto obliga entonces a reglamentar minuciosamente esas relaciones, a fin de que todas se encaucen por la senda de la justicia y del respeto recproco de sus derechos y libertades. Con el respeto a la ley, convertido en costumbre o hbito del espritu, comienza el perfeccionamiento de los seres humanos, que les permite alcanzar -mediante el ejercicio de su propia libertad- la realizacin de una vida virtuosa, puesto que ajustada al derecho. Y la virtud de justicia, ejercida voluntariamente, constituye el primer peldao en la escala ascendente que conduce al cumplimiento cabal de nuestro destino. Por otra parte, el derecho influye tambin en la vida de la comunidad misma. No es slo un producto de la sociedad, sino que una vez en vigencia se convierte en la forma de vida que esa sociedad aspira a tener. Gracias al derecho, por lo tanto, y solamente por l, pueden realizarse los fines colectivos que una sociedad tiene o pretende conseguir. El bienestar de los individuos y de la comunidad, la seguridad jurdica, la paz social, el orden y la justicia slo pueden obtenerse mediante el establecimiento y la aceptacin

efectiva de un sistema jurdico. Y del mismo modo, los grupos sociales y el Estado no alcanzaran su pleno desarrollo sin la posibilidad de que el derecho diera forma y cauce a todos sus legtimos anhelos. Paul Roubier ha clasificado las principales formas mediante las cuales el estado de una sociedad influye sobre la produccin del derecho, distinguiendo los factores religiosos y morales, polticos y sociales, y econmicos. Los factores religiosos y morales impregnan las costumbres y tradiciones de los pueblos, obligando a los legisladores a tenerlos en cuenta para adecuar su obra a los sentimientos colectivos. Debe destacarse el cristianismo como el que en forma ms completa y coherente supo orientar el desenvolvimiento de las sociedades humanas, los pases cristianos son los de mayor cultura y de mejor organizacin jurdica. Cuando los movimientos sociales y polticos obedecen no a factores personales, sino a corrientes de la opinin pblica, estas ideologas determinan cambios ms o menos profundos en el derecho. Las tendencias que llegan a prevalecer tratan de transformar la estructura del gobierno, las condiciones sociales, y aun el derecho privado, para adecuarlo a los propsitos que persiguen o simplemente a sus impulsos doctrinarios. Los factores econmicos tienen tambin, sobre todo en el derecho privado, una importancia capital. Las obligaciones civiles y comerciales, los derechos reales, las sucesiones, el derecho del trabajo, etc, estn destinados a regular -sobre la base de la justicia- un complejo de intereses que es menester distribuir y reconocer teniendo en cuenta el bien comn. Existe entre el orden jurdico y la economa una influencia recproca que determina sus transformaciones respectivas. As como el derecho constituye el marco dentro del cual se desenvuelve la actividad econmica, as tambin los cambios que se operan en esta ltima obligan a crear o modificar las normas jurdicas para adecuarlas a las nuevas necesidades. No siempre, sin embargo, el derecho se somete o se pliega a las tendencias econmicas: a veces pretende tambin modificarlas, para evitar las consecuencias perjudiciales que ellas pueden acarrear a la colectividad. UNIDAD 2. FINES DEL DERECHO LA JUSTICIA Consiste en dar a cada uno lo suyo, lo que le corresponde por derecho. Como generalmente la obligacin de dar a cada uno lo suyo viene impuesta por la norma jurdica, puede decirse con verdad que el objeto propio de la justicia es lo que es justo, es decir, lo que exige el derecho. Y el acto propio de la justicia consiste en decir cul es el derecho, es decir, juzgar recprocamente. La finalidad suprema a la que debe aspirar el orden jurdico es la de imponer un sistema que regule con justicia las relaciones humanas. Esta puede ser considerada desde tres puntos de vista diferentes: como virtud moral, como ordenamiento jurdico y como ideal al que tiende o debe tender el derecho. LA JUSTICIA COMO VIRTUD, COMO ORDENAMIENTO JURDICO Y COMO IDEAL Aunque la justicia constituye un concepto nico, podemos considerarla desde tres puntos de vista diferentes: Como virtud moral: tiene un aspecto subjetivo, aade al don o cualidad personal del que se realiza el acto justo. Es la voluntad de dar a cada uno su derecho. Desde ste enfoque, se relaciona con el derecho natural, entendindola tambin como innata, a priori. La literatura moral y religiosa, ve en el justo al hombre ntegramente honesto y bienhechor. Como ordenamiento jurdico: Este enfoque, es ms realista y objetivo: se aparta de la intimidad del hombre justo para considerar sus actos en relacin con los dems; y como esos actos estn

determinados por el derecho, se identifica con ste en cuanto alcanza a realizar la justicia en el campo de la vida social. El acto justo consiste en cumplir el derecho, la justicia objetiva se identifica con el derecho que la realiza, por lo tanto, el derecho obliga a realizar actos justos y recprocamente califica de justas las soluciones que impone. Como ideal: deja de lado la realidad para conseguir un ideal, el derecho debe tener un objetivo superior a l, que le sirva a la vez de meta, de fundamento y de lmite. Es un modelo de lo ptimo, de las mejores aspiraciones de quien o quienes lo conciben. Aunque inalcanzable, pero que persiguen o deben perseguir siempre los legisladores, gobernantes, juristas, y magistrados que tienen una intencin recta y aspiran a perfeccionar los instrumentos que rigen la convivencia humana. PARTES DE LA JUSTICIA Como las relaciones sociales pueden ser de distinta naturaleza, el acto justo asume tambin formas diversas segn los sujetos vinculados: Justicia general o legal: es La que tiende directamente al bien comn de la sociedad entera, subordinando a esa finalidad los intereses y las aspiraciones de los individuos que la componen. Es la que ordena la conducta de las partes con relacin al todo. Cada miembro de la sociedad debe a esta lo necesario para la conservacin y prosperidad de la misma, y el acto justo consiste entonces en darle lo que corresponde, por ejemplo, el pago de impuestos. Esta justicia general orienta tambin la actividad gubernativa hacia el bien comn, imponiendo ciertas restricciones a la libre utilizacin de las cosas y a la libertad misma de las personas. Justicia particular: regula en cambio las relaciones de los individuos entre s, y las de la sociedad con ellos. Es la que tiende directamente al bien de los particulares, sin perjuicio de lograr tambin por su intermedio el beneficio colectivo. El bien comn se consigue, en esta forma, de manera mediata o indirecta. Esta se subdivide en dos: Justicia Distributiva: cuando el sujeto pasivo de la relacin es la comunidad, y el sujeto activo uno de sus miembros, se realiza sobre bases proporcionales, pues la sociedad est obligada a repartir los bienes comunes conforme a las necesidades, la importancia o los mritos de cada uno. Por ejemplo la distribucin de los honores, en el nombramiento de los funcionarios, etc. Justicia Conmutativa: cuando la relacin se forma simplemente entre individuos, y se realiza sobre una base de igualdad. Estos vnculos entre las personas pueden ser voluntarios (contratos) o involuntarios (delitos), pero en ambos casos el justo medio se determina de la misma manera: la igualdad de la compensacin. Se tienen en cuenta, la equivalencia de las prestaciones. La igualdad se establece de objeto a objeto: entre lo dado y lo recibido, entre el dao y la indemnizacin.

