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22 de Fevereiro de 2012

Rodada 2012.06
Prezado Participante Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEAGU A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores. Equipe GEAGU "Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado." Roberto Shinyashiki

Questo 01 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Leonardo Sirotheau) O que inconstitucionalidade circunstancial? Justifique sua resposta.

Mnica Albuquerque (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: A inconstitucionalidade circunstancial aquela em que, aparentemente, formalmente, e dentro das circunstncias normais, determinada lei ou ato normativo pode ser considerado constitucional. No entanto, se confrontarmos determinada circunstncia ftica com a referida lei ou ato normativo, esta (e) passa a ser considerada circunstancialmente inconstitucional. Esse tipo de inconstitucionalidade, criado pela doutrina, para que melhor se esclarea, pode ser exemplificado atravs de dois casos concretos de Aes Declaratrias de Inconstitucionalidade que tramitam no STF, mas ainda pendentes de julgamento.

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O primeiro deles diz respeito a ADI que questiona a lei que veda a concesso de tutela antecipada e liminares em face da Fazenda Pblica. Aparentemente, tal lei no padeceria de vcio de inconstitucionalidade, se no fossem duas circunstncias concretas que podem aniquil-la. Uma, em relao s situaes de reenquadramento de servidores pblicos, e, a outra, quanto a concesso de antecipao de tutela para que o Estado custeie ou realize tratamento de sade indispensvel para assegurar a vida do cidado. O segundo caso, refere-se ADI proposta pela OAB, no STF, questionado a constitucionalidade da Lei que criou a Super-Receita (Lei 11.457/2007), que, dentre outras coisas, determinou que a dvida ativa da Unio passasse, a partir de 1/04/08, a ser transferida a cargo da PGFN. Segundo a autora, embora tal lei pudesse ser considerada perfeitamente constitucional em situaes normais, o fato que, tendo em vista as peculiaridades fticas e circunstanciais, inconstitucional. Isso porque, a PGFN, atualmente, no disporia de condies materiais nem de recursos humanos para cobrar e executar o montante que lhe fora atribudo, comprometendo, assim, a segurana jurdica, o interesse pblico, dentre muitos outros valores constitucionalmente assegurados. Vincius de Azevedo Fonseca (Caxias do Sul/RS) respondeu: A inconstitucionalidade circunstancial aquela que tem por objeto um ato normativo considerado formal e materialmente constitucional, de maneira geral, mas que, aplicado a determinado caso concreto, em especfica situao ftica, torna-se inconstitucional. A inconstitucionalidade circunstancial exatamente porque o ato normativo s reputado violador da Constituio naquela situao especfica, sendo considerado constitucional de forma geral. Em outras palavras: determinado ato normativo, em abstrato e quando aplicado generalidade das situaes para as quais foi concebido, formal e materialmente constitucional. Porm, dadas as infinitas possibilidades de situaes de fato, bem como a alta complexidade das relaes jurdicas, vislumbra-se que, ocasionalmente, aquele mesmo ato normativo pode ser reputado inconstitucional se aplicado a situao particularizada. Como exemplo, pode-se utilizar as normas que vedam a concesso de tutela de urgncia em face da Fazenda Pblica. Tais atos normativos so constitucionais no mais das vezes, porm, diante de demandas urgentes para que a Administrao disponibilize determinado medicamento, em casos de vida ou morte, a vedao tutela de urgncia pode ser considerada inconstitucional.

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Por fim, em razo da circunstancialidade, a declarao de inconstitucionalidade no acarreta, no controle abstrato, a expulso do ato normativo do ordenamento jurdico. Isso porque tal ato tem sua inconstitucionalidade declarada apenas no caso especfico, permanecendo vigente e eficaz para ser aplicado s demais situaes. Tiago Allam Cecilio (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: A inconstitucionalidade, como consabido, afigura-se como o vcio de validade das normas jurdicas primrias que no se compatibilizam com a Constituio Federal, quer do ponto de vista formal, quer do ponto de vista material. objeto do chamado controle de constitucionalidade, que tem por escopo justamente garantir a compatibilidade vertical entre as normas infraconstitucionais e a Constituio, de modo a propiciar a harmonia do ordenamento jurdico ptrio. Ocorre que, no labor hermenutico, considerando a polissemia de alguns enunciados normativos, no raro surgem algumas interpretaes que, luz de determinada situao ftica, revelam-se afrontosas s prescries contidas na Magna Carta. Em ocasies tais, deveras, a norma formalmente constitucional, vale dizer, foi editada observando as competncias constitucionalmente atribudas a cada ente federativo, bem como obedecendo devida iniciativa legislativa, mas apresenta-se circunstancialmente inconstitucional. Trata-se do instituto da inconstitucionalidade circunstancial, que, a bem da verdade, poderia, sem qualquer prejuzo, ser compreendido muito mais como uma incompatibilidade axiolgica entre normas infraconstitucionais e a Constituio, eis que no em todas as ocasies fticas que a aplicao normativa apresenta contrariedade com as normas constitucionais. Busca-se, dessarte, no controle abstrato de constitucionalidade afastar as interpretaes que se revelem afrontosas, utilizando-se da tcnica decisria da declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, albergada no pargrafo nico do art. 28 da Lei n. 9.868/99. Ilustrativamente, pode-se mencionar como exemplo a ADI 223, na qual se discutia a constitucionalidade de normas que proibiam a concesso de tutelas antecipadas e liminares em face da Fazenda Pblica. Nesse cenrio, a vedao seria admissvel por ocasio de pleitos que objetivassem o reenquadramento de servidores pblicos, mas no encontraria chancela (seria circunstancialmente inconstitucional) quando o objetivo da tutela de urgncia fosse o custeio de uma cirurgia de vida ou morte por parte do Estado.

Questo 02 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Leonardo Sirotheau)

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Discorra sobre as principais semelhanas e diferenas entre propriedade intelectual e propriedade convencional.

