MpMagEst Penal Parte Geral Guilherme Nucci Data: 13/06/2013 Aula 05 RESUMO SUMRIO 1.

Aplicao da pena

1. APLICAO DA PENA 1.1. Pena base (continuao): (i) Motivos: so as razes (passado) e objetivos (futuro) do agente para a prtica da infrao penal. Um exemplo da prpria a lei o cometimento do crime mediante paga (passado) ou promessa de pagamento (futuro). (ii) Circunstncias: tal requisito o resduo do resduo uma vlvula aberta que pode ser interpretada positivamente ou negativamente. (iii) Consequncias: no se trata da figura tpica. O que tal dispositivo permite analisar a consequncia do crime alm da tipicidade. (iv) Comportamento da vtima: foi includo aps a reforma de 1984 em razo de estudos originrios da vitimologia. 1.2. Pena provisria agravantes e atenuantes: so circunstancias legais no vinculada a tipicidade que recomendam a elevao ou abrandamento da pena dentro da faixa prevista no tipo penal. O juiz poder reconhece-la at mesmo em situaes que no haja requerimento das partes. Smula 231 do STJ Havendo atenuante a pena no poder ser colocada abaixo do mnimo. 1.2.1. Rol das agravantes art. 61 do CP rol taxativo: Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: I - a reincidncia; II - ter o agente cometido o crime: a) por motivo ftil ou torpe; b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime; c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa do ofendido; d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum; e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge;

MpMagEst 2013 Anotador(a): Carlos Eduardo de Oliveira Rocha Complexo Educacional Damsio de Jesus

f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei especfica; g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou profisso; h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida; i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade; j) em ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou de desgraa particular do ofendido; l) em estado de embriaguez preordenada. 1.2.1.1. Reincidncia Art. 63 e 64 do CP: Art. 63 - Verifica-se a reincidncia quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Art. 64 - Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao; II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos. Obs.: necessrio para fins de reincidncia pena definitiva (no Brasil ou no estrangeiro) Contraveno e contraveno gera reincidncia; Reincidncia e primariedade so situaes que se excluem. No sendo reincidente primrio. A partir da extino da punibilidade, contam-se 05 anos durante esse perodo se cometer outro crime reincidente. Aps esse perodo no ser reincidente e sim primrio, ainda que com maus antecedentes. Pode ser includo nesse perodo de 05 anos o perodo de prova do sursis ex.: pena de 01 ano e concedido sursis com perodo de prova de 02 anos, logo, a caducidade da condenao se dar aps decorrido 03 anos aps o perodo de prova. O livramento condicional acompanha o restante da pena ex.: concedido o livramento condicional resta 07 anos de cumprimento da pena sendo extinta a punibilidade aps esse perodo, o tempo de 05 anos que geraria reincidncia so abrangidos pelos 07 anos do livramento condicional. Obs.: na alnea g quando o funcionrio pblico incidir em crime previsto na lei de abuso de autoridade, no se aplica esta alnea sob pena de bis in idem. Na segunda parte que se refere a violao de dever inerente a ofcio que tradicionalmente traduzido como habilidade especial, para fins penais dever ser profisso regulamentada (cargo) sob pena de no ser penalizado (mdico, advogado, etc). Logo, ofcio dona de casa, pintor, marceneiro no tem aplicabilidade especfica. O entendimento atual entende-se que ofcio interpretado como funo. Obs.: as agravantes de enfermo e mulheres grvidas, para sua configurao, faz necessria a configurao do nexo de causalidade deste estado com o crime. 1.2.2. Agravantes em caso de concurso de pessoas (art. 62):

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Obs.: nem todos os casos deste artigo referem-se situaes de concurso de pessoas ex.: coator e coato (autoria mediata e imediata no so coautores, pois cada qual tem sua ao e portanto no se trata de concursos de pessoas). No mesmo caso, ocorre na hiptese do inciso III quem determina cometer o crime contra o inimputvel ex.: pai que manda filho de 08 anos entrar em uma loja e subtrair um bem. Neste caso, a criana figura como forma da prtica do crime Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; II - coage ou induz outrem execuo material do crime; III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. 1.2.3. Circunstancias atenuantes (art. 65): Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena; II - o desconhecimento da lei; III - ter o agente: a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral; b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima; d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou. Obs.: o desconhecimento da lei inexcusvel (no absolve), contudo o desconhecimento de uma lei rara, antiga, ou de difcil aplicao poder levar a atenuao da pena. Na prtica, a alegao de desconhecimento, poder ser utilizado como resqucio de erro de proibio. Erro de proibio escusvel: falta conhecimento potencial do ilcito (absolve); Erro de proibio inescusvel: falta conhecimento atual do ilcito, mas tinha condio de saber se era ilcito (reduz a pena); Desconhecimento da lei: atenua. 1.2.3.1. Relevante valor social ou moral: quando se tratar de crime de homicdio aplica as especificidades daquele tipo, nos demais, aplica-se o art. 65, III, a; 1.2.3.2. Arrependimento posterior qualquer atitude que o autor tomar para amenizar as consequncias do crime.

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1.2.3.3. Coao (fsica, moral e resistvel): pela teoria do crime, quem coage outra pessoa fisicamente de maneira irresistvel, elimina a prpria conduta humana (que para fins penais deve ser voluntria) fato atpico. Coao (fsica ou moral) que poderia ser resistida caber atenuao. 1.2.3.4. Cumprir ordem legal, no manifestamente ilegal, ordem ilegal cumprindo ordem legal o agente esta salvaguardado por excludente de ilicitude justifica sua atividade muitas das vezes violenta; se, contudo, cumprir uma ordem duvidosa (no manifestamente ilegal) por excluso da culpabilidade tambm ser absolvido; uma ntida ordem ilegal no acarretar na absolvio, mas sim atenuao da pena (aplicase no contexto do funcionalismo pblico). 1.2.3.5. Influencia de violenta emoo logo aps a provocao da vtima: obs.: no furto o tipo especfico menciona domnio de violenta emoo. 1.2.3.6. Confisso: ato voluntrio da pessoa confisses involuntrias no valem sequer como prova. Espontneo em direito penal significa o sinceramente desejado. Confisso admisso de culpa. 1.2.3.7. Tumulto: sentimento de alma coletiva acarreta no sujeito ativo atitudes que normalmente no cometeria, tal razo que o legislador optou pela atenuao da pena. 1.2.4. Atenuante inominada (art. 66) Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei. Exemplo clssico so violaes que o sujeito ativo teve durante sua infncia. O clculo da pena provisria considerado a frao de 1/6 para cada atenuante ou agravante. Contudo o art. 67 elenca situaes preponderantes (reincidncia, motivos e personalidade). Uma situao agravante preponderante em confronto com outra situao no preponderante, a pena ser agravada no mesmo sentido para atenua-la. Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. SITUAES PREPONDERANTES PARA INDIVIDUALIZAO DA PENA: (i) (ii) (iii) Motivos determinante do crime; Personalidade do agente; Reincidncia.

Obs.: calcula-se sempre uma agravante sobre a outra (juros sobre juros) e atenuante sobre a outra, caso contrrio, em determinados casos de atenuao a pena poderia chegar a zero.

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