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SOBRE EL DEBER DE TUTELA PATRIMONIAL EN LOS CONTRATOS DE DEPSITO DEL SISTEMA FINANCIERO
A PROPOSITO DE LOS EMBARGOS EN LA EJECUCION COACTIVA
Por: Sixto Guillermo Chvez Avalos Abogado con estudios de maestra en Derecho Civil Empresarial. Profesor de los Cursos de Acto Jurdico y Derecho Bancario de la Universidad San Pedro, Filial La Libertad
Bancos en la Intermediacin Financiera. Los Bancos como Depositarios de Fondos. El Contrato de Depsito como Contrato Bancario. Diferentes Tipos de Depsito Bancario. Caractersticas del Contrato de Depsito Bancario. El Dbito de Tutela Patrimonial. Alcances del Dbito de Tutela Patrimonial en el Sistema Financiero. Ejercicio del Deber de Tutela Patrimonial: El caso de los embargos de cuentas de remuneraciones. Conclusiones. Referencias Bibliogrficas.
INTRODUCCION
Damos por sentado que la intermediacin financiera constituye uno de los motores de la economa nacional, basado en la captacin de recursos del pblico, y el destino de estos recursos primordialmente, a los agentes deficitarios del mercado. Importante resulta pues que la captacin de recursos cuente con la mayor proteccin a fin de que las entidades financieras, en especial los Bancos, cumplan con el rol que les corresponde como promotores de la economa.
Sobre esta particular proteccin, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 87 1 seala que el Estado garantiza el ahorro, desarrollando en la Ley 26702, los mecanismos que tutelan al ahorrista, detallados en el artculo 132 2 de la citada norma legal. La norma busca promover el ahorro, asegurando as que un flujo adecuado de recursos sea captado por los Bancos. Sin embargo, fuera de la citada Legislacin Especial, que servir de marco de referencia para este trabajo, existen, creemos, otras normas con igual efecto y a las que podremos asignar la misma finalidad protectora.
JUSTIFICACION
Ntese que la actividad de captacin de recursos que ocurre en la Intermediacin Financiera, convierte al Banco en depositario de los fondos del pblico. Ante tal situacin jurdica, los Bancos debern aadir a los mecanismos de proteccin previstos por la Legislacin Especial, los que resulten de la aplicacin de la legislacin civil vigente, para el caso, el Cdigo Civil Peruano (D. Leg. 295), en aras de otorgar tutela patrimonial a los recursos recaudados.
LA INTERMEDIACIN FINANCIERA
Segn el Glosario de Trminos, incluido en la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, Ley 26702, en adelante la Ley General, la Intermediacin Financiera se entiende como aquella actividad habitual consistente en la captacin de fondos, bajo cualquier modalidad, y su colocacin en forma de crditos o inversiones.
Al considerar al contrato de depsito como uno de carcter real, debemos precisar su filiacin con el contrato de depsito irregular, cuya nota esencial es la prdida de la propiedad por el depositante. A cambio, el depositante recibe un derecho de crdito contra el depositario, que lo facultar a exigir la devolucin de la cosa depositada por cosas idnticas. Pese a las diferencias que algn sector de la doctrina nacional 14 , encuentra entre el depsito bancario y el depsito irregular, entendemos que ambos participan de la misma prestacin que impone al Banco, como depositario, la devolucin del dinero que ha recibido en propiedad, por parte de depositante, quien acta motivado entre otros, por el inters de obtener la custodia de su capital.
prohibiciones y lmites operativos, constitucin de provisiones y clasificacin de deudores, conforme la reglas del referido artculo 132 de la Ley General. Creemos sin embargo que el deber de la guarda de los Bancos es mucho mayor y que comprendera tambin, el cuidado de la existencia e integridad del patrimonio depositado. Al respecto cabe anotar que, en nuestro Sistema Jurdico, las relaciones entre personas los Bancos y los clientes lo son se encuentran reguladas por normas de Derecho Comn contenidas en el Cdigo Civil, el cual extiende su alcance a regir situaciones jurdicas gobernadas por Leyes Especiales 16 . Si para el caso, asumimos que la Ley General constituye la Ley Especial que norma lo concerniente al depsito bancario, el deber guarda o custodia del depositario, Banco, debera circunscribirse, adems de la Ley General, a las reglas del artculo 1819 del Cdigo Civil:
Artculo 1819.- El depositario debe poner en la custodia y conservacin del bien, bajo responsabilidad, la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a la circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
As, el Debito de Tutela Patrimonial exige al Banco depositario, ejercitar la defensa necesaria legalmente establecida para la conservacin del patrimonio (capitales, recursos financieros, fondos) dado en custodia. En el desarrollo de esta actividad deber observar la diligencia que corresponda a las circunstancias, no pudindose predeterminar un modo o forma de proceder. Marco Florencio Oscariz 17 refiere que la diligencia constituir una medida del resultado del deber de custodia. Este habr sido eficaz, en tanto la cosa depositada conserve su existencia e integridad para el depositante. A igual que al Depositario del Derecho Comn, al Banco depositario le resulta exigible la diligencia (), teniendo en cuenta que la guarda o custodia, es el deber esencial de ste [del depositario], y que para su cumplimiento goza de completa autonoma, salvo pacto expreso 18 .