La Justicia Social: tiende especialmente a favorecer a las clases ms necesitadas, y ordena una distribucin ms equitativa de las riquezas a fin de asegurarles mejores condiciones de vida. Si bien se mira, esta justicia social no es otra cosa que la aplicacin concreta de las diversas formas de justicia a las relaciones derivadas del trabajo y a los problemas que crea en el mundo moderno la clase de los asalariados y de los desvalidos. Ser conmutativa si aspira a obtener el justo salario que corresponde al trabajador: ser distributiva si los necesitados se benefician con el reparto de bienes comunes en forma de asistencia, y ser general si impone a las dems clases mayores obligaciones para restablecer el equilibrio social. Por lo tanto, la justicia social no es una especie distinta de justicia, sino que se caracteriza exclusivamente por la ndole de sus destinatarios y por las necesidades que procura satisfacer.

EL DERECHO INJUSTO Cuando el derecho positivo entra en conflicto con el derecho natural, cuando se dictan normas jurdicas contrarias a los postulados fundamentales de ese sistema rector, tales normas se califican de injustas. Dos problemas suscita la cuestin del derecho injusto: el de saber en qu casos ocurre esta violacin de la justicia y el de sealar los medios que permiten combatirla u oponerse a ella. Debe considerarse injusta toda norma jurdica contraria a los principios fundamentales de la moral y por lo tanto al derecho natural. Serian injustas, por lo tanto: a) Las leyes que prescribieran la apostasa, el juramento falso, o las que prohibieran la prctica de los deberes religiosos; b) las que aconsejaran el suicidio, la intemperancia, etc; c) las que dejaran de sancionar el homicidio (incluyendo el duelo, el aborto y la eutanasia), los atentados al honor, a las libertades legtimas, a la propiedad ajena, el incumplimiento de los contratos; las que prescribieran la unin libre o la poligamia, o abolieran la autoridad del marido sobre la mujer o del padre sobre sus hijos, porque destruiran la organizacin de la familia. Seran tambin injustas las leyes que desconocieran los grandes principios morales que regulan las relaciones entre el Estado y los individuos: a) leyes opresivas y tirnicas que prescriban cargas o sacrificios desproporcionados con las exigencias del bien comn, o tan gravosas a los ciudadanos que les impidan realizar una vida decorosa; b) leyes parciales, que excluyan a ciertos grupos de los beneficios que el Estado concede a otros, o exoneren a algunos de las cargas que se imponen a la generalidad, o resuelven esos beneficios para un grupo, y en general todas las que son contrarias a la justicia distributiva y al principio de igualdad ante la ley. La doctrina escolstica establece la obligacin de no cumplir las leyes injustas que vulneran los derechos de la religin, y autoriza cierta resistencia respecto de las dems, subordinada esta ltima a consideraciones de oportunidad y a la obligacin de no causar un dao superior con el desorden. Santo Toms dice a este respecto: las leyes pueden ser injustas por contrariedad al bien divino. Y tales leyes no es lcito observarlas en manera alguna: porque, segn se dice, es preciso obedecer a Dios antes que a los hombres.

INJUSTICIA, ILEGALIDAD, ARBITRARIEDAD La injusticia es el vicio que se opone directamente a la virtud de justicia. Es injusto, por consiguiente, todo lo que es contrario tanto al derecho natural, como a las determinaciones del derecho positivo que no lo contradigan. Y este vicio puede consistir, ya sea en una norma jurdica que se oponga al orden moral (derecho injusto propiamente dicho), ya sea en una norma o en un acto contrarios al derecho positivo en vigencia, en cuanto ste realice una justicia relativa. En todos esos casos, la injusticia reside en no atribuir a los dems lo que les corresponde. La ilegalidad es, generalmente, una especie de injusticia, pues consiste en obrar en contra del derecho positivo. Y como este ltimo concuerda casi siempre con los dictados de la justicia, la ilegalidad se vincula as a la injusticia. Es ilegal, por lo tanto, toda norma contraria a la superior y todo acto contrario al derecho. As ocurre, por ejemplo, con las leyes inconstitucionales. Para todos estos casos, el orden jurdico ha previsto remedios que sern oportunamente examinados. En un sentido ms restringido, pero que concuerda con su significado etimolgico, es ilegal todo lo opuesto a las leyes.

La arbitrariedad constituye, en cambio, una falta propia de los gobernantes, pues slo stos pueden cometerla, consiste en un abuso del poder que tienen los gobernantes, que en el ejercicio de sus cargos obran por inters, odio, capricho o maldad, y realizan actos contrarios a la razn y a la justicia aunque encuadren dentro del marco del derecho. Hay, por lo tanto, una estrecha relacin entre la injusticia y la arbitrariedad, porque en ambos casos se trata de actos contrarios a la moral o al orden jurdico rectamente interpretado. La diferencia radica en los medios que se utilizan para cometerlos, porque en el primer caso traducen violaciones manifiestas del derecho, y en el segundo tales violaciones aparecen generalmente disfrazadas y es difcil conseguir el restablecimiento del orden jurdico. LA LUCHA POR EL DERECHO En el derecho mismo est prevista la infraccin de sus normas, y se organiza un sistema de sanciones y castigo, porque no bastan los consejos morales para orientar la conducta de los hombres. Por donde se advierte que la vida misma del derecho se compone de un proceso de acciones y reacciones en el que por un lado se aspira a implantar un orden justo y por el otro se manifiestan las dificultades y resistencias que ese orden provoca. Esto es lo que da al derecho su dinamismo caracterstico y convierte su existencia en una lucha constante por imponerse y prevalecer. Esta lucha constituye un elemento indispensable en la vida del derecho, porque para conseguir su imperio no basta sancionar las normas, sino que es preciso adems que las infracciones sean castigadas. Debe ser a la vez individual y social, lo primero, porque no se litiga solamente por el inters particular, sino por conseguir la victoria de un sentimiento moral que se rebela cuando advierte la violacin del orden jurdico. El que ataca un derecho, en efecto, ataca al mismo tiempo la personalidad de su titular, y ste reacciona con todo el impulso de su carcter para conservar inclume esa personalidad moral. Y la ventaja que esa reaccin produce no es solamente individual (el inters recuperado) ni ideal (el derecho victorioso), sino tambin social, pues se refleja en la colectividad entera y contribuye a restaurar el orden quebrantado. "Defendiendo el individuo su derecho defiende la ley, y en la ley el orden establecido como indispensable para el bien pblico" La lucha por el derecho debe ser tambin social, es decir, que corresponde a la colectividad entera reaccionar contra la injusticia, si no quiere ser luego la vctima de la fuerza interna o exterior. LA EQUIDAD La justicia del caso particular inspiradora de una decisin que la comunidad acepta como norma general vlida para solucionar casos semejantes al resuelto. La equidad es una modalidad de la justicia, un fallo no puede ser equitativo e injusto al mismo tiempo, porque si es equitativo, es justo, y si es injusto no puede ser equitativo. La equidad es la justicia correspondiente a la solucin de un caso concreto, lograda a partir de la falta de seguimiento estricto de la solucin legal prevista para tal gnero de casos. LA EQUIDAD EN NUESTRO DERECHO (Art. 907 2 parte) Dentro de nuestro rgimen jurdico, los jueces no pueden aplicar la equidad para litigar el posible rigorismo de las leyes: estas deben ser aplicadas tal con disponen, por severos que sean. Hay ciertas instituciones que contemplan la aplicacin de la equidad. Ej. El indulto y la conmutacin de penas. Tambin el cdigo civil, establece varios casos que puede ser aplicada la equidad. Lo mismo sucedi en materia de aplicacin de bienes de contrato de trabajo.