Tiago Allam Cecilio (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: As propriedades intelectual e convencional possuem em comum o carter da patrimonialidade, a ideia de pertencimento de determinado bem a dado indivduo, quer pessoa fsica ou jurdica, como indica a prpria denominao que lhes foi conferida, sendo direitos fundamentais chancelados pela Constituio Federal de 1988, consoante se depreende de seu art. 5, caput e incisos XXII e XXIX. De fato, so direitos de primeira dimenso, aos quais subjaz a ideia de absentesmo estatal para o exerccio pleno pelos particulares, temperado pela necessria observncia da denominada funo social, imposta como imperativo de ordem pblica pelo inciso XXIII da mencionada norma constitucional. A propriedade intelectual gnero do qual so espcies a propriedade industrial, sub-ramo do direito comercial regido pela Lei n. 9.279/96 Lei de Propriedade Industrial, responsvel pela tutela de invenes, modelos de utilidade, marcas e desenhos industriais , e o direito autoral, sub-ramo do direito civil regido pela Lei n. 9.610//98. Ambos protegem bens imateriais que resultam da atividade criativa do gnio humano, tendo natureza jurdica de bens mveis (art. 5 da Lei n. 9.279/96 e art. 3 da Lei n. 9.610). No obstante, qualificam-se como direitos pessoais de carter patrimonial, no que se diferenciam dos direitos de propriedade convencional, qualificados como direitos reais pelo art. 1.225, I, do CC/02. A propriedade convencional, enquanto direito real que , encerra uma relao jurdica entre uma pessoa (sujeito ativo) e uma coisa, sendo o sujeito passivo toda a coletividade; rege-se pelo princpio da publicidade, pressupondo a tradio e o registro para ser transferida; possui eficcia erga omnes; pertence a um rol taxativo de direitos; gera o chamado direito de sequela, respondendo a coisa, onde quer que esteja; e tem carter permanente. A propriedade intelectual, por seu turno, na qualidade de direito pessoal patrimonial, caracteriza-se como uma relao jurdica entre duas pessoas (credor e devedor); assenta-se na autonomia privada (liberdade); gera efeitos inter partes; insere-se em um rol exemplificativo de direitos; e, finalmente, tem por regra a transitoriedade. Vincius Nardon Gongora (Londrina/PR) respondeu: A propriedade intelectual gnero do qual so espcies o direito autoral e a propriedade industrial. Ao tutelar os direitos fundamentais, a Constituio Federal tratou da propriedade intelectual, assegurando aos autores o direito exclusivo de utilizao,
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publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar (artigo 5, inciso XXVII e XXVIII), bem como dispensando proteo aos inventos e criaes industriais e propriedade das marcas, nomes e outros signos distintivos (artigo 5, inciso XXIX). O Direito Autoral encontra-se disciplinado na Lei n 9.610/1998, enquanto que a Propriedade Industrial foi regulada pela Lei n 9.279/1996. A propriedade intelectual, como dito acima, compreende os direitos autorais e a propriedade industrial, e, por se tratar de propriedade imaterial, possui peculiaridades que a distingue da propriedade convencional tambm protegida pela Constituio Federal e disciplinada no Cdigo Civil. Acerca das semelhanas entre propriedade intelectual e convencional, ambas desfrutam da inviolabilidade conferida ao direito de propriedade, porm, sujeitam-se ao princpio da funo social da propriedade. As diferenas entre propriedade intelectual e convencional podem ser observadas, principalmente, na sua forma de constituio e de transmisso. Acerca da aquisio da propriedade convencional, o Cdigo Civil estabelece que se d pelo registro, no caso de bens imveis, e pela tradio, no caso de bens mveis, conforme artigos 1245 e 1267 do Cdigo Civil, respectivamente. Por sua vez, para que seja exercida a proteo conferida aos direitos autorais, que so considerados bens mveis, basta a produo prpria, ou seja, a criao intelectual, independentemente de registro (artigo 18 da Lei n 9.6510/98), observando que o registro da obra intelectual no constitui a autoria respectiva, mas apenas presume a autoria ou titularidade original do direito autoral. A mesma interpretao deve ser dada ao direito de propriedade industrial, tambm considerando bem mvel, nada obstante a exigncia legal de registro no rgo competente, aps o trmite de procedimento administrativo, observando que o registro apenas constitui o direito em relao ao privilgio de uso. Outra importante diferena entre as duas espcies de propriedade tratadas na questo diz respeito ao modo de transferncia do bem a terceiros. As normas constitucionais reconhecem o direito de propriedade intelectual em carter vitalcio, ou seja, o autor tem direito exclusivo de utilizao, publicao e reproduo de suas obras durante toda a sua vida. Tais direitos podem ser patrimoniais ou extrapatrimoniais (morais); os primeiros compreendem os poderes de usar, fruir e dispor da obra, bem como de autorizar sua utilizao ou fruio por terceiros no todo ou em parte, enquanto que os ltimos so inalienveis e irrenunciveis, sendo conservados pelo autor da obra mesmo aps a cesso dos direitos patrimoniais. Apenas aps a morte do autor poder haver limitao temporal da proteo aos seus herdeiros (artigo 5, inciso XXVII).
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Questo 03 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Victor Trigueiro) Estabelea as diferenas entre a absolvio sumria e a rejeio de denncia e suas consequncias no processo penal.

