QUE ES EL LEASING?

En sentido amplio, el leasing es un contrato mediante el cual una parte entrega a la otra un activo productivo para su uso y goce, a cambio de un canon peridico, durante un plazo convenido, a cuyo vencimiento, el bien se restituye a su propietario o se transfiere al locatario, si ste ltimo decide ejercer una opcin de adquisicin que, generalmente, se pacta a su favor. CUALES SON LAS CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE LEASING 1. Es un contrato Bilateral; vale decir, hay obligaciones reciprocas entre las partes contratantes. 2. Es un contrato Consensual; para su perfeccionamiento basta la voluntad de las partes y no se requiere solemnidad alguna. No obstante, para fines probatorios y por tratarse de operaciones que se financian con el ahorro del pblico, la mayora de los contratos se hacen constar por escrito y en el caso de leasing inmobiliario, no es extrao que, adems, se eleve a escritura pblica. 3. Es oneroso; ambos contratantes persiguen con su celebracin un beneficio econmico. 4. Es comunicativo, puesto que existe un equilibrio entre las prestaciones de las partes. 5. Es de tracto sucesivo, porque las obligaciones de las partes se van cumpliendo peridicamente durante la vigencia del contrato. 6. Es un contrato de naturaleza mercantil, dado que se celebra entre comerciantes y sobre bienes susceptibles de producir renta. CUANTAS CLASES DE LEASING HAY Existen diversas modalidades de Leasing, las cuales se enmarcan en dos tipos fundamentales que son el Leasing Financiero y el Leasing Operativo. QU ES EL LEASING FINANCIERO Es un contrato en virtud del cual, una compaa de Financiamiento Comercial, denominada LA LEASING, entrega a una persona natural o jurdica, denominada EL LOCATARIO, la tenencia de un activo productivo que ah adquirido para el efecto y que ste ltimo ha seleccionado para su uso y goce, a cambio del pago peridico de una suma de dinero (CANON) durante un plazo pactado y a cuyo vencimiento, el locatario tendr derecho a adquirir el activo por el valor de la opcin de adquisicin. CALES SON LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL LEASING FINANCIERO 1. La entrega de un bien para su uso y goce. 2. El establecimiento de un canon peridico, que lleva implcito el precio del derecho a ejercer una opcin de adquisicin. 3. La existencia, en favor del locatario, de una opcin de adquisicin al terminarse el plazo pactado en el contrato, que podr ejercer siempre y cuando cumpla con la totalidad de las prestaciones a su cargo. 4. Que el bien objeto del Leasing sea susceptible de producir renta. CUALES SON LAS PRINCIPALES MODALIDADES DE CANONES QUE SE PUEDEN PACTAR EN UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO ? - Canon fijo: pagos iguales durante la vigencia del contrato, ya sean anticipados o vencidos. ste canon puede modificarse por cambios en las condiciones del mercado, si as lo contemplan las partes. - Canon variable: pagos que varan conforme a las condiciones del mercado o al acuerdo de las partes. La periodicidad de la variabilidad depende de lo que se

haya pactado y generalmente estn ligadas a una tasa de referencia como la DTF, la TCC, la tasa de devaluacin, etc. - Canon creciente: pagos que van aumentando en la medida en que se va ejecutando el contrato - Canon decreciente: pagos que van disminuyendo en la medida en que se va ejecutando el contrato. CUNTAS PARTES INTERVIENEN EN UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? Una Compaa de Financiamiento Comercial, propietaria del bien objeto del leasing, y un locatario, persona natural o jurdica que recibe la tenencia del mismo para su uso y goce. Adicionalmente, suelen intervenir en el contrato, sin que sean partes necesarias en el mismo, el proveedor de los bienes objeto del leasing y los co-locatarios y garantes. Los cnones en el leasing financiero incluyen una parte del precio del derecho para ejercer la opcin de adquisicin; En el leasing financiero, la