EL ORDEN El orden no se concibe ni podra existir sin la justicia. sta responde a impulsos espontneos y permanentes del espritu humano, y vuelve siempre a prevalecer porque la sociedad no puede aceptar como situacin estable un orden injusto, que como tal slo estara fundado en la fuerza. Precisamente el orden, para que sea tal, debe ser consentido por la generalidad, como un elemento para la convivencia y para el desarrollo armnico de las actividades sociales. Hay orden, cuando las cosas suceden de acuerdo a un principio o plan que las regule. El orden social es cuando el comportamiento intersubjetivo de los seres humanos se ajusta a un conjunto de principios que garantizan un mnimo de condiciones necesarias para una convivencia normal.

LA PAZ Y LA SEGURIDAD La paz social deriva de la justicia, y la seguridad es resultado del orden. Desde la ms remota antigedad se consider a la paz como una de las finalidades que deba proponerse el derecho, y precisamente el derecho fundado en la justicia. La justicia contribuye, en efecto, a implantar ese estado de tranquilidad social que el derecho debe tratar de conseguir. Sosiego de los individuos, de los grupos, de las regiones y de los pueblos mismos que se obtiene, sobre todo, gracias al ejercicio de la justicia distributiva, mediante la cual se da a cada parte de la comunidad nacional o internacional los bienes comunes necesarios a su adecuado desarrollo. Porque las rebeldas de los hombres, las luchas civiles y las guerras entre las naciones provienen, en muchos casos, precisamente de una falta de distribucin adecuada de los bienes comunes o de una violacin del ordenamiento jurdico, que hacen nacer el sentimiento de la injusticia y con l la protesta consiguiente. Modernamente se olvida con frecuencia ese objetivo del derecho, porque la organizacin de los Estados crea ese estado aparente de paz que ahoga las resistencias incubadas en el cuerpo social. Pero basta referirse al derecho internacional pblico, que en definitiva persigue el afianzamiento de la paz entre los pueblos, para devolver a esta finalidad jurdica el lugar prominente que le corresponde. El ltimo de los valores que el derecho realiza consiste en la seguridad jurdica, que da a los individuos, a los grupos sociales y a los Estados mismos, la sensacin y el convencimiento de que sus derechos han de ser respetados, y que no ha de alterarse la estabilidad y permanencia de las situaciones jurdicas. La seguridad constituye as un efecto del orden social. La existencia de una organizacin jurdica determina, en los sujetos a los cuales aplica, esa idea de que sus derechos considerados esta vez desde el punto de vista subjetivo - han de encontrar amparo eficaz: de que, aun cuando sean desconocidos y vulnerados, el Poder Judicial restablecer el orden imperante; y de que las relaciones sociales sern siempre regidas por las normas jurdicas vigentes. Esta seguridad permite prever lo que ha de ocurrir en las transacciones y anticipar el resultado de los actos humanos; porque al tener la certeza de que la norma ha de ser aplicada, la conducta de cada uno se adaptar a lo que esa norma le sugiere. De ella derivan, asimismo, dos instituciones universales: la irretroactividad de las leyes y la cosa juzgada. La primera consiste en la garanta de que una ley nueva no ha de alterar los efectos de los hechos ya cumplidos, ni ha de convertir en delictuosos actos ya ejecutados; y la segunda es la que da validez definitiva a los fallos judiciales, impidiendo que la misma cuestin sea juzgada una segunda vez. Ambas garantas contribuyen a acentuar la sensacin de estabilidad que el derecho requiere para su eficaz vigencia. EL BIEN COMN Como el derecho constituye un ordenamiento social, su finalidad suprema no puede ser otra cosa que la de obtener lo que esa sociedad se propone. Las aspiraciones de la comunidad se inclinan naturalmente a buscar su propio bien, pues ningn organismo ni grupo podr tener una orientacin suicida. Y ese bien de