Glaucie Samara Pinto Pereira Sanches (Passos/MG) respondeu: A lei 11.719/2008 reformulou o procedimento comum do processo penal. As alteraoes realizadas buscaram organizar os institutos materias e processuais, de forma a confeccionar um processo penal mais moderno e clere. Uma das modificaes importantes foi a introduo das hipteses de absolvio sumria no processo comum, antes s previstas no procedimento do Jri. A previso da absolvio sumria est intimamente ligada com as alteraes tambm realizadas nas hipteses de rejeio da denncia. Esta trazia hipteses de natureza material e processual, o que gerava uma certa incongruncia com o momento processual, na medida em que a rejeio da denncia, por ser um controle judicial inicial da pea de acusao deveria limitar-se to somente a questes processuais. Assim, alinhando o direito processual ao direito material, hoje as causas de rejeio da denncia trazem somente a avaliao pelo juiz de materiais processuais, e as questes materiais foram repassadas para o momento da absolvio sumria. Esse contexto legislativo, portanto, demonstra de incio as diferenas entre a absolvio sumria e a rejeio da denncia. primeiro com relao s causas que as ensejam. As hipteses de rejeio de denncia esto previstas no art. 395, CPP. A denncia ser rejeitada quando for manifestamente inepta, faltar pressuposto processual ou condio da ao penal e justa causa para o exerccio da ao penal. J as hipteses de absolvio sumria esto previstas no art. 397, CPP e dizem respeito basicamente a questes de mrito. O acusado ser absolvido sumariamente quando s verificar a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato e da culpabilidade (salvo, inimputabilidade) e quando extinta a pubilidade do agente. A rejeio da denncia ocorre logo aps o oferecimento da denncia, momento em que o juiz realiza um controle judicial da pea acusatria, no sendo realizado qualquer anlise de mrito, razo pela qual a deciso de rejeio s produz coisa julgada formal. Por sua vez, o momento da absolvio sumria logo aps a reposta acusao e antes da audincia de instruo e julgamento, revelando-se um verdadeiro julgamento antecipado da lide. Se presentes uma das causas de absolvio
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sumria, o juiz extingue o processo com julgamento de mrito, e a deciso faz coisa julgada forma e material. Por fim, essas decises ensejam recursos diferentes. Da rejeio da denncia cabe Recurso em Sentido Estrito. Da absolvio sumria, depende da hiptese que a ensejou cabe apelao (art. 397, I, II e III) ou Recurso em Sentido estrito (extino da punibilidade). Renata Pinto Dias de Oliveira (Pelotas/RS) respondeu: A lei 11.719/2008 trouxe algumas alteraes no Cdigo de Processo Penal (CPP), entre elas a rejeio preliminar da denncia e a possibilidade de absolvio sumria aps a defesa preliminar, para os procedimentos ordinrio e sumrio. Tais alteraes visam impedir que os efeitos nefastos de um processo penal se estendam alm do necessrio, atendendo-se, assim, os preceitos constitucionais da razovel durao do processo e da presuno de inocncia. A denncia ser rejeitada liminarmente nas hipteses de inpcia manifesta, ausncia de pressuposto processual ou condio da ao e falta de justa causa. Nestas hipteses, o processo penal ser extinto sem anlise dos fatos narrados na pea acusatria, ou seja, sem anlise do mrito; o que possibilita a oferta de nova denncia, sanadas as falhas anteriores, desde que no operada, por bvio, a prescrio da pretenso punitiva estatal. A absolvio sumria, por sua vez, possvel quando, aps a defesa preliminar do acusado, restar manifesta a existncia de causa excludente da ilicitude do fato ou da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade, ou quando o fato evidentemente no constituir crime ou no caso de extino da punibilidade do agente. Em tais circunstncias, o processo penal ser concludo, ainda que sumariamente, no podendo rediscutir-se os fatos apreciados pelo juiz em uma nova ao penal. Pelo exposto, percebe-se que a rejeio preliminar da denncia produz coisa julgada formal, no impedindo a propositura de nova ao penal, observados os prazos prescricionais da pretenso punitiva do Estado, ao passo que a absolvio sumria traduz uma hiptese de julgamento do mrito com formao de coisa julgada material. Ademir Vieira da Silva Junior (Uberlndia/MG) respondeu:

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A absolvio sumria ocorre quando o juiz absolve desde logo o acusado, em casos que foram provadas a inexistncia dos fatos ou, quando existentes, no ser o ru o autor ou partcipe do delito. Ainda caso justificador da absolvio sumria, quando o fato imputado ao ru no constituir infrao penal ou demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Nesta ltima hiptese de justificativa, s poder ela ser utilizada para a absolvio sumria quando no momento da ao ou omisso, o inimputvel com doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era completamente incapaz de entender a ilicitude do fato ou de orientar-se de acordo com esse entendimento. As regras caracterizadoras da absolvio sumria esto inscritas na nova redao do art. 415, do Cdigo de Processo Civil, conferida pela Lei n. 11.689/08. Quando ocorre a absolvio sumria, h sentena com julgamento do mrito, impedindo a interposio de nova ao penal sobre os mesmos fundamentos, sob pena de ocorrer o "bis in idem". Dessa sentena, cabe apelao conforme prescreve o art. 416, do Cdigo de Processo penal, no prazo de 5 dias. J a rejeio de denncia ocorre em momento anterior fase de conhecimento e produo de provas. realizada no juzo de admissibilidade e proferida nos casos de denncias ineptas, falta de pressuposto processual, condio da ao penal, ou mesmo da justa causa para o exerccio da ao penal. A rejeio da denncia esta determinada no art. 395, do Cdigo de Processo Penal, com redao conferida pela Lei 11.719/08. Quando ocorre a rejeio da denncia, a sentena ser extintiva do processo, mas no lhe julgar o mrito. Assim, quando corrigido os vcios ensejadores da sua prolao, poder ser intentada nova ao sob os mesmos fatos e autores, sem o risco de ferir o princpio do "non bis in idem". Da deciso que rejeitar a denncia cabe recurso em sentido estrito, de acordo com o art. 581, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, no prazo de 5 dias. Lvia Abraho (Niteri/RJ) respondeu: A rejeio da denncia foi alvo de modificaes com a reforma do processo penal ocorrida em 2008. A divergncia que havia na doutrina acerca das diferenas entre a rejeio e o no recebimento da pea acusatria no tem mais razo de ser, sendo pacfico, atualmente, que as expresses so sinnimas. A rejeio da dennicia se d por motivos de ordem processual previstos no art.395, do Cdigo de Processo Penal, quais sejam, falta de condies da ao; falta
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de justa causa; falta de pressupostos processuais; inpcia por inobservncia da qualificao do acusado e exposio do fato delituoso. Sendo assim, no h que se falar em coisa julgada. Esse no recebimento da denncia desafia o RESE (Recurso em Sentido Estrito). A absolvio sumria foi introduzida no procedimento ordinrio comum tambm na reforma de 2008 e encontra-se positivada no art.397, CPP. Aps a apresentao pelo ru da defesa preliminar, abre-se a oportunidade ao magistrado de absolver sumariamente o ru, caso presente uma das hipteses legais, que so: existncia manifesta de causa excludente da ilicitude; existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade; quando o fato narrado evidentemente no constituir crime; quando estiver extinta a punibilidade do agente. Nas trs primeiras hipteses acima, o recurso cabvel a apelao, uma vez que nesses casos enstaremos diante de sentena definitiva absolutria proferida por juiz singular. No entanto, no caso de absolvio sumria por extino da punibilidade, o recurso correto seria o RESE, nos termos do art.581, VIII, CPP. A sentena de absolvio sumria faz coisa julgada material e formal. Conclui-se, portanto, que as diferenas entre a rejeio da denncia e a absolvio sumria se do, basicamente, pelo fato de que a primeira de ordem processual, no fazendo coisa julgada e desafiando RESE, enquanto a segunda se refere ao mrito da causa, fazendo, assim, coisa julgada e desafiando, em regra, a apelao. Tiago Allam Cecilio (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: A rejeio da denncia a uma das possveis decises que toma o magistrado seu primeiro contato com a pea acusatria que lhe dirigida pelo Ministrio Pblico nos crimes de ao penal pblica. Tem lugar quando restam inobservados em sua integralidade os aspectos formais de que deve se revestir a denncia, conforme preleciona o art. 41, do CPP: A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Com efeito, o art. 395 do CPP estabelece em que situaes tal medida ser tomada pelo magistrado, quais sejam, inpcia da exordial acusatria; falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; e/ou falta de justa causa para o exerccio da ao penal. Como, nessas situaes, a deciso produz apenas coisa julgada formal, uma vez sanada a irregularidade, no h bices reapresentao