vocacin del bien es pasar al patrimonio del locatario, POR QUE SE LLAMA "LA LEASING" AL ARRENDADOR DE UN CONTRATO DE LEASING? Por que las Compaas de Leasing (Compaas de Financiamiento Comercial) son las nicas facultadas por la ley para celebrar contratos de leasing financiero en calidad de arrendadoras. COMO SE DETERMINA LA OPCION DE ADQUISICION? De comn acuerdo entre compaa de leasing y locatario. Lo ms usual es que sea del 10%, es decir que el valor por el cual se adquiere el bien, al final del contrato, es del 10% del costo de adquisicin del mismo. CUAL ES LA MODALIDAD DE LEASING MAS UTILIZADA? La modalidad ms frecuente es el leasing financiero. Dentro del leasing financiero, se destacan el inmobiliario, el de importacin y el lease-back. QUIEN Y COMO SE ESCOGE EL BIEN? El cliente es quien contacta al proveedor y escoge el activo, es decir que la responsabilidad sobre el bien y sus caractersticas es exclusiva del locatario. Una vez escogido el bien y definidas las condiciones del contrato, la compaa de leasing adquiere el bien para entregrselo al locatario en arrendamiento financiero. PORQUE SE LLAMA LOCATARIO AL ARRENDATARIO DE UN CONTRATO DE LEASING? La costumbre mercantil ha utilizado el termino locatario para sealar al usuario de los bienes en un contrato de leasing financiero, con el objeto de distinguirlo del arrendatario en contratos de leasing operativo o de arrendamiento. CUALES SON LAS ETAPAS BASICAS DE UN CONTRATO DE LEASING? Hay tres etapas bsicas, as: a. Inicio del contrato. Va desde la solicitud hasta la firma del contrato. Esta incluye el anlisis de la solicitud, el conocimiento del cliente, el manejo del proveedor, los pasos para la compra del activo, la facturacin del mismo, la redaccin del contrato, el pago de timbre y firmas de documentos. Es decir, todas aquellas acciones previas conducentes al perfeccionamiento del contrato y a la entrega del bien arrendado. b. Ejecucin del contrato. 2

Es la etapa donde el locatario usufructa el bien a cambio del pago peridico del canon. As mismo, en esta etapa se reliquidan los cnones, si as se pact, se pagan y renuevan las plizas de seguros y se inspeccionan los bienes. c. Finalizacin del contrato. Consiste en transferir al locatario el dominio del bien por el valor acordado al inicio del contrato. QU SIGNIFICA UN LEASE-BACK? Es un contrato de leasing en que el proveedor y el locatario son la misma persona. CUAL ES LA DIFERENCIA ENTRE EL LEASING Y LA VENTA A PLAZO? La diferencia radica en que mientras el objeto del leasing lo constituye la explotacin del bien, el de la venta a plazos lo constituye la transferencia de la propiedad. En el leasing, la propiedad del activo est durante todo el contrato en cabeza de la compaa, quien entrega al locatario la tenencia del bien y una opcin para su adquisicin al finalizar el mismo. En la venta a plazo, la propiedad del bien est desde el inicio del contrato en cabeza del comprador, quien lo usa y disfruta con nimo de seor y dueo aunque no haya pagado la totalidad del precio. En consecuencia, en la venta a plazo la propiedad del bien puede regresar al vendedor por la condicin resolutoria tcita emanada de la forma de pago, al paso que en el leasing, el traslado del dominio nunca estar sujeto a condicin resolutoria emanada de la forma de pago, porque slo se da cuando est cancelada la totalidad del precio si se ejerce la opcin de adquisicin. CULES SON LAS PRICIPALES OBLIGACIONES DE UNA COMPAIA DE LEASING FRENTE A UN LOCATARIO? 1. Entregarle el bien para su uso y goce. 2. Transferirle el dominio cuando ejerza la opcin de adquisicin pactada a su favor y cancele su valor. CULES SON LAS PRICIPALES OBLIGACIONES DEL LOCATARIO? 1. Pagar el canon en los plazos convenidos. 2. Hacer un correcto uso del bien y conservarlo en buen estado funcionamiento. 3. Permitir la inspeccin del bien. 4. Restituir el bien a la leasing si no ejerce la opcin de adquisicin. 5. Asegurar el bien objeto del contrato.