la sociedad entera constituye el bien comn, nacional o internacional, segn sea la esfera de aplicacin del derecho que se proyecta o se juzga. Este bien comn consiste simultneamente en el perfeccionamiento de la sociedad, y en el de los individuos en cuanto son partes de esa sociedad. LAS DISCIPLINAS JURIDICAS FILOSOFA DEL DERECHO Es la disciplina que define el derecho en su universalidad lgica, investiga los fundamentos y los caracteres generales de su desarrollo histrico y lo valora segn el ideal de justicia trazado por la pura razn. La filosofa, en efecto, investiga por medio de la razn los principios universales de todas las cosas, las causas primeras, ms all de las cuales no puede remontarse la inteligencia humana. Al estudiar los principios ms generales de todas las cosas podemos hacerlo con el propsito exclusivo de conocerlos (filosofa especulativa), o con el de aplicar esos conocimientos a la actividad humana (filosofa prctica). Esta ltima, tambin llamada tica comprende el estudio de los primeros principios de la moral y del derecho. Aun cuando no todos los autores concuerdan al respecto, puede afirmarse que la filosofa del derecho comprende tres temas fundamentales: 1. El problema de la esencia del derecho (ontologa jurdica), investiga lo que es el derecho, para llegar a definirlo y a precisar su concepto. Este estudio permite ubicar al derecho como sistema normativo de la conducta social y relacionarlo con los dems sistemas normativos. 2. El problema del conocimiento del derecho (gnoseologa jurdica) analiza el valor de ese conocimiento (o sea si podemos alcanzar una nocin cabal del derecho y de la justicia, y en qu medida realiza esta finalidad el orden jurdico), y el objeto del conocimiento jurdico (si debemos contemplar solamente el derecho positivo o buscar algn otro sistema ms elevado e ideal). 3. El problema del fin o ideal del derecho (deontologa jurdica), tambin llamado problema de los valores, que nos indica cul debe ser el derecho, su finalidad propia y el fundamento de su obligatoriedad, o sea el problema de la justicia y de los dems valores que realiza o debe perseguir el ordenamiento jurdico. LA CIENCIA DEL DERECHO Estudia por qu inmediato de los fenmenos, y sobre la base de la experiencia edifica los sistemas que permiten establecer leyes o conceptos en torno al orden universal de las cosas y de los actos. La ciencia del derecho se ocupa nicamente, del derecho positivo, es decir, de las normas jurdicas que han estado o estn en vigencia en los diferentes pases, para extraer de ese estudio nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y constricciones jurdicas. El objeto principal de la ciencia del derecho consiste en investigar los elementos comunes y permanentes de todo ordenamiento jurdico, para construir con ellos una teora sistemtica que los comprenda en sus caracteres universales. Sin apartarse del derecho positivo, esta ciencia se ocupa principalmente de los siguientes temas: a) Los elementos del derecho (sujetos, objeto, relacin jurdica, sancin, coaccin, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos, incluyendo la distincin entre derecho objetivo y subjetivo. b) La tcnica jurdica, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo relativo a la aplicacin del derecho.. c) Las fuentes del derecho (ley, costumbre, jurisprudencia y doctrina). El objeto propio de la ciencia jurdica es, por lo tanto, construir conceptos que permitan abarcar al derecho en su infinita variedad.

En tal sentido, es una ciencia eminentemente terica. Pero tambin tiene una orientacin prctica, en cuanto esas constricciones permiten una mejor elaboracin e interpretacin del derecho, con lo cual es indudable que promueve su adelanto tcnico y una vigencia ms eficaz. INTRODUCCION AL DERECHO La introduccin al derecho puede definirse como la disciplina que con propsitos eminentemente didcticos estudia las nociones generales del derecho, ofrece un panorama de sus diversas ramas y recuerda las diferentes soluciones que se han dado a sus problemas fundamentales. El derecho constituye un campo de estudios tan vasto, y a veces tan intrincado, que es indispensable orientar a quienes -sin experiencia ni preparacin adecuada- contemplan por primera vez el amplio panorama de las ciencias jurdicas. Por ello es que esta materia se ubica siempre en el umbral de los estudios, y a modo de paso preliminar destinado a iniciar y promover el aprendizaje del derecho. Su contenido proviene, en efecto, de otras disciplinas, y puede clasificarse en tres partes perfectamente diferenciables: 1. Teora del derecho: que en parte proviene de la filosofa (nociones fundamentales), y en lo restante comprende toda la ciencia del derecho segn acabamos de describirla. 2. Enciclopedia del derecho positivo: en la cual se pasa revista a sus diversas ramas para sealar sus mbitos respectivos y sus principales problemas. 3. Resea sinttica de la evolucin del derecho: y de las diferentes escuelas que han predominado a travs de su historia, para familiarizar al estudiante con las corrientes fundamentales del pensamiento jurdico. SOCIOLOGIA JURIDICA Es la ciencia que describe y trata de explicar los hechos de la convivencia humana, procurando tambin encontrar las leyes generales que gobiernan la evolucin de las sociedades. En otros trminos, la sociologa moderna estudia la sociedad como un ente distinto de la suma de todos sus miembros, con sus caractersticas propias, y analiza adems las formas de convivencia, su desarrollo y la accin recproca que los hombres ejercen entre s, para extraer de ese anlisis las ideas generales que han de permitir fijar en frmulas o leyes ese dinamismo colectivo. La sociologa jurdica, como parte de la sociologa general, estudia cmo se forma y se transforma el derecho, cul es su funcin en la colectividad y de qu manera influye en la vista social. Los temas fundamentales de la sociologa jurdica son: estudiar los factores que intervienen en la elaboracin y en el desarrollo del derecho e investigar, adems, los efectos que produce un ordenamiento jurdico dado sobre una colectividad. Podemos, entonces, definir a la sociologa del derecho diciendo que es la disciplina que con mtodos cientficos analiza las relaciones que existen entre el orden jurdico y la vida social, as como sus influencias recprocas, y considera adems al derecho como factor determinante de muchas transformaciones en las formas de convivencia humana. Por consiguiente, la sociologa no se aproxima al derecho para estudiarlo como un conjunto de normas, ni averiguar cules deben ser stas, o los fines que deben proponerse, sino como hecho social ya producido que es preciso admitir como fenmeno positivo, para averiguar cules son sus causas y sus efectos sociales. EL DERECHO COMPARADO Estudia los diversos sistemas jurdicos positivos con el propsito de uniformarlos y orientar su reforma. El derecho comparado no es en realidad una disciplina autnoma, pues sus elementos provienen a la vez de la ciencia del derecho, las ramas particulares de ste y la sociologa jurdica. Con todos los datos que le brindan estas materias, la orientacin comparativista procura extraer los caracteres comunes de las distintas instituciones, tanto antiguas como actuales, a fin de cumplir tres fines de naturaleza eminentemente pragmtica:

a) Facilitar al investigador de un derecho determinado los elementos de los otros sistemas, para que pueda establecer sus analogas y diferencias. Es la funcin que realizan - en grado mayor o menor- todos los expositores de las ramas jurdicas particulares. b) Determinar los caracteres constantes y permanentes de cada institucin jurdica, para perfeccionar su conocimiento universal. Es la tarea propia del derecho comparado. c) Promover as las reformas legislativas en los derechos nacionales y tratar de llegar tambin a la uniformidad internacional de las legislaciones mediante la adopcin de leyes y cdigos redactados sobre la base de aquellos estudios. Esta finalidad es la que ha conducido a la reunin de numerosos congresos, de carcter oficial o privado, en los cuales se han presentado proyectos de unificacin legislativa destinados a regir en paises de estructura social anloga. Claro est que estos intentos se dirigen principalmente al derecho privado. HISTORIA DEL DERECHO La historia del derecho se ocupa de investigar el pasado jurdico de una sociedad determinada o de todo el mundo, con el objeto de analizar la evolucin de las instituciones y de los sistemas y perfeccionar as el conocimiento de una de las manifestaciones culturales ms importantes. Su objeto es el pasado jurdico, que estudia a travs de las fuentes de conocimiento los vestigios del pasado, en este caso pueden clasificarse en dos grandes grupos: las fuentes jurdicas (leyes, derecho consuetudinario, obras doctrinarias, expedientes judiciales y administrativos, actos jurdicos particulares, etc), las cuales reflejan las formalidades y el derecho vigente en cada momento histrico: y las fuentes no jurdicas, que consisten en todas las obras escritas (libros, cartas, documentos) que si bien no tuvieron el propsito directo de exponer o exteriorizar el derecho, a veces muestran la vida de ste, sus vicisitudes, las causas de su evolucin o las costumbres colectivas. UNIDAD 3. ELEMENTOS DEL DERECHO. DERECHO OBJETIVO DERECHO SUBJETIVO. ELEMENTOS DEL DERECHO ESTRUCTURA DE LAS NORMAS JURIDICAS Toda norma jurdica contiene, en forma ms o menos aparente, una hiptesis y una disposicin. El derecho, en su deseo de regular la conducta humana mediante normas previamente determinadas, se ve obligado a formular juicios hipotticos o supuestos jurdicos, cuya realizacin ha de originar ciertas consecuencias. La primera parte de la norma se llama hiptesis o supuesto jurdico, y consiste en el conjunto de condiciones cuya realizacin ha de originar una consecuencia determinada. La segunda parte se llama disposicin, y no es otra cosa que el efecto o el resultado que ha de tener en derecho el cumplimiento de aquellas condiciones hipotticamente previstas. El artculo 1109 del Cdigo Civil dispone: "Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio". En este ejemplo la hiptesis reside en prever que alguien puede, por culpa o negligencia, causar un dao a otra persona. Y la reparacin del perjuicio es la parte dispositiva o consecuencia que el derecho atribuye a ese supuesto. Entre la hiptesis y la disposicin se produce naturalmente una relacin de causa a efecto. Cuando ocurre el acontecimiento previsto, se origina tambin la consecuencia sealada. Es la llamada ley de causalidad jurdica. Para que entre en vigencia un precepto del derecho es necesario que ocurra el hecho previsto o supuesto en la hiptesis. Ese hecho ha de originar una relacin jurdica entre dos o ms personas, que son los sujetos del derecho, la cual tiene por objeto una determinada prestacin. La parte dispositiva entra entonces en juego, fijando los derechos y obligaciones que corresponden a esos sujetos. Y si no se cumple la prestacin a que est obligado el sujeto pasivo, la norma establece tambin una sancin cuya realizacin efectiva requiere a veces el uso de una coaccin sobre la persona obligada o sobre sus bienes.

SUJETOS DE DERECHO El derecho es un ordenamiento social, es decir, un sistema destinado a regular ciertas relaciones que pueden producirse entre los hombres, considerados individual o colectivamente. Desde el punto de vista jurdico, este sujeto se llama persona, ya sea que se lo considere como ente al cual se aplican las normas, ya como facultado a utilizar y poner en ejercicio los derechos que por tal razn se llaman subjetivos. El derecho contempla al hombre como ente espiritual, dotado de los atributos que corresponden a los seres racionales, y por lo tanto capaz de libertad y de realizar su destino, responsable de sus actos y poseedor de una voluntad mediante la cual puede elegir el camino recto. El Cdigo Civil Argentino, adoptando una definicin muy difundida, ensea que son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. (Art. 30). Estamos considerando ahora al derecho desde el punto de vista subjetivo, es decir, como facultad que tiene o puede tener una persona para hacer u omitir algo. Como esa facultad se ejercita siempre frente a otra persona o grupo de personas, surge la obligacin correlativa de cumplir el acto o la omisin pretendidos. Por eso al primero se le llama sujeto activo de la relacin, porque puede ejercitar la facultad que le confiere una norma, y al segundo sujeto pasivo, porque debe respetar o realizar la pretensin ajena. El primero es el titular del poder o del derecho que ha adquirido, y el segundo es el que se encuentra constreido a cumplir un deber o una obligacin. En derecho, las personas pueden ser de dos clases: las personas fsicas, o personas de existencia visible como las llama el Cdigo Civil, y las personas jurdicas, o personas de existencia ideal. Personas de existencia visible, o simplemente personas, son todos los hombres. "todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad (art. 51 del C.C). Su existencia comienza desde la concepcin, pues aun antes del nacimiento pueden adquirir bienes por donacin o herencia: y termina con la muerte. Por lo tanto, todo ser humano tiene aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. Como sujeto de derecho, cada uno tiene ciertos atributos: a) Nombre: sirve para designar a una persona, conocerla e individualizarla en la vida social, aparte de ser un derecho, el nombre es la designacin obligatoria de cada persona, y no puede ser alterado sino excepcionalmente. b) Domicilio, que es el asiento jurdico de la persona, el lugar que la ley asigna a cada una para la produccin de determinados efectos jurdicos, y en donde supone que ha de encontrarse siempre. Su eleccin es voluntaria y su mudanza tambin, pero una vez establecido origina las consecuencias previstas en derecho. c) Estado, o condicin jurdica de cada persona, que determina muchos de sus derechos y obligaciones. En una nocin restringida se reduce el estado al estado de familia segn el criterio seguido por el cdigo civil. c) Capacidad: Conjunto de condiciones necesarias para verificar un acto y ser titular de Derechos y Obligaciones. Es la aptitud para adquirir derechos, y la posibilidad de administrar y disponer por s. Capacidad de hecho: se refiere a la actitud del sujeto para ejecutar por s los derechos y deberes de los que es titular. Capacidad de derecho: se refiere a la aptitud de las personas para ser titulares de derechos y obligaciones. PERSONAS JURDICAS Art. 32 C.C: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas.

Clases

Material: Lo constituye un grupo organizado para la consecucin de un fin o una organizacin patrimonial a ese efecto. Elementos Formal: Es la aptitud del ente, para adquirir derechos y contraer obligaciones. EL NOMBRE DE LAS PERSONAS JURIDICAS Identifica e individualiza al ente en sus relaciones jurdicas. Permite que los efectos celebrados por determinados sujetos se imputen a la persona jurdica. REGIMEN JURIDICO: Clasificacin Estatales Pblicos No Estatales Personas Jurdicas Iglesia catlica. Estado. Entidades autrquicas.

Asociaciones Fundaciones Privados

Tienen por objeto el bien comn Nunca constituyen fines de lucro Necesitan autorizacin para funcionar Civiles
Buscan obtener un crdito econmico p/ sus miembros Poseen un bien comn. No necesitan autorizacin para funcionar.