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da denncia, contanto que a punibilidade ainda no tenha sido extinta, ao contrrio do que se verifica na absolvio sumria. A absolvio sumria possui contornos de deciso meritria, caracterizando-se como verdadeiro julgamento antecipado da lide em sede processual penal. Trata-se de instituto inovador, fruto das reformas realizadas no CPP pela Lei n. 11.719/08, tendo por inspirao os princpios da dignidade da pessoa humana e da economia processual. Nos moldes do art. 397, do CPP, pode ocorrer quando o juiz verificar: a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; que o fato narrado evidentemente no constitui crime; e/ou que a punibilidade do agente est extinta. Importante consignar que, nesses casos, o julgador orienta-se por critrio pro societate, de modo que, na dvida, dever deixar de absolver o ru, dando conti nuidade ao penal. A consequncia da absolvio sumria para o processo penal a imposio de obstculo a que a questo seja objeto de rediscusso em nova ao penal, vez que, sendo a deciso de mrito, produz no s coisa julgada formal, como tambm a material. Midian Moura Maymone de Melo (Ponta Grossa/PR) respondeu: Nos termos do art. 395, Cdigo de Processo Penal, a denncia ou queixa ser rejeitada quando for manifestamente inepta, faltar pressuposto processual ou condies da ao ou faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Por outro lado, o art. 397, CPP, dispe que a sentena absolver sumariamente o ru quando o fato no constituir crime ou ocorrer uma das causas de extino da punibilidade, excludente de ilicitude e culpabilidade, salvo, quanto a esta, inimputabilidade. A diferena bsica entre os dois institutos que na rejeio de denncia ou queixa avaliam-se questes processuais, enquanto que na absolvio sumria, teoricamente, questes de mrito. Coube Lei n 11.719/08 diferenciar bem os institutos, pois antes as matrias no estavam bem delineadas na lei. No mbito recursal, da deciso que no receber a denncia cabe recurso em sentido estrito, nos termos do art. 581, I, CPP. Porm, no que se refere absolvio sumria, importante dizer que nos casos em que a sentena absolver o ru em face de uma das causas de extino da punibilidade, caber recurso em sentido estrito (art. 581, VIII), pois aqui no h, tecnicamente, enfrentamento de mrito. Assim, crticas h no sentido de enquadrar a extino de punibilidade no rol dos motivos que do ensejo absolvio sumria, pois, como dito, a deciso aqui ser terminativa, sem apreciao de mrito. Por outro lado, tambm no h como falar que a extino de punibilidade seja uma matria processual, portanto, ainda que tecnicamente estranho, prefervel mant-la no art. 397.

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Os demais motivos que ensejam sentena de absolvio sumria sero desafiados pelo recurso de apelao, pois o cabvel para impugnar decises de natureza definitiva.

Questo 04 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Dr. Arthur Moura) Determinada empresa produz e vende coleiras para elefante. Sua tributao (IRPJ, PIS, COFINS) se d pelo regime do lucro real. Seu departamento jurdico orientou que fossem classificados como insumos os bens do ativo permanente da empresa, assim como todos os demais custos e despesas havidas na consecusso, ainda que remotamente, do processo produtivo. Pergunta-se a) Qual a verdadeira inteno da orientao dada empresa por seu departamento jurdico? b) Para efeito de tributao pelas leis 10.6372/002 e 10.833/2003, qual o conceito de insumo? c) Diferencie os regimes do lucro real e do lucro presumido, na tributao do PIS e da COFINS.