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CUALES SON LAS CAUSAS DE TERMINACIN DE UN CONTRATO DE LEASING? 1.- Finalizacin del plazo. 2.- Mutuo acuerdo entre las partes. 3.- Terminacin unilateral por incumplimiento de las obligaciones pactadas. 4.- Las dems obligaciones estipuladas en el contrato. SE PUEDEN COBRAR INTERESES POR MORA EN EL PAGO DE LOS CNONES DE UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? En razn a que en el contrato de leasing existen obligaciones mercantiles dinerarias, el deudor (locatario) esta obligado a pagar intereses en caso de mora y a partir de ella (Artculo 65, Ley 45 de 1990). No obstante, las partes pueden pactar otras sanciones por el incumplimiento en el pago de los cnones.

QUE OPCIONES TIENE EL LOCATARIO AL FINALIZAR UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? El locatario que haya cumplido con todas las obligaciones del contrato, tiene derecho, al finalizar el mismo, a ejercer la opcin de adquisicin por el valor previamente pactado o a devolver el bien a la compaa de leasing. PUEDE HABER LEASING FINANCIERO SIN OPCIN DE ADQUISICIN ? No. Dicha opcin es de la esencia del contrato y, por lo tanto, si no existe degenera en otra figura contractual. PUEDE LA OPCIN DE ADQUISICIN EN EL LEASING FINANCIERONO ESTABLECER SU VALOR? Puede no establecerse en forma expresa dicho valor, siempre que se indique claramente como llegar a su determinacin y dicha determinacin haga relacin al valor del bien en el momento en que se inicie el contrato de leasing y a los cnones pactados hasta su terminacin. Por ejemplo, puede convenirse en cambio de una suma de dinero, que el valor ser el resultante de restar el 40% del total de los cnones pagados del precio del bien al momento de la celebracin del contrato. CUL ES EL VALOR DE LA OPCIN DE ADQUISICIN EN UN CONTRATO DE LEASING? Es aqul que se pacta como precio de la opcin de adquisicin en un contrato de leasing financiero, en razn a los pagos efectuados durante la vida del contrato. QU SE ENTIENDE POR "VALOR COMERCIAL" EN UN CONTRATO DE LEASING? Es el precio en el mercado de bienes de similares caractersticas al objeto del contrato, en un momento determinado y considerando el estado en que se encuentra. ES POSIBLE QUE EL LOCATARIO EJERZA ANTICIPADAMENTE LA OPCIN DE ADQUISICIN? Dado que el leasing financiero es un contrato oneroso, conmutativo y de tracto sucesivo, en el cual el cumplimiento de prestaciones reciprocas debe darse durante el plazo acordado, el ejercicio de la opcin debe realizarse al finalizar dicho plazo. No obstante, las partes pueden acordar su terminacin anticipada, en cuyo caso, deben estipularse las condiciones a que estara sujeta dicha terminacin. (Circular Externa 007 de 1996 expedida por la Superintendencia Bancaria) A QU TITULO SE TRASMITE EL DOMINIO CUANDO EL LOCATARIO EJERCE LA OPCIN DE ADQUISICIN EN UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? Cuando el locatario ejerce la opcin de adquisicin del bien el dominio se transfiere a ttulo de leasing. El modo de adquirir dicho dominio es la tradicin. Es fundamental tener claro este concepto para no confundir el leasing con la compraventa, dado que el precio es una y otra figura contractual es totalmente diferente, as como la intencin de las partes al suscribir el contrato. As, por ejemplo, el precio de un inmueble que se adquiere a titulo de compraventa, puede dar lugar a lesin enorme si se aleja de su valor comercial en los porcentajes que seala la ley, mientras que no puede predicarse lo mismo del precio de una adquisicin a ttulo de leasing. EL LOCATARIO PUEDE CEDER A UN TERCERO EL CONTRATO DE LEASING? 4