Sociedades Comerciales

PERSONAS JURIDICAS DE CARCTER PBLICO El Estado Nacional, las provincias y los municipios; las entidades autrquicas y la Iglesia Catlica. Su fin es satisfacer necesidades colectivas, un fin de inters pblico. Sin embargo, no es esta una caracterstica privativa de las entidades de derecho pblico, ni siempre las poseen.

PERSONAS JURIDICAS DE CARCTER PRIVADO Asociaciones y Fundaciones: su objeto principal es el bien comn, poseen patrimonio propio, son capaces de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan de ste, autorizacin para funcionar. Sociedades Civiles y Comerciales: conforme a la ley, tienen capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieren autorizacin para funcionar. La personalidad jurdica implica, adems, la admisin de los diversos atributos que toda persona tiene: el nombre, el domicilio, el estado (referido slo a su finalidad que podramos llamar profesional) y la capacidad de derecho necesaria para intervenir en las relaciones jurdicas que le corresponden. En cuanto a la capacidad de hecho, las personas de esta clase carecen de ella, y deben actuar siempre por intermedio de sus representantes o autoridades. OBJETO DEL DERECHO Objeto del derecho es, por consiguiente, la prestacin debida por el sujeto pasivo de la relacin, o sea el obligado, al sujeto activo, que tambin se llama titular del derecho y acreedor en sentido amplio el objeto de la relacin jurdica no consiste en lo que es necesario dar, hacer o no hacer, sino en el acto mismo, positivo o negativo, mediante el cual se cumple la obligacin contrada o el deber impuesto por la ley.

El objeto del derecho puede consistir en: 1. Bienes, que son todos los objetos, materiales o inmateriales, susceptibles de tener un valor econmico, afectivo o de otro orden. Los bienes materiales se denominan cosas, y el conjunto de ambos grupos constituye el patrimonio de una persona. A su vez las cosas se subdividen en inmuebles, muebles y semovientes, segn que se encuentren inmovilizadas, sean susceptibles de transporte de un lugar a otro o cambien espontneamente de ubicacin. El derecho a la vida, el honor, el dominio, el derecho a recibir las cosas compradas recaen, segn este modo de encarar el problema, sobre esos bienes cuya proteccin asegura el orden jurdico. 2. Hechos u omisiones, que son todos los deberes que el sujeto pasivo se encuentra obligado a cumplir: obedecer a los padres, dictar clases, publicar las leyes sancionadas, realizar la obra encomendada, etc. Estos hechos, como dice el art 953 del Cdigo Civil, no deben ser imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, ni 'que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero".

EL HECHO JURIDICO Art. 896 C.C: Son todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquis icin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones. Los hechos pueden ser constituidos, extintivos o modificativos.
Naturales: Art. 896 y nota. (Nacimiento, muerte, demencia) Clasificacin De Hechos Jurdicos Humanos (Art. 897) Voluntarios (Art. 897 2 Prrafo) Involuntarios. (Art. 900) Simples actos (Art. 889) Lcitos (Art. 898) Actos jurdicos (Art. 944) Delitos (Art. 1072) Ilcitos (Art. 1066 Y 1067) Cuasidelitos(Art.1109, 1113)

HECHOS NATURALES: Son en los que no interviene para nada la conducta humana, aunque se producen por causas extraas al sujeto, pueden originar un derecho, o la modificacin o prdida de uno ya adquirido. Por Ej: Nacimiento, la muerte, los fenmenos naturales. HECHOS HUMANOS: Son producidos por el hombre, se clasifican en voluntarios e involuntarios. 1. HECHOS INVOLUNTARIOS: Los hechos que se efectan sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna. 2. HECHOS VOLUNTARIOS: Son los que se efectan con discernimiento, intencin y libertad, de lo cual se deduce que estn dirigidos a lograr un fin determinado. Se clasifican en Lcitos e Ilcitos: a. HECHOS LICITOS: Son las acciones voluntarias no prohibidas por la ley, de que puede resultar alguna adquisicin, modificacin, o extincin de derechos. Pueden ser Simple Acto: Cuando no tienen por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos, solo producirn este efecto en casos que fueran expresamente declarados.

Acto jurdico: Cuando tienen por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.

b. HECHOS ILICITOS: Son los actos contarios a los preceptos del derecho, se oponen al rgimen jurdico, se aplica pena o sancin pecuniaria. Se clasifican en Delitos: Acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos del otro. Cuasidelito: Cuando la persona ejecuta un hecho, y por su culpa o negligencia, ocasiona un dao a otra, est obligado a la reparacin del perjuicio.

RELACIN JURIDICA Consiste pues en un vnculo que se establece entre personas (sujetos de derecho), a raz de un acontecimiento (hecho jurdico) al cual una norma le asigna determinadas consecuencias. Los dos sujetos que forman la relacin jurdica se llaman, como ya dijimos, activo y pasivo, pretensor y obligado, acreedor y deudor en sentido amplio. El primero tiene la facultad, el derecho o el poder de exigir el cumplimiento de una prestacin: y el segundo tiene el deber o la obligacin de hacerla efectiva, dando, haciendo o no haciendo, lo que forma el objeto sobre el cual recae el vnculo jurdico. La relacin jurdica es regulada por una norma, que establece las consecuencias que ha de tener la realizacin del hecho, previsto por ella, que ha dado origen al vnculo entre personas. COERCIN Y SANCIN La coercin consiste esencialmente en la presin que por diversos motivos se ejercita sobre el libre albedrio para obligar a cada uno a cumplir un deber, ya sea moral, jurdico o impuesto por los usos sociales. La coercin impulsa a obrar en determinado sentido, y es siempre, por lo tanto, de orden interno, psicolgico, puesto que incide sobre la conciencia o sobre la razn. La sancin es, por lo tanto, la consecuencia pe judicial para el obligado que una norma jurdica ha previsto en caso de incumplimiento del derecho. La sancin es, en cambio, el castigo que se impone o aplica al infractor, es decir, al obligado que deja de cumplir su prestacin. La sancin jurdica debe estar siempre prevista en el derecho y se aplica por obra de los organismos competentes. Estos son generalmente los magistrados, que al dictar sentencia ponen en juego el poder sancionador del derecho. Pero pueden ser tambin otros organismos con facultades conferidas por las leyes. El incumplimiento de un deber jurdico puede dar origen, por lo tanto, a la aplicacin de una sancin. sta puede consistir, o bien en obligar a que se cumpla efectivamente la norma violada, o bien en imponer un castigo al infractor. COACCION La sancin determina la consecuencia perjudicial que ha de tener para el sujeto pasivo su conducta antijurdica; el cumplimiento efectivo de esa consecuencia es la coaccin. Esta ltima se define, por lo tanto, como la ejecucin forzada de la sancin. La coaccin se manifiesta as como un elemento indispensable al derecho, pues ste no se basta a s mismo como la moral, ni alcanza siempre a convencer de su necesidad y de su eficacia social. Y como el poder de reprimir las violaciones del orden jurdico no puede dejarse librado a la iniciativa individual, preciso es que