NOTA GEAGU: Foram objetivos da questo proposta: a)analisar hiptese de evaso fiscal; b)estudar os conceitos de insumo; c)conhecer o regime da no cumulatividade do PIS/COFINS. Foram poucas as respostas enviadas, mas quase todas estavam satisfatrias. Colaciono algumas abaixo. Alm do que as respostas j trazem, adiciono os seguintes comentrios. No se pode elastecer o conceito de insumo, para fins de PIS e COFINS. Ora, como ambas as contribuies incidem sob faturamento, se toda e qualquer despesa for considerada insumo, todas elas geraro crditos a ser abatidos do total a ser recolhido. Semelhante equvoco tm o condo de aproximar a tributao do PIS/COFINS daquela prevista para IRPJ. Assim como se deduzem as despesas na tributao do IRPJ, a empresa, no caso apresentado, queria deduzir, do faturamento, todas as despesas (em forma de crditos decorrentes do seu conceito largo de insumo).
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Mais: o CARF tem deciso que autoriza classificar como insumo quase tudo. Mas o STJ no est vinculado ao CARF, e dar a ltima palavra sobre o caso. Tiago Gomes Benitez dos Santos (Aracaju/SE) respondeu: A verdadeira inteno da orientao do departamento jurdico da empresa teve por escopo descontar, dos valores apurados a ttulo de PIS e COFINS, os crditos relativos aos bens do ativo permanente, bem como os insumos. Isso porque esses tributos adotam o princpio da no-cumulatividade, que permite a compensao do que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores. Trata-se do sistema, adotado no ordenamento jurdico brasileiro, denominado sistema de dbitos e crditos, que objetiva evitar o efeito cascata dos tributos que incidem sobre a cadeia de produo e circulao. Insumos, para efeito de tributao pelas leis 10.673/2002 e 10.833/2003, so todos os bens e servios empregados no processo produtivo, isto , todas as matrias-primas, ferramentas, produtos intermedirios e servios aplicados diretamente na produo. Seu conceito pode ser extrado daquele utilizado pelo Decreto n 7.212/2010, que regulamenta o IPI. Trata-se de analogia que no contraria o 1 do art. 108 do CTN, pois no se est a exigir tributo no previsto em lei. O lucro presumido um regime de tributao em que a base de clculo obtida atravs da aplicao de um percentual, definido em lei, sobre a receita bruta. Sua grande vantagem est ligada s obrigaes acessrias, uma vez que o Fisco dispensa as empresas enquadradas nesse regime da escriturao contbil, desde que seja mantido o Livro Caixa. J o lucro real consiste, primeiramente, na apurao do resultado contbil, o que obriga que se mantenha escriturao contbil nos moldes da legislao comercial. Aps a apurao, so feitos os ajustes relativos s adies e excluses previstas em lei. As adies constituem despesas que o Fisco no aceita para fins de apurao do tributo, a exem plo dos arts. MNA (So Paulo/SP) respondeu: A legislao referente ao PIS e a COFINS permite um regime de no cumulatividade, possibilitando o abatimento, do valor dos referidos tributos, de crditos calculados com relao a bens e servios utilizados como insumos, tanto na produo de bens quanto na prestao de servios, conforme art. 3, II, Lei 10.637/2002 e art. 3, II, Lei 10.833/2003. Verifica-se, portanto, que a orientao emanada do departamento jurdico tem por objetivo classificar os produtos comercializados pela empresa como insumos, de forma aumentar indevidamente os crditos para maior deduo no valor da apurao das contribuies do PIS e COFINS.

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As leis 10.637/2002 e 10.833/2003 no apresentam, de forma precisa, o conceito de insumos. A Receita Federal editou instrues normativas, para efeito de tributao do PIS e COFINS, definindo insumos como as matrias primas, os produtos intermedirios, o material de embalagem e quaisquer outros bens que sofram alteraes, tais como o desgaste, o dano ou a perda de propriedades fsicas ou qumicas, em funo da ao diretamente exercida sobre o produto em fabricao, desde que no estejam includas no ativo imobilizado; ou os servios prestados por pessoa jurdica domiciliada no Pas, aplicados ou consumidos na produo ou fabricao do produto; ou os bens aplicados ou consumidos na prestao de servios, desde que no estejam includos no ativo imobilizado; e os servios prestados por pessoa jurdica domiciliada no Pas, aplicados ou consumidos na prestao do servio. Cumpre mencionar que, segundo deciso recente do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais CARF, com relao legislao que trata do PIS e da COFINS, insumos consistem em produtos e servios inerentes produo, mesmo que no sejam consumidos durante o processo produtivo. Ressalta-se, por fim, que a apurao do PIS e da COFINS deve seguir dois regimes de incidncia, quais sejam, a cumulativa e no cumulativa. Assim, as empresas que apuram o IRPJ com base no lucro presumido esto sujeitas incidncia cumulativa dessas contribuies. Por sua vez, o regime de incidncia no cumulativa incide sobre as empresas que apuram o IRPJ com base no lucro real. Neste regime, segundo as leis 10.637/2002 e 10.833/2003, torna-se possvel o desconto de crditos apurados com base em custos, despesas e encargos da pessoa jurdica.

Dissertao (elaborada pelo Procurado Federal Dr. Thiago Chaves) Disserte sobre o princpio da ampla defesa no processo penal, abordando, necessariamente: a) Fundamento constitucional e relao com o princpio do contraditrio; b) Defesa tcnica e auto defesa; c) Direito de no se autoincriminar; d) Limites da ampla defesa e utilizao de provas ilcitas.

NOTA GEAGU: Muitas questes subjetivas de concurso exigem, ainda que implicitamente no enunciado, que o candidato discorra a respeito dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Nesse sentido, imprescindvel ter sempre em mente os principais aspectos ligados a esses princpios.