EJERCICIO DEL DEBER DE TUTELA PATRIMONIAL: EL CASO DE LOS EMBARGOS DE CUENTAS DE REMUNERACIONES.
Habiendo reconocido que es amplio el espectro de mecanismos de proteccin patrimonial que el Banco podr desplegar, en defensa del capital dado en custodia por los clientes, resulta necesario, en este oportunidad, limitar nuestro anlisis al caso de los depsitos constituidos por las imposiciones que los empleadores realizan a favor de sus trabajadores, en cumplimiento del pago de sus remuneraciones, dentro de los alcances del TUO de la Ley Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo No 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral 19 . De acuerdo a la tipologa reseada anteriormente, los depsitos indicados son realizados en ahorros y a la vista. Frente a lo expuesto recordemos que la Ley 26979, Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, faculta a los Ejecutores Coactivos de los Gobiernos Locales a afectar el patrimonio de los deudores de la Administracin, mediante medidas de embargo destinadas a retener los fondos, crditos o valores que se encuentren en poder de terceros, para posibilitar el pago de sus obligaciones tributarias y ni tributarias. As, esta norma prev: Artculo 33.- Formas de embargo Las formas de embargo que podr trabar el Ejecutor son las siguientes: (...)
Artculo IX.- Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza. 17 Florencio, Marco. Op.Cit. 18 Idem. 19 Artculo 6o.- Constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero (subrayado agregado) o en especie, cualesquiera sean la forma o denominacin que se le d, siempre que sea de su libre disposicin. ().
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d) En forma de retencin, en cuyo caso recae sobre los bienes, valores y fondos en cuentas corrientes, depsitos, (subrayado agregado) custodia y otros, as como sobre los derechos de crdito de los cuales el Obligado sea titular, que se encuentren en poder de terceros () Podrn afectarse con medidas de embargo, aquellos depsitos en ahorros provenientes del pago de remuneraciones? Somos de la opinin que s, en tanto se cumplan los presupuestos de procedencia sealados por el artculo 648 inciso 6) del Cdigo Procesal Civil Peruano, aplicable supletoriamente al procedimiento de ejecucin coactiva, previsto por la Ley 26979: Artculo 648.- Bienes inembargables.- Son inembargables: 1. Los bienes del Estado. () 6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de Referencia Procesal. El exceso es embargable hasta una tercera parte. Sern requisitos de procedencia que, (a) el monto de las remuneraciones exceda las cinco (5) unidades de referencia procesal (URP), a la fecha, S/. 1,700.00 nuevos soles considerando una URP de S/. 340.00 nuevos soles ; y que, (b) el lmite del embargo sea de hasta un tercio del exceso en S/. 1,700.00. . Corresponde a los Bancos, examinar los requisitos de procedencia ante los mandatos de ejecucin coactiva contra los depsitos en ahorros por pago de remuneraciones? Amparados en el Dbito de Tutela Patrimonial que hemos referido, nuestra respuesta es positiva. Veamos. Hasta hace poco, los depsitos bancarios por remuneraciones eran considerados como simples depsitos en ahorros. Administrativamente, la Sala de Defensa de la Competencia de INDECOPI 20 seal: () que los importes depositados en la cuenta de ahorros de un consumidor no constituyen remuneraciones, indicando que si bien pueden originarse del abono de una remuneracin por parte del empleador, o en otros conceptos, ello no implica que los mismos pierdan la calidad de depsitos de ahorros, los mismos que se encuentran sujetos a las normas legales del sistema financiero (subrayado agregado) y a las pactadas por las partes Dentro de las normas legales del sistema financiero, el numeral 19) del Reglamento de Depsitos en Ahorros, aprobado mediante Circulares N B-1848-90, M-194-90, y CM-063-90 de la Superintendencia de Banca y Seguros, estableca la. inembargabilidad de los depsito en ahorros. Esta disposicin fue derogada por el Decreto Legislativo No. 770, en vigencia desde el 01 de Noviembre de 1993; por lo que todos los depsitos en ahorros, a partir de la fecha indicada, eran plausibles de ser embargados coactivamente. Jurdicamente, una vez que la remuneracin era depositada, perda su naturaleza jurdica y por tanto su inembargabilidad y era considerada para todo efecto, como un depsito bancario, al que no le resultaban aplicables las reglas del 648 del Cdigo Procesal Civil. Actualmente, a nivel jurisprudencial, el criterio ha cambiado. El Tribunal Constitucional en Sentencia del 28 de junio del 2004, recada en el Expediente No 0691-2004-AA/TC 21 , ha considerado que la naturaleza de los salarios (inembargables hasta las 5 URPs) persiste an cuando estn depositados en las cuentas donde se abonan las remuneraciones de los trabajadores:
Dicho criterio fue establecido en la Resolucin N 375-2001/TDC de fecha 1 de setiembre de 2000 en el Expediente N 562-99/CPC seguido por Mara Cecilia Bustamante Alonso de Polanco contra el Banco de Crdito del Per. 21 Proceso de Amparo seguido por Jos Linder Salinas Aguilar contra Banco de Crdito del Per y Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote.
