EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE......

Distribuio

por

dependncia

AUTOS

.....

....., entidade de assistncia social sem fins lucrativos, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n ....., estabelecida na ......, n........., conjunto ...., em ....., por seu procurador firmatrio, constitudo atravs do instrumento de mandato anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, oferecer EMBARGOS EXECUO FISCAL em face de ESTADO de......., representado por ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. PRELIMINARMENTE Da Extino do Crdito Tributrio: Da Prescrio

De acordo com o art. 174 do CTN, a cobrana de crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados do momento em que se verificar sua constituio definitiva, "ad litteram": Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Durante muito tempo, dado o laconismo do legislador, discutiu-se a acepo tcnica da expresso "constituio definitiva". Com o passar do tempo, tornou-se pacfico entre a doutrina e a jurisprudncia que o crdito em questo se torna definitivo a partir do momento em que o contribuinte cientificado do lanamento do tributo. Ocorre que, em certas hipteses, a autoridade fiscal est dispensada de promover o procedimento administrativo que redunda no lanamento. So os casos, por exemplo, dos

tributos confessados pelo contribuinte atravs do cumprimento de obrigaes acessrias, especialmente a entrega de declarao em favor do fisco (Declarao de Contribuies e Tributos Federais - DCTF e a Declarao de Informaes Econmico-fiscais da Pessoa Jurdica). Nestes casos, repisa-se, o Supremo Tribunal Federal, em leading case datado de maro de 1977, definiu que no h necessidade de lanamento por parte da autoridade fiscal. Isto porque, no entender dos componentes do Pretrio Excelso, uma vez confessada a dvida mediante declarao firmada pelo prprio contribuinte, revela-se completamente desnecessrio qualquer procedimento tendente a apurar idntico dbito. Permite-se, via de regra, a imediata execuo dos valores pendentes, conforme se constata atravs do vislumbre s seguintes ementas, de lavra dos doutos Ministros Bilac Pinto e Thompson Flores: EMENTA: IMPOSTO SOBRE CIRCULAO DE MERCADORIAS, LANAMENTO POR HOMOLOGAO OU AUTO LANAMENTO. DESNECESSIDADE, NESTE CASO, DE PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO. AUSNCIA DE NEGATIVA DE VIGNCIA A LEI FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO NO CONHECIDO.(RE 84995 / SP - SO PAULO - RECURSO EXTRAORDINRIO - Relator(a): Min. BILAC PINTO - Julgamento: 25/03/1977 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA - Publicao: DJ DATA-25-04-77 PG*****) EMENTA: EXECUO FISCAL. LANAMENTO CONSEQUENTE A DECLARAO DO PRPRIO CONTRIBUINTE (AUTO LANAMENTO), DISPENSA PROCESSO ADMINISTRATIVO PARA INSCRIO DA DVIDA. (CTN, ART. 147). II. RECURSO EXTRAORDINRIO NO CONHECIDO. (S. 402, 1 PARTE). PRECEDENTES DO STF. (RE 85552 RECURSO EXTRAORDINRIO - Relator(a): Min. THOMPSON FLORES Julgamento: 20/03/1979 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA - Publicao: DJ DATA-2704-79 PG-03382 EMENT VOL-01129-02 PG-00456) Da se questionar o seguinte: inexistindo o dever de a autoridade fiscal promover qualquer procedimento administrativo e, conseqentemente, no sendo necessrio o lanamento do tributo, em que momento estaria o crdito tributrio constitudo por definitivo para fins de aferio do dies a quo do prazo prescricional? Nestas hipteses, o prazo prescricional para a cobrana de eventual dvida - seja parcial ou integral - tem como marco inicial a data da entrega da declarao (confisso de dvida) por parte do contribuinte, momento em que o ente competente recebe documento dotado de liquidez e certeza, tal como refere o il prof. Aurlio Pitanga Seixas Filho (Vrios autores - Coordenador: Hugo de Brito Machado, in Lanamento Tributrio e Decadncia. Ed. Dialtica e ICET: Fortaleza, 2002, p. 33): "Possuindo a autoridade fiscal um ttulo jurdico dotado de certeza e liquidez produzido pelo prprio contribuinte, (auto-acertamento), como uma declarao ou confisso de dvida, nenhum impedimento existe para a propositura de execuo fiscal, cujo prazo de prescrio de cinco anos, conforme art. 174 do CTN, aplicvel por analogia, por inexistir crdito tributrio constitudo por lanamento. Inexistindo um ttulo jurdico dotado de certeza e liquidez produzido pelo prprio contribuinte, (auto-acertamento), e, por isso mesmo, mais apropriado para compeli-lo a pagar o que confessou, deve a autoridade administrativa exercer sua funo legal de constituir o crdito tributrio, (ato jurdico-administrativo de acertamento e liquidao da dvida tributria), atravs de um procedimento inquisitrio que dever ser finalizado com o