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Rafael Alvarenga Pantoja (Natal/RN) respondeu: O artigo 5, inciso LV, representa a positivao do princpio da ampla defesa na Constituio Federal. Buscando dar eficcia e efetividade ao princpio da defesa - contraponto acusao no processo penal constitui verdadeira garantia constitucional ao acusado e ao processo, passando a ser uma condio de regularidade do procedimento, legitimando a prpria jurisdio. Destaque-se que esse princpio no ter aplicabilidade apenas no diploma adjetivo penal, mas abranger a defesa na seara administrativa, como dispe a smula n 20 do STF ou Enunciado n 15 da AGU, e civil, a depender do caso concreto. Convm destacar, a priori, que o princpio em tela possui ntima relao com o do contraditrio, haja vista que este representa a bilateralidade do processo, ou seja, quando uma das partes alega alguma coisa, h de ser ouvida tambm a outra, dando-lhe oportunidade de resposta. Ele supe o conhecimento dos atos processuais pelo acusado e o seu direito de resposta ou de reao. Para que possa se configurar, deve preencher certos pressupostos, tais como: a) a notificao dos atos processuais parte interessada; b) possibilidade de exame das provas constantes do processo; c) direito de assistir inquirio de testemunhas; d) direito de apresentar defesa escrita, dentre outros. No mbito do Processo Penal, o princpio da ampla defesa compreende o direito defesa tcnica por profissional devidamente habilitado, como um advogado ou defensor pblico, marcada por ser um direito irrenuncivel (observa o pacto San Jos da Costa Rica) - e o direito ao exerccio da autod efesa a qual confere ao acusado o direito de, pessoalmente, exercer atos tpicos de defesa, independentemente de possuir capacidade postulatria, marcada principalmente pelo seu carter disponvel. Verifica-se a necessidade da defesa tcnica na medida em que, sem ela, no seria possvel garantir-se a paridade de armas no processo, o que, per si, seria suficiente para a nulidade dos atos praticados (artigo 564, III, "c", CPP). Considerando que a relao entre o acusado e seu defensor debe se pautar na confiana, cabe quele constituir advogado segundo seu livre arbtrio. Entretanto, no o fazendo, determina os artigos 263 e 265 do Cdigo de Processo Penal que o juiz, obrigatoriamente, nomeie um defensor, no podendo este ltimo, sem motivo imperioso, renunciar defesa. Nesse diapaso, mesmo o acusado que no dispe de recursos par a custear o patrocnio de advogado constitudo tem o direito assistncia jurdica integral gratuita, segundo garante o artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal de 1988. To importante a configurao dessa defesa que o prprio STF, atravs da smula n 712, j decidiu que sua ausncia (audincia) no processo do Jri, em sede de desaforamento, acarretaria a nulidade do processo. Ressalte-se que a simples constituio ou nomeao de advogado para atuar na causa no suficiente para se comprovar a efetividade da defesa. No basta a
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presena do advogado, mas a efetiva atuao desde no sentido de assistir com diligncia e afinco ao seu cliente, proporcionando-lhe o completo exerccio de sua ampla defesa, cumprindo ao juiz verificar a atua&a tilde;o insuficiente do defensor. Atente-se que, observar-se- na anlise da defesa o princpio do prejuzo, logo, se a defesa se mostrar insuficiente, precria, mas mesmo assim no se provar prejuzo algum para o acusado, o processo correr normalmente. Assim entende o STF, atravs do enunciado n 523. Ao contrrio da defesa tcnica, o direito de autodefesa, embora no possa ser desprezado pelo magistrado, renuncivel, ou seja, poder o acusado, se assim desejar, declinar sua presena no interrogatrio e em outros atos processuais de instruo, bem como abster-se de postular pessoalmente aquilo que lhe permitido por lei. Tem-se, portanto, as trs prismas bsicos da autodefesa: 1) direito de audincia, quando, pessoalmente tem a oportunidade de defender-se, apresentando ao juiz da causa sua verso dos fatos - nota-se que, a pesar da discusso sobre a validade da norma processual penal que instituiu a videoconferncia (Lei n 11.900/2009), entendese que essa presena do acusado pode se dar de forma prxima ou remota, justificando a validade do dispositivo; 2) direito de presena, por meio do qual lhe facultado acompanhar os atos de instruo e, assim, auxiliar o defensor na realizao de sua defesa; e 3) direito de, pessoalmente, postular sua defesa, interpondo recursos, impetrando habeas corpus, formulando pedidos relativos execuo de pena, sendo que, nestes casos, o acusado ou sentenciado d o impulso inicial ao ato, devendo, a posteriori, ser assistido por um defensor. Ampla defesa tambm abrange o direito e no se auto-incriminar, ou seja, no pode o acusado ou suspeito ser coagido a produzir prova contra si mesmo. Nesse sentido, qualquer tipo de prova contra o ru que dependa dele s vale se o ato for levado a cabo de forma voluntria e consciente. So intolerveis a fraude, a coao, fsica ou moral, a presso, os artificalismos, etc. Ao contrrio do entendem alguns doutrinadores, o direito ao silncio (ou de permanecer calado, conforme alude o previsto no artigo 5, inciso LXIII) apenas uma das diversas manifestaes ao direito de no se auto-incriminar, o qual abarca tambm os direitos de no colaborar com a investigao ou a instruo criminal, no declarar contra si mesmo, no confessar, de declarar o inverdico, sem prejudicar terceiros e de no apresentar provas que prejudiquem sua situao jurdica. Essas manifestaes encontram-se expressas na Constituio (direito ao silncio), na Conveno Americana de Direitos Humanos e em outros tratados e pactos internacionais. Nesse sentido, defende a Excelsa Suprema Corte do Pas que o ru, mesmo que negando falsamente a prtica do delito, no poderia, em virtude do princpio constitucional que protege qualquer acusado ou indiciado contra a auto-incriminao, sofrer, em funo do legtimo exerccio desse direito, restrio que o afete.

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Como pode se observar, todo indivduo tem direito a ampla defesa e de prov-la de diversas formas, porm esse direito encontra limites. Desta feita, h certos meios de chegar verdade buscada pelo direito adjetivo penal que so vedados por lei, por no encontrarem compatibilidade com o princpio do devido processo legal. Nesse sentido comeou a discusso sobre a admisso ou no de pro vas ilcitas, como instrumento de aferio dos fatos no liame processual penal. Nesse nterim, estabeleceu-se, conforme a jurisprudncia do STF e do STJ, bem como da doutrina majoritria, em respeito ao previsto no inciso LVI, do art. 5 da CRFB/1988, que no seria admissvel, como regra, a utilizao de provas ilcitas no processo penal, fato este que, indubitavelmente, acarretaria uma limitao no direito de ampla defesa. Entretanto, como toda regra pressupe exceo, admitiu-se mitigao do princpio da inaplicabilidade em duas situaes, quais sejam: a observncia do princpio implcito constitucional da proporcionalidade e a questo das provas ilcitas por derivao. Quanto ao primeiro, respectivamente, decorreria sua aplicao em casos excepcionais e de extrem a gravidade, em que se sopesassem os interesses tutelados juridicamente e verificasse que o direito tutelado (ex.: direito liberdade) mais importante do que o direito vulnerado pela prova ilcita (ex.: direito intimidade), sacrifica-se este em detrimento daquele para impedir que uma rigidez na interpretao da norma provoque decises injustas. Nesse sentido, o STF j assentou o entendimento que essa teoria da proporcionalidade s se aplicaria a favor do ru, como ocorre, por exemplo, em algumas hipteses de legtima defesa. J no que se refere s provas ilctas por derivao, a Suprema Corte decidiu que se aplicaria a teoria dos frutos da rvore envenenada, de forma que uma prova ilcita contaminaria as demais, podendo ser excepcionada essa regra no caso de no interdependncia de provas, ou seja, caso n&atil de;o apresentem uma relao de causa e conseqncia. HBU (Recife/PE) respondeu: O princpio da ampla defesa est consagrado no artigo LV da Constituio Federal de 1988. Nele tambm se encontra a previso do princpio do contraditrio. Calha, para a melhor compreenso, a transcrio do teor do dispositivo: Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos inerentes A garantia constitucional da ampla defesa assegura ao ru o direito de utilizar, de maneira ampla e extensa, de mtodos capazes de se defender da acusao que a ele est sendo imputada. O princpio do contraditrio, por sua vez, salvaguarda o direito das partes de se manifestar sobre os fatos e provas produzidas por uma delas. A observncia de tal princpio, assegurando-se a participao e manifestao, possibilita que as partes influam no convencimento do magistrado.