Slo si media autorizacin expresa y escrita de la compaa, quien previo a su otorgamiento, deber estudiar al futuro locatario para determinar su capacidad de cumplimiento. La compaa puede autorizar la cesin en forma pura y simple, cambiando de locatario, o con responsabilidad del cedente, quien en este caso ser garante del nuevo locatario. EL LOCATARIO PUEDE CEDER A UN TERCERO SU DERECHO A LA OPCIN DE ADQUISICIN? El locatario de un contrato de leasing financiero puede ceder a un tercero su derecho a ejercer la opcin de adquisicin, pero dicha cesin no produce efectos, hasta tanto sea notificada a la compaa de leasing. Tambin es viable legalmente que el locatario seale a un tercero para adquirir el dominio del bien, una vez haya ejercido la opcin de adquisicin. Aunque desde el punto de vista sustancial estas cesiones no requieren de aceptacin por parte de la compaa de leasing, por tratarse de entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria que deben cumplir con las normas sobre prevencin de actividades delictivas, pueden negarse a aceptar cesiones bien contractualmente, o al momento en que se les notifique de las mismas. PUEDE HABER CODEUDORES O FIADORES EN UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? En los contratos de leasing financiero puede haber fiadores y codeudores cuya funcin consiste en garantizar el cumplimiento de las obligaciones de dar emanadas del contrato. QUIEN ES EL RESPONSABLE POR EL MANTENIMIENTO DE UN BIEN DADO EN LEASING FINANCIERO? El Decreto 913 de 1993 prohibi expresamente a las compaas de leasing asumir directamente el mantenimiento de los bienes entregados en leasing financiero. Teniendo en cuenta lo anterior y dada la naturaleza del contrato de leasing financiero, los locatarios deben conservar y mantener el bien en perfecto estado de funcionamiento y estn obligados a permitir que la compaa de leasing inspeccione el bien en cualquier momento, con el objeto de que pueda verificar su estado. QUIEN ES EL RESPONSABLE POR EL DETERIORO DE UN BIEN DADO EN LEASING FINANCIERO? Dado que el locatario, adems del uso y el goce del bien, tiene la vocacin de adquirirlo, responde por su deterioro y contractualmente se compromete a repararlo en caso de que sea necesario. SI UN BIEN DADO EN LEASING FINANCIERO SE DESTRUYE, SE PIERDE O ES ROBADO, QUIEN DEBE RESPONDER? Aunque la regla general en derecho es que las cosas perecen para su dueo, dadas las especiales caractersticas del contrato de leasing financiero, se pacta en los contratos que los locatarios responden por la destruccin, robo o perdida del bien objeto del mismo. QUIN DEBE RESPONDER EN CASO DE QUE CON EL BIEN OBJETO DE UN CONTRATO DE LEASING SE CAUSEN DAOS O PERJUICIOS A TERCEROS AJENOS A LA RELACIN CONTRACTUAL? El responsable de los daos o perjuicios de las cosas inanimadas es su guardin, o sea quien tiene sobre ellas el poder de mando, direccin y control. En consecuencia, aunque en los contratos de leasing la compaa es la propietaria del bien, la tenencia y la guarda del mismo corresponde al locatario y por consiguiente, es l quien debe responder por los perjuicios que cause el bien a terceros. 5

QUIEN DEBE ASEGURAR EL BIEN OBJETO DE UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? Por ser contractualmente los locatarios los responsables por el deterioro, perdida, destruccin y robo del bien objeto de un contrato de leasing, as como por su mantenimiento y conservacin, estn obligados contractualmente a mantener asegurados contra todo riesgo y hasta su restitucin, dicho bien. As mismo, puede pactarse en el contrato la obligacin de los locatarios de asegurarse hasta por una suma determinada, contra los daos y perjuicios que el funcionamiento o la utilizacin del bien pueda ocasionar a terceros. Aunque los locatarios deben pagar las primas de los seguros y sus renovaciones, en el contrato se puede facultar a la compaa de leasing para que contrate y/o pague las primas de los seguros a nombre y por cuenta de los locatarios, quienes