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() el Tribunal Constitucional no puede admitir como vlidos los argumentos de las partes emplazadas 22 , pues () resulta indudable que la cuenta de ahorros N 310114962287-0-02, del Banco de Crdito, es la cuenta en la cual se depositaban mensualmente las remuneraciones del demandante. En ese sentido, siguiendo lo dispuesto por el numeral 6 del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, la suma percibida mensualmente como remuneracin tena la calidad de inembargable hasta el lmite de cinco unidades de referencia procesal (URP), esto es, hasta por la suma de S/. 1,550.00, al momento de entablado el embargo (aos 2002 y 2003). Consecuentemente, siendo la remuneracin neta mensual de S/. 1,292.04, la misma no poda ser afectada por medida cautelar alguna. Estando a los efectos de la Sentencia del Tribunal Constitucional, nuestra opinin es que la proteccin jurdica de los depsitos, - o el ejercicio del deber de Tutela Patrimonial cuando se trata de remuneraciones, determinar que el Banco depositario, examine la procedencia de los embargos en forma de retencin, ordenados por la Administracin Pblica, a la luz de las reglas del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil Peruano, pues tal conducta constituye una manifestacin del deber genrico de diligencia en la guarda del capital confiado a las Instituciones Financieras.
CONCLUSIONES
1. Como depositarios de los fondos del pblico, los Bancos debern aadir a los mecanismos de proteccin previstos por la Legislacin Especial, los que resulten de la aplicacin del Cdigo Civil vigente, entre ellos el deber de diligencia previsto por el artculo 1819 del texto legal citado. 2. La juridizacin de las operaciones pasivas, como el depsito bancario, se efecta por de la celebracin de un contrato que convierte al Banco, en deudor de la prestacin de custodia de los fondos recaudados, durante el ejercicio de la Intermediacin Financiera. 3. El contrato de depsito bancario permite que los Bancos obtengan su principal medio financiero: El capital recaudado del pblico. 4. Los recursos financieros con que cuenten los Bancos, dependern del volumen del capital recibido en depsito por sus clientes. 5. La guarda o custodia que ejerce el depositario en el Sistema Financiero, lleva implcito el hecho de que la cosa depositada deber ser conservada hasta la devolucin de la misma al depositario. El depositario tiene pues el deber de tutelar o proteger el patrimonio dado en custodia, a ello le denominamos Dbito de Tutela Patrimonial. 6. El Dbito de Tutela Patrimonial permite que el depositario del Sistema Financiero, ejercite la custodia dependiendo de las circunstancias, facultndolo conservar la integridad y existencia del capital confiado por sus clientes, mediante el empleo de distintos mecanismos, entre ellos el examen de procedencia de las medidas cautelares de embargo, dictadas al amparo de la Ley 26979. 7. El Dbito de Tutela Patrimonial, al posibilitar la proteccin del patrimonio constituido por las imposiciones en ahorros, resulta en una garanta para el ahorrista, distinta pero complementaria a las establecidas por la Ley 26702 en su artculo 132. La Tutela Patrimonial entonces, tendr como efecto, el fortalecimiento del Sistema Financiero, asegurando, junto a las garantas contempladas en el artculo indicado, la canalizacin de un flujo importante de recursos financieros a travs de los Bancos, permitiendo que estos cumplan eficientemente, el rol que les toca en la Economa Nacional.
Segn el numeral 5) de los Fundamentos de la Sentencia del Tribunal, el emplazado, Banco de Crdito del Per, alegaba que no puede ni debe obviarse que la inembargabilidad de las remuneraciones est referida cuando estas estn en poder del empleador, pero una vez que ellas son abonadas en las cuentas bancarias, esos depsitos tienen igual tratamiento que cualquier otro (subrayado agregado)
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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
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