lanamento tributrio, no prazo de cinco anos, na dependncia da data em que pode ter incio a ao fiscalizadora." No especfico caso ora enfrentado nos autos, no restam dvidas de que a cobrana hostilizada tem como origem declarao/confisso de cunho da prpria embargante. Neste sentido, basta observar que a autoridade fiscal registrou em sua certido dvida ativa, mais especificamente no campo "forma de constituio o crdito", a expresso "declarao de rendimentos". Ora, como a citao da embargante somente foi consumada em .........., constata-se que fluram mais de cinco anos entre a constituio definitiva do crdito tributrio e o fator que poderia interromper a respectiva prescrio. Dessa forma, a teor do disposto no inciso V, do art. 156 do CTN, parte do crdito em cobrana encontra-se nitidamente extinto, qual seja, do previsto desde.......... Por derradeiro, torna-se imperioso salientar que a tese ora sustentada no destoa do entendimento consolidado pelas demais Cortes ptrias, conforme referendam os arestos abaixo reproduzidos: EMENTA: TRIBUTRIO. ICMS. EXECUO PROPOSTA COM BASE EM DECLARAO PRESTADA PELO CONTRIBUINTE. PREENCHIMENTO DA GIA - GUIA DE INFORMAO E APURAO DO ICMS. DBITO DECLARADO E NO PAGO. AUTOLANAMENTO. PRVIO PROCESSO ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. PRESCRIO. INCIDNCIA. 1. Tratando-se Guia de Informao e Apurao do ICMS, cujo dbito declarado no foi pago pelo contribuinte, torna-se prescindvel a homologao formal, passando a ser exigvel independentemente de prvia notificao ou da instaurao de procedimento administrativo fiscal. 2. Considerando-se constitudo o crdito tributrio a partir do momento da declarao realizada, mediante a entrega da Guia de Informao e Apurao do ICMS (GIA), no h cogitar-se da incidncia do instituto da decadncia, que retrata o prazo destinado "constituio do crdito tributrio", in casu, constitudo pela Guia de Informao e Apurao do ICMS, aceita pelo Fisco. 3. Destarte, no sendo o caso de homologao tcita, no se opera a incidncia do instituto da decadncia (artigo 150, 4, do CTN), incidindo a prescrio nos termos em que delineados no artigo 174, do CTN, vale dizer: no qinqnio subseqente constituio do crdito tributrio, que, in casu, tem seu termo inicial contado a partir do momento da declarao realizada mediante a entrega da Guia de Informao e Apurao do ICMS (GIA). 4. Recurso improvido. (Origem: STJ - Classe: RESP - 500191 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA - Data da deciso: 05/06/2003 Documento: STJ000492829 - Fonte; DJ DATA:23/06/2003 PGINA:279 Relator: LUIZ FUX) EMENTA: TRIBUTRIO. ICMS. DBITO DECLARADO E NO PAGO. UFESP. LEGALIDADE. I - Em se tratando de debito declarado e no pago, no tem lugar a homologao formal, sendo o mesmo exigvel independentemente de notificao prvia ou instaurao de procedimento administrativo. ofensa aos arts. 142, 145, 149, v, 150,

201 no caracterizada. II - A lei estadual, que criou a ufesp, ao incorporar a inflao real, para fins de atualizao monetria do credito tributrio, e legitima. Inocorrncia de ofensa ao art. 9. da LEI n. 8.177/91. III - A antecipao da data do vencimento de tributo pode ser estabelecida por simples decreto, no se incluindo dentre as matrias sujeitas ao princpio da reserva legal (C.T.N., ART. 97). IV - Recurso especial no conhecido. (RESP 62446 / SP - Fonte: DJ DATA:04/09/1995 PG:27823 - Relator: Min. ANTNIO DE PDUA RIBEIRO) Destarte, deve ser decretada a prescrio dos crditos em cobrana, extinguindo-se a execuo fiscal ora embargada. DO DOS MRITO FATOS