sean los rganos del Estado, con todo el prestigio y la fuerza de que disponen, los que aseguren a la va la aplicacin efectiva del derecho y la justicia de esa aplicacin LOS DOS ASPECTOS DEL DERECHO El concepto de derecho tiene dos significados diferentes que es menester precisar: el punto de vista objetivo y el punto de vista subjetivo. Si lo contemplamos como un ordenamiento social destinado a regular la conducta humana, advertimos de inmediato que el derecho est formado por un cmulo de normas, es decir, de reglas impuestas a la actividad de los hombres, y a las cuales deben stos someterse. Si, por el contrario, lo contemplamos desde el fuero interno de cada uno, nos vemos en posesin de derechos que podemos hacer valer frente a los dems, o sea que el hombre tiene facultades para obrar y conducirse en determinados sentidos dentro de una cierta esfera. En el primer caso el derecho objetivo es ese conjunto de normas (leyes. costumbres, resoluciones judiciales y preceptos doctrinarios); en el segundo el derecho subjetivo consiste en las facultades que tienen las personas para actuar en la vida jurdica. Ambos son correlativos y complementarios. Ni puede existir facultad alguna que no se encuentre protegida por una norma, ni esta ltima tendra razn de ser si no hubiera sujetos capaces de utilizarla y ponerla en movimiento. La norma jurdica se manifiesta como una regla de conducta de carcter social, exterior, de contenido disciplinario y de naturaleza obligatoria, a la cual estn sometidos todos los destinatarios de aqulla. Su razn de ser estriba, como ya lo indicamos, en la necesidad de implantar un orden en la vida social, para regular la actividad de los hombres con el propsito de que se cumpla la justicia y se realice el bien comn. Su fundamento o principio de validez reside en su conformidad al orden natural y a los preceptos morales que deben formar la base de la convivencia humana. Y en cuanto a su naturaleza intrnseca, hay normas naturales que derivan de la moral, normas sociales sancionadas para reglamentar las anteriores o suplir sus vacos, y reglas tcnicas destinadas a facilitar la aplicacin de las otras. Todas ellas prohben, permiten, crean deberes o establecen sanciones, regulando as la conducta humana en la parte que en cada momento histrico se ha considerado necesario reglamentar a han de asegurar la justicia y el orden en la sociedad. En cambio, el punto de vista subjetivo en el derecho tiene siempre un carcter individual, pues la norma coloca en manos de una persona una facultad de obrar frente a otras. Esta facultad puede contemplarse: a) como libertad (es lcito todo acto que no sea prohibido o penado por el derecho); b) como poder Jurdico (el cual encierra la posibilidad de realizar los actos jurdicos para los cuales tenga capacidad cada persona); y cl como pretensin (o sea el derecho de exigir de otros el cumplimiento de un deber impuesto por las normas). El primer aspecto es unilateral; el segundo crea una relacin entre dos o ms sujetos, la cual surge precisamente a raz del acto jurdico; y el tercero consiste en la facultad de hacer efectiva la consecuencia de esa relacin, exigiendo de otros la conducta a la cual se han obligado o que una norma les impone. El derecho subjetivo puede definirse, por lo tanto, como el conjunto de facultades que una persona tiene para obrar lcitamente, a fin de conseguir un bien asegurado por una norma jurdica natural o positiva. Se trata siempre de una facultad, es decir, de una prerrogativa otorgada o reconocida a las personas, que stas tienen en potencia, y cuya utilizacin queda librada a su voluntad discrecional. Esta facultad lleva implcita la posibilidad de ejercerla, pero no debe confundirse con el acto mismo de llevarla a la prctica. LA NORMA Y LA RELACIN JURIDICA La norma jurdica se compone, de una hiptesis y de una disposicin. Pero los hechos previstos por ella y las consecuencias que el derecho les atribuye no se sitan dentro del campo de lo jurdico, sino a travs de las relaciones que esos hechos hacen surgir entre las personas.

Y son estas relaciones -y no los hechos- las que aparecen reguladas por las normas. Porque el derecho es, ante todo, un ordenamiento social, al que slo le interesa dirigir y orientar la conducta humana a fin de asegurar la justicia y realizar el bien comn. De tal manera, la relacin jurdica se encuentra sometida a la norma, en cuanto gobernada por sta. Y es la norma la que al atribuir determinadas consecuencias a los hechos que han dado origen a la relacin- fija los derechos y obligaciones que imponen o integran ese vnculo entre personas. Dela norma derivan, en efecto, tanto el derecho-facultad del pretensor como la obligacin del sujeto pasivo. Al primero le atribuye una posibilidad de obrar frente al otro: al segundo le impone un deber de dar, hacer o no hacer algo. Esa posibilidad de obrar, que es simplemente potencial, se convierte en acto mediante la exigencia de, que se cumpla la obligacin. Y si sta no se realiza voluntariamente por el sujeto pasivo, el derecho-facultad se extiende hasta requerir la intervencin de los organismos competentes, a en de que se cumpla la prestacin, o se aplique la norma sancionadora que castiga la violacin del orden jurdico. LAS SITUACIONES JURIDICAS Es un determinado modo, o manera de estar de las personas en la vida social, regulado por el derecho. Este concepto abarca tanto el de derecho subjetivo, deber y relacin jurdica, y las integra en una interpretacin ms realista y ajustada a la vida prctica del derecho. La situacin jurdica, es, por lo tanto, el conjunto de derechos y obligaciones, sometido al imperio de las normas, que cada persona tiene en una o varias circunstancias de su existencia. Hay situaciones jurdicas fundamentales, que provienen directamente del estado de una persona (padre, marido, ciudadano, comerciante), y situaciones jurdicas derivadas, que son la multitud de relaciones en que cada sujeto puede intervenir. (La mayora de edad permite comprar) DESIGUALDAD SUBJETIVA E IGUALDAD OBJETIVA DEL DERECHO Desigualdad subjetiva: En el derecho subjetivo encontramos a dos partes, una que tiene el derecho subjetivo, y el otro que tiene el correlativo deber de someterse a los designios del titular del derecho subjetivo. Esto es lo que se llama desigualdad subjetiva. Pero esta desigualdad tiene un carcter ontolgico necesario, no consituyendo por tanto una injusticia. Igualdad objetiva en el derecho: Esta consiste en que la norma jurdica considera a todas las personas por igual, sin hacer distinciones de ningn tipo entre ellos. Art. 16 C.N: Todos los habitantes son iguales ante la ley Es decir, establece un principio de igualdad para todos los componentes de la comunidad, esto consiste en tratar como iguales a los que se encuentren en iguales circunstancias. PRINCIPALES TEORIAS ACERCA DE LA NATURALEZA DEL DERECHO SUBJETIV0 La doctrina que considera al derecho subjetivo como una facultad o prerrogativa de las personas, que les permite obrar de acuerdo a lo prescripto por las normas jurdicas, y exigir de otra persona el cumplimiento de una obligacin, es la doctrina comnmente aceptada por la mayora de los autores. Sin embargo, otros han tratado de alterar esta concepcin clsica, buscando caracterizar en forma diversa el contenido del derecho subjetivo, y aun se ha pretendido negar la existencia misma de ste. Estas son: 1) Teora de Windscheld: defini el derecho subjetivo como 'un poder o seoro de la voluntad atribuido por el ordenamiento jurdico'. Tenda esta nueva teora a poner en evidencia que la voluntad individual del sujeto activo es decisiva para la actuacin del derecho, y por consiguiente de la norma que lo acuerda. Ante las crticas que le fueron dirigidas, el mismo autor rectific su concepto diciendo que: "voluntad imperante en el derecho subjetivo es la voluntad del ordenamiento jurdico, no la voluntad del titular" Se ha observado con razn que la existencia del derecho subjetivo no depende de la voluntad. El sujeto activo que no quiere ejercitar su derecho, no por eso pierde la facultad que una norma le atribuye.