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Ambos os princpios esto fortemente interligados. Com efeito, em decorrncia da ampla defesa a parte tem o direito de, por exemplo, produzir determinada prova. Por outro lado, aps a sua produo, deve ser concedido ao adverso o direito de sobre ela se manifestar. Caso isso no ocorra, restar lesionado o princpio do contraditrio. V-se que, um reflexo do outro. A defesa pode ser dividida em defesa tcnica e auto-defesa. Aquela diz respeito do direito de ser defendido por profissional devidamente habilitado para tal fim, ou seja, o ru deve estar assistido por advogados. O artigo 261 do Cdigo de Processo Penal dispe que, nenhum acusado, mesmo ausente ou foragido, poder ser processado ou julgado sem defensor. O artigo 263 do mesmo diploma legal assegura o direito de o ru defender-se caso possua a devida habilitao, exercendo, assim a auto-defesa. Outrossim, a auto-defesa tambm pode ser verificada mesmo quando o acusado no possui tal habilitao. Isso pode ocorrer, por exemplo, quando o ru opta em permanecer silente. Outras manifestaes da auto-defesa seriam o direito de no colaborar com a investigao o instruo criminal, o de no declarar contra si mesmo, o de no confessar. No mbito do direito penal e processual penal vigora o princpio da presuno de inocncia. Este decorre da previso contida no artigo 5, LVII da Lei Maior, segundo o qual o acusado presumido como inocente at o trnsito em julgado da deciso. O estado normal do ser humano o de ser inocente, sendo o estado de culpa a exceo. Tal fato, aliado o direito de auto-defesa e ao princpio da presuno de inocncia, faz surgir para o Estado-acusao o nus de provar a culpa do acusado, sendo assegurado a este o direito de no se auto-incriminar. Desse modo, o indivduo acusado no pode ser compelido a produzir prova contra si mesmo. Contudo, o exerccio da auto-defesa e a utilizao do princpio da no incriminao no pode ser entendido de maneira absoluta, cabendo ressalvas na sua utilizao, considerando o fato concreto ocorrido. Segundo vinha entendendo o Superior Tribunal de Justia, considerava-se como atpica a conduta do foragido que apresentava falso documento de identidade autoridade policial para evitar o conhecimento, pela autoridade policial, os seus antecedentes criminais e assim manter-se em liberdade. Tal entendimento estava amparado exatamente no exerccio da auto-defesa. Entretanto, a Egrgia Corte aponta para a mudana de posicionamento, para considerar como tpica a conduta daquele que apresenta documentos falsos autoridade policial com a finalidade de ocultar antecedentes criminais negativos, com a finalidade de manter a sua liberdade.