debern cancelar estos pagos a la compaa. A su turno, la Circular Bsica Jurdica expedida por la Superintendencia Bancaria, faculta a las compaas de leasing para tomar un seguro por cuenta propia para proteger exclusivamente su inters y por lo tanto, en caso de presentarse un siniestro, el pago de la indemnizacin no libera al locatario de las obligaciones emanadas del contrato, en razn a que no participa ni de los derechos ni de las obligaciones del seguro. QUIN ES EL BENEFICIARIO DEL SEGURO? Por tener la calidad de propietaria del bien, la compaa de leasing debe ser la beneficiaria de los seguros en los contratos de leasing. CMO SE CONTABILIZA EN LA COMPAA DE LEASING UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO? Como antes se indic, el leasing financiero considerado como tal para efectos fiscales y contables, se asimila a una operacin de crdito tradicional. En consecuencia la compaa contabiliza el bien entregado en leasing como un activo monetario, que no est sujeto a ajustes por inflacin ni a depreciacin, en la cuenta "bienes dados en leasing", por la sumatoria del valor presente de los cnones y la opcin de adquisicin. Los cnones, por su parte, debern dividirse, para efectos contables, entre amortizacin y como financiero. La Compaa de Financiamiento Comercial contabiliza en el balance la amortizacin como un menor valor de activo dado en leasing y el costo financiero como un ingreso operacional. Cuando el locatario ejerce la opcin de adquisicin, con su valor se cancela el saldo pendiente de amortizar del activo en la compaa. En caso que el locatario no ejerza la opcin de adquisicin, la compaa contabiliza su valor en la cuenta "bienes para colocar en contratos de leasing". LOS CANONES DE LOS CONTRATOS DE LEASING FINANCIERO Y OPERATIVO CAUSAN IVA? Los cnones en los contratos de leasing financiero, se encuentran exentos del pago del IVA. En los contratos de leasing operativo que versen sobre bienes inmuebles, tampoco se genera el IVA. Si se trata de bienes muebles, los cnones del contrato estn gravados con el IVA a la tarifa vigente, calculado conforme a lo establecido en el artculo 19 del decreto 570 de 1984. QUIEN PAGA EL IVA SOBRE LOS BENES ADQUIRIDOS PARA DAR EN LEASING FINANCIERO Y QUIEN LO PUEDE DESCONTAR? El IVA liquidado en la adquisicin o nacionalizacin de activos fijos objeto de un contrato de leasing financiero, puede ser cancelado por el locatario o por la 6

compaa de leasing, aunque es el locatario quien, en ltimas, asume el costo del mismo. Si el IVA es cancelado por la compaa de leasing, debe registrarlo como mayor valor del bien dado en leasing; si fue cancelado por el locatario, total o parcialmente, la leasing debe registrar el valor total del bien como un activo dado en leasing, disminuido en la parte del impuesto sobre las ventas que haya sido cancelada por el locatario. El IVA slo puede ser descontado por el locatario del contrato, por expresa disposicin del numeral 4, del artculo 88 de la ley 223 de 1995. CMO CONTABILIZA EL LOCATARIO UN CONTRATO DE LEASING FINANCIERO CONSIDERADO COMO TAL PARA EFECTOS CONTABLES Y TRIBUTARIOS?. El bien se registra dentro de su balance como un activo no monetario que debe ser ajustado por inflacin y depreciado, de conformidad con la naturaleza del bien. Simultneamente, debe contabilizar un pasivo por el mismo valor. El valor del activo y del pasivo debe ser igual al valor presente de los cnones y de la opcin de adquisicin pactada al iniciarse el contrato de leasing. Los cnones sern divididos en amortizacin y costo financiero. La amortizacin constituir un menor valor del pasivo registrado y la parte correspondiente al costo financiero ser un gasto financiero deducible del impuesto de renta. En el momento de ejercer la opcin de adquisicin con su valor deber cancelarse el pasivo