En cuanto a la segunda fase de la teora, puede decirse que mediante la identificacin del derecho subjetivo con la voluntad del ordenamiento jurdico se llega pura y simplemente a la supresin de aqul, Porque si hay una sola voluntad -la del ordenamiento jurdico-, sta gobernar tanto la norma como las facultades subjetivas que concede. Y entonces el derecho ya no podr ejercitarse libremente, sino que ser siempre una imposicin de la norma. 2) Teora de Ihering: Expuso que "los derechos son intereses jurdicamente protegidos" indicaba que la norma los reconoca o acordaba, El inters debe entenderse en sentido amplsimo, ya moral, ya econmico, ya afectivo. La teora de Ihering, al vincular el derecho subjetivo a los intereses que persigue, no ha conseguido caracterizar la esencia de ese concepto, sino su finalidad. Ha confundido la naturaleza del derecho -que consiste en una facultad de obrar- con el propsito que el ejercicio de ese derecho puede tener en un caso concreto. 3) Teora de Jellinek: El derecho subjetivo consiste, para este autor, en 'la potestad de querer que tiene el hombre, reconocida y protegida por el ordenamiento jurdico, en cuanto est dirigida a un bien o a un inters'. El derecho no protege una voluntad abstracta, sino una potestad de querer orientada a conseguir un bien o un inters. Todo lo que, considerado objetivamente, aparece como un bien, subjetivamente se convierte en un inters" 7. El objeto del derecho subjetivo es, por lo tanto, la utilidad de los individuos. Una definicin que se aproxima a la doctrina comnmente admitida. 4) Teora de Dabin: El derecho subjetivo, a su juicio, "es la prerrogativa, concedida a una persona por el derecho objetivo y garantida por una accin, de disponer como dueo de un bien cuya pertenencia se le reconoce, ya como suyo, ya como debido". Los dos elementos caractersticos del derecho subjetivo, segn esta teora, son la pertenencia y el seoro. El primero supone una relacin entre el sujeto del derecho y un bien. Y el segundo consiste en el poder de disponer libremente de ese bien, sin que esto importante el ejercicio actual de ese derecho. Dabin acenta que esa prerrogativa a la libre disposicin de un bien no consiste solamente en una facultad, sino en un poder de obrar como dueo respecto de ese bien, ejerciendo el seoro que el derecho reconoce, atribuye y garantiza. 5) Teora de Kelsen: lleg a la conclusin de que ste no se distingue esencialmente del derecho objetivo sino por la relacin directa que se establece con un sujeto. Para Kelsen, la funcin propia de las normas jurdicas consiste en imponer un deber: slo secundariamente confieren una facultad. Esta tesis elimina la diferencia substancial que existe entre la norma jurdica, abstracta e impersonal y la prerrogativa que sta acuerda a los sujetos de derecho para ponerla en movimiento. Olvida as que hay un abismo que separa el orden jurdico establecido y la facultad de utilizarlo en un caso determinado, porque una cosa es la norma, y otra bien distinta el poder que cada uno tiene de obrar de acuerdo con ella. 6) Teoria de Duguit: niega la existencia del derecho subjetivo: el hombre no tiene derechos, la colectividad tampoco los tiene... Pero todo individuo tiene en la sociedad una cierta funcin que llenar, una cierta tarea que ejecutar. No puede dejar de cumplir esa funcin, de ejecutar esa tarea, porque de su abstencin resultara un desorden, o cuando menos un ,perjuicio social... . Todos los actos que realice para cumplir la misin aquella que le corresponde en razn del lugar que ocupa en la sociedad sern socialmente protegidos y garantidos". Por lo tanto, en vez de facultades, lo que el derecho objetivo confiere a las personas es una accin que les permite reclamar coactivamente el cumplimiento de los deberes jurdicos. La posicin de Duguit se limita a un aspecto de la realidad del derecho, pero olvida la existencia de la voluntad individual que es la que pone en movimiento a las normas jurdicas. Si el hombre tuviera slo

funciones sociales que cumplir, carecera de las prerrogativas, poderes o facultades que le permiten conducirse con libertad, realizar actos jurdicos y reclamar discrecionalmente el cumplimiento del derecho. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS PBLIC0S Al dividir a los derechos subjetivos en las dos grandes categoras mencionadas, se adopta como criterio de diferenciacin la personalidad del sujeto que es titular de cada derecho, confrontando al mismo tiempo a este sujeto activo con el sujeto pasivo correspondiente. Cuando ambos son personas particulares, se trata de un derecho subjetivo privado; cuando en la relacin interviene el Estado, ya sea ejerciendo su autoridad como titular del derecho, ya sea como sujeto pasivo a quien puede exigirse el cumplimiento de una obligacin contrada en el mismo carcter, el derecho subjetivo ser de naturaleza pblica. Para precisar mejor la esencia de los derechos subjetivos pblicos conviene exponer sumariamente las distintas formas en que acta el Estado. En la vida jurdica, el Estado puede obrar de dos maneras. Como poder pblico realiza actos de gobierno en virtud del imperio que tiene sobre sus sbditos: como persona jurdica, interviene relaciones con las dems personas ejerciendo funciones administrativas. Y en este segundo aspecto de su actividad el Estado aparece ya como persona jurdica de derecho pblico, ya como persona jurdica de derecho privado.