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Segundo foi salientando anteriormente, pela ampla defesa ao ru tem o direito de se utilizar, de maneira ampla e extensa, de mtodos capazes de se defender da acusao que a ele est sendo imputada. Assim, ele pode fazer uso de todos os meios de prova em direito admitidos. Por outro lado, a Constituio Federal, em seu artigo 5, LVI veda a utilizao no processo de provas obtidas por meios ilcitos. Acerca do conceito de prova ilcita h divergncia doutrinria do que se deveria entender por gnero e espcies. H quem defenda que o gnero seria as provas ilegais, dos quais seriam espcies as ilcitas, quando so obtidas com infrao ao direito material e as ilegtimas, cuja obteno se deu com o desrespeito ao direito processual. Outra parte da doutrina entende que o gnero seria provas ilcitas, cujas espcies seriam as ilegais e as ilegtimas. Cremos que foi adotado o critrio que considera o ilcito como gnero, decorrendo dele as espcies ilegal e ilegtima. Com efeito, h julgado do Supremo Tribunal Federal traando essa diferenciao. Ademais, da leitura do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal, v-se que foi essa a opo do legislador, ao estabelecer serem inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou ilegais. Verifica-se que se de um lado o acusado pode se valer de todos os meios para provar a sua inocncia, esse seu direito encontrar limitao na vedao da produo de provas ilcitas. Deve ser registrado que essa limitao tambm favorvel ao ru, posto que no poder ser utilizada contra ele provas obtidas ilicitamente. No tocante aceitao da prova obtida de maneira ilcita, existem duas teorias, quais sejam, a da prova ilcita por derivao e a da proporcionalidade. Segundo a teoria da prova ilcita por derivao, tambm conhecida como teoria dos frutos da rvore envenenada ou do efeito distncia, o vcio ocorrido na origem da obteno da prova contamina todas as demais dela decorrentes, mesmo que essas sejam lcitas. De acordo com essa teoria, caso se aceitassem as provas secundrias, estaria, em ltima anlise, aceitando a prova originariamente ilcita. A teoria da proporcionalidade, ou da razoabilidade ou ainda do interesse predominante, defende que preciso ponderar os interesses em conflito no caso concreto, no admitindo, de plano, a rejeio das provas obtidas ilicitamente. Conforme exemplo encontrado na doutrina, se para a libertao de uma vtima de um sequestro, com a consequente priso e julgamento dos sequestradores, tal situao seria possvel, mesmo que a priso tivesse se realizado em razo de informaes obtidas mediante escuta clandestina, com flagrante violao do sigilo das comunicaes.
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Por fim, tal como j salientado, parece-nos que a opo do legislador, considerando a recente alterao do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal foi a de vedar a utilizao das provas obtidas ilicitamente. Tiago Allam Cecilio (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: A ampla defesa foi alada categoria de princpio constitucional pela ordem jurdica instaurada pela Constituio Federal de 1988, estando expressamente prevista no inciso LV do art. 5, que trata dos direitos fundamentais de primeira dimenso. De acordo com esse dispositivo, aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Como se pode observar, trata-se de um postulado axiolgico que no orienta somente os processos judiciais, como tambm os administrativos. Entretanto, na presente anlise, convm apenas o estudo sob os contornos do Processo Penal. Em linhas gerais, a ampla defesa traduz-se no dever que assiste ao Estado de facultar ao acusado toda a defesa possvel quanto imputao que lhe foi atribuda. Conforme se depreende da prpria dico constitucional, guarda indissocivel relao com o princpio do contraditrio, na medida em que pressupe a conjugao de trs realidades procedimentais genericamente consideradas para que possa ser plenamente implementada: a) direito informao, isto , a necessidade de conhecimento, pelo ru, dos atos do processo, a fim de que possa exercer sua defesa; b) bilateralidade da audincia, contraditoriedade ou princpio da audincia bilateral, assente na ideia de que ambas as partes devem participar da formao do convencimento do julgador, sendo, pois, ouvidas; e c ) direito prova legalmente obtida ou produzida, ou seja, a faculdade de as partes produzirem e carrearem ao processo as provas que reputem necessrias validao de suas alegaes, contanto que sejam pertinentes, relevantes e obtidas por meios lcitos. Ressalva-se, contudo, o carter mais abrangente do contraditrio, porquanto tutelar no apenas da defesa, como tambm da acusao. No que tange ao exerccio da defesa em juzo, indaga-se acerca da imprescindibilidade ou no de profissional legalmente habilitado, com capacidade postulatria, para a representao dos interesses do acusado, isto , se h ou no alguma margem para o exerccio da autodefesa. Nesse tocante, a jurisprudncia do Egrgio Supremo Tribunal Federal sedimenta-se na regra da defesa tcnica, considerando-a um direito indisponvel e irrenuncivel do ru, sendo a autodefesa uma faculdade excepcional, exercida nas hipteses estritamente previstas na Constituio e nas leis processuais. Tal se caracterizaria pelas garantias do ru de ser interrogado pelo juzo (art. 5, LIII, da CRFB/88), invocar direito ao silncio (arts. 5, LXIII, da CRFB/88 e 186, pargrafo nico, e 306, 2&or dm;, do CPP), poder acompanhar os atos da instruo criminal (arts. 5, LXIV, da CRFB/88 e 288 e 291 do CPP), alm de apresentar ao respectivo advogado a sua verso dos fatos para que este elabore as teses defensivas
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(arts. 5, LXIII e LXXIV, da CRFB/88 e 185, 2, 261, pargrafo nico, 306, 2, do CPP e Lei n. 1.060/50). Curial atentar para a exigncia de que a defesa tcnica seja fundamentada, incorporando argumentos capazes de formar a convico do magistrado em favor do ru. Veda-se, assim, a defesa meramente formal, restrita a um pedido vago e sem sustentao de absolvio, desclassificao ou outra tese defensiva. A reprimenda inobservncia dessa imposio a eventual anulao do feito, consoante o enunciado n. 523 da smula do STF, tendo sempre em conta que, para tanto, a demonstrao do prejuzo ao acusado inafastvel. A necessidade da fundamentao estende-se, inclusive, aos defensores dativos, por fora do pargrafo nico do art. 261 do CPP, includo pela Lei n. 10.792/03. Impende consignar, ainda, que, a teor do art. 362 do CPP, a o ru citado pessoalmente ou por hora certa, a apresentao de resposta acusao obrigatria, sob pena de nulidade absoluta. Referida obrigatoriedade tambm se verifica no caso do ru citado por edital que tenha comparecido ou constitudo defensor, demonstrando, pois, ter conhecimento de que h processo criminal movido contra si. o que se extrai da dico do art. 396-A, 2, do CPP. Outro tema pertinente ao princpio da ampla defesa diz respeito ao direito do acusado ao silncio e no autoincriminao (nemo tenetur se detegere). De acordo com o art. 186 do CPP, antes de o interrogatrio ser iniciado, o juiz deve advertir o acusado de seu direito de permanecer calado, no podendo o silncio importar em confisso nem ser interpretado em prejuzo de sua defesa. Essa garantia tambm se estende ao interrogatrio policial, por fora do art. 6, V, do CPP. O direito assegurado ao ru de no poder ser constrangido produo de prova contra si mesmo, alm do direito ao silncio, atinge tambm qualquer outro meio probatrio que, mesmo indiretamente, acarrete prejuzo defesa, como a participao em acareao e em reconstituio do crime. Foi seguindo essa orientao que o Colendo Superior Tribunal de Justia determinou que a norma contida no art. 174, IV, do CPP deve ser interpretada no sentido de que a autoridade policial ou judiciria, em necessitando de material escrito contendo a grafia do acusado, no poder mandar que esse escreva o que lhe for ditado, devendo apenas solicitar. Ainda no mbito da ampla defesa, apresenta-se a questo das provas ilcitas, cuja utilizao expressamente vedada pela Constituio em seu art. 5, LVI, importando em limitao ao sistema do livre convencimento estabelecido no art. 155 do CPP. De acordo com o art. 157 do CPP, ostentam a qualificao da ilicitude as provas obtidas mediante violao a normas constitucionais e legais. Ocorre que se essa regra absoluta quanto acusao, o mesmo no pode ser dito com respeito defesa, at porque consabido que nenhum princpio absoluto. Com efeito, a jurisprudncia majoritria dos tribunais ptrios entende que, nos casos em que as provas ilcitas so o nico elemento existente capaz de assegurar a defesa do acusado, h que s e ponderar entre a liberdade desse ltimo e a vedao em comento, dando prevalncia primeira.
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Finalmente, tendo em vista uma vez mais o carter relativo de todos os princpios, condio diferente no se podia esperar da ampla defesa, qual tambm so impostas algumas limitaes. Deveras, dizer que assiste ao indiciado/ru a plenitude da defesa no o torna imune s consequncias processuais decorrentes da ausncia injustificada a audincias, do descumprimento de prazos, da desobedincia de formas processuais ou do desatendimento de notificaes judiciais. Afinal, os atos processuais das partes, quer no mbito administrativo, quer no mbito judicial, devem ater-se lealdade e boa-f, corolrios igualmente essenciais ao devido processo legal (art. 5, LIV, da CRFB/88). De fato, o abuso do direito de defesa to inadmissvel pelo Estado Democrtico de Direito quanto a negativa ao seu pleno exerccio.

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