Em outubro do corrente ano, a embargante recebeu, por intermdio dos correios, carta citatria, determinando-lhe que, no prazo de 5 dias, pagasse a soma de R$ ......, tendo sido penhorados bens e juntado o mandado de penhora nos autos no dia ... de .... de ..... Tal dbito, a teor da certido de dvida ativa que acompanha a pea vestibular da execuo fiscal apensa, teria como origem Imposto sobre a Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS -, impaga ou paga a menor no perodo de........ Em ........ do corrente ano, foram oferecidos bens penhora, eis que os bens penhorados pelo Sr. Oficial de Justia no acobertavam o montante devido, em valor superior ao crdito em cobrana, de modo a possibilitar a deduo de todos os elementos de defesa atravs dos presentes embargos execuo. Assim, por intermdio da presente pea processual, pretende-se demonstrar a inexistncia da dvida em cobrana, conforme fundamentao de fato e de direito a seguir exposta. DO DIREITO

Do certificado de entidade de assistncia social sem finalidade lucrativa - inocorrncia de fato gerador - imunidade tributria - artigo 150 da Constituio Federal Consoante verifica-se do Certificado de entidade de assistncia social sem finalidade lucrativa em anexo, a Embargante confecciona e fabrica produtos cujo lucro totalmente revertido para as finalidade sociais. Assim, impossvel a cobrana dos tributos em destaque, eis que a Embargante, consoante acima ressaltado, reverte todo o seu lucro para as suas finalidades sociais. Ressalte-se que a Embargante, tendo preenchido os requisitos legais, foi beneficiado com o certificado em destaque, tornando-se imune em face das obrigaes tributrias, inocorrendo o fato gerador da obrigao contra si. Nesse sentido cumpre destacar o seguinte julgado, elucidando o tema em comento, "ad literram": Ementa:

TRIBUTRIO. IMUNIDADE. IMPOSTO TERRITORIAL RURAL. ENTIDADE ASSISTENCIAL SEM FINS LUCRATIVOS. IMVEIS. FINALIDADE. 1. As imunidades fiscais, institudas por razes de privilgio, ou de consideraes de interesse geral, (neutralidade religiosa, econmicos, sociais ou polticos), excluem a atuao do poder de tributar do Estado. Nas hipteses imunes de tributao, inocorre fato gerador da obrigao tributria. 2. De acordo com recente entendimento do STF, a impetrante tem direito ao reconhecimento da imunidade, ainda que no tenha comprovado a finalidade social ou assistencial dos imveis que possui. 3. Os imveis (patrimnio) das entidades sem fins lucrativos no so a prpria finalidade essencial, mas infra-estrutura indispensvel para o cumprimento das finalidades de assistncia. Admitir-se o contrrio implica inviabilizar o desempenho de atividades de filantropia praticados pelas instituies assistenciais, em especial as realizadas pela impetrante. 4. Apelao provida. Origem: TRIBUNAL - QUARTA REGIO; Classe: AMS - APELAO EM MANDADO DE SEGURANA - 58413; Processo: 199904010524455 UF: RS rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA; Data da deciso: 24/10/2000 Documento: TRF400078840) Inocorrendo fato gerado em face da Embargante, nada devido Fazenda Estadual, devendo, no mrito, serem julgados procedentes os presentes Embargos, extinguindo-se a execuo fiscal, condenando o Estado ao pagamento dos nus sucumbenciais, nos termos do disposto pelo artigo 20 do CPC. DOS ANTE O EXPOSTO, respeitosamente, PEDIDOS requer:

a) seja determinada a citao do Estado do......., em nome do Procurador Geral do Estado que lhe representa, para, querendo, contestar os presentes embargos execuo, sob pena de, em assim no agindo, arcar com os nus da revelia; b) sejam os presentes embargos execuo julgados totalmente procedentes para: b.1) reconhecer a imunidade tributria ostentada pela Embargante, em face do certificado de entidade de fins filantrpicos, declarando-se a extino da execuo fiscal em apenso; ou, sucessivamente,

b.2) decretar-se a prescrio do crdito exeqendo, pelas razes mencionadas no decorrer do tpico "2"; c) seja a embargada condenada ao pagamento dos nus sucumbenciais;

Protesta provar o alegado por intermdio de todas as provas em direito admitidas, especialmente percias contbeis, expedio de ofcios, oitiva de testemunhas, etc. D-se Nesses Pede [Local], [dia] de [ms] de causa o valor de R$ .....

Termos, Deferimento. [ano].

[Assinatura [Nmero de Inscrio na OAB]

do

Advogado]