registrado, para lo cual es permitido efectuar los ajustes que sean necesarios. EL CONTRATO DE LEASING PRESTA MERITO EJECUTIVO? Si, porque en l consta obligaciones claras, expresas y exigibles del deudor (locatario o arrendatario) y que constituyen plena prueba contra l. Conforme al Artculo 12 de la Ley 446 de 1998, se presumen autnticos los documentos que renan los requisitos del artculo 448 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando de ellos se pretenda derivar ttulo ejecutivo. QUE PROCESO SE DEBE INICIAR EN CASO DE INCUMPLIMIENTO POR PARTE DEL LOCATARIO EN EL PAGO DE LOS CANONES? El cumplimiento del pago de los cnones adeudados en un contrato de leasing, puede exigirse utilizando el Proceso de Ejecucin contemplado en el Artculo 488 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. QUE PROCESO DEBE INICIAR UNA COMPAA DE LEASING PARA RECUPARAR UN BIEN DADO EN LEASING A UN LOCATARIO INCUMPLIDO? Para recuperar un bien mueble o inmueble entregado en leasing, la compaa debe iniciar un Proceso de Restitucin de Tenencia, de conformidad con lo establecido en el Artculo 426 del Cdigo de Procedimiento Civil. Vale la pena anotar que la iniciacin de un proceso de esta ndole no extingue la obligacin del locatario de cancelar la cartera vencida. A QUIEN SE DEBE DEMANDAR EN UN PROCESO EJECUTIVO SI HAY VARIOS LOCATARIOS Y/O GARANTES? En caso de que haya varios locatarios, la demanda ejecutiva debe ser dirigida a todos ellos o a los que escoja la compaa, por existir la solidaridad. En caso de que en el contrato haya garantes de las obligaciones, para involucrarlos dentro del proceso puede utilizarse la figura del llamamiento en garanta. LOS BIENES OBJETO DE UN CONTRATO DE LEASING PUEDEN SER OBJETO DE MEDIDAS CAUTELARES POR OTROS ACREEDORES DEL LOCATARIO? 7

No, dado que tales bienes son de propiedad de la compaa de leasing y el locatario tiene la mera tenencia de los mismos. Por lo anterior, es importante que los contratos de leasing estn siempre en el lugar de los equipos, para evitar equivocaciones de los funcionarios judiciales en el momento de una diligencia de embargo o secuestro. SI AL BIEN OBJETO DEL CONTRATO SE LE PRACTICA UNA MEDIDA CAUTELAR, QUE DEBE HACER EL LOCATARIO? En caso de que por cualquier circunstancia, se practique una medida cautelar sobre un bien objeto de una contrato de leasing, los locatarios deben presentar una oposicin durante la diligencia o inmediatamente despus ante la autoridad correspondiente, si no se hallaren presentes en el momento de la diligencia, argumentando que slo tienen la tenencia del bien, que su propietario es la compaa de leasing y aduciendo como prueba el contrato respectivo. As mismo, los locatarios deben informar inmediatamente a la compaa de leasing. SI AL BIEN OBJETO DEL CONTRATO SE LE PRACTICA UNA MEDIDA CAUTELAR, QUE DEBE HACER LA LEASING? Si se practic una medida cautelar sobre un bien objeto de un contrato de leasing, la compaa de leasing debe hacerse parte dentro del incidente o actuacin correspondiente para demostrar que tiene la calidad de propietario y que el locatario era el mero tenedor del bien, para lo cual aducir como prueba el respectivo contrato. QUE MECANISMO PROCESAL DEBE UTILIZAR EL PERJUDICADO POR UN BIEN OBJETO DE UN CONTRATO DE LEASING Y A QUIEN DEBE DEMANDAR? El perjudicado por el funcionamiento o utilizacin de un bien dado en leasing, debe iniciar un proceso ordinario en el cual se demande al locatario para que le responda por los perjuicios causados, en virtud de que es dicho locatario quien tiene la calidad de guardin de la cosa. Si el perjudicado demanda a la compaa de leasing por ser la propietaria del bien, el proceso se dilata innecesariamente mientras la compaa de leasing demuestra que contractualmente cedi la tenencia y la guarda el bien. CARLOS ORTIZ PEDROZA ABOGADO