Вы находитесь на странице: 1из 37

ANOTAES PRELIMINARES LEI 11.

340/06 E SUA
REPERCUSSO EM FACE DOS JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS.
Pedro Rui da Fontoura Porto1
Consideraes iniciais:
Desde que entrou em vigor a Lei 9.099/95, que, em especial no tangente
ao regramento dos Juizados Especiais Criminais, estabeleceu os princpios
norteadores da informalidade, celeridade, oralidade e economia processual (art.
62 da Lei 9.099/95), sempre houve uma preocupao da sociedade brasileira
acerca de, at que ponto, a nova tendncia para um direito penal conciliador e
mais flexvel, baseado na vontade do ofendido, no colocava em risco as
fragilizadas vtimas da violncia domstica.
Com efeito, endmica no Brasil, como de resto nas naes latinoamericanas, a violncia contra a mulher comprovada, se no suficientemente
pelas estatsticas apresentadas por ONGs e rgos pblicos, pela simples
observao das atividades policiais e forenses onde a criminalidade intra-lares
ocupa significativo espao. Nas classes sociais mais desfavorecidas resultado
do baixo nvel educacional, de uma lamentvel tradio cultural, do desemprego,
drogadio e alcoolismo e mesmo nas classes economicamente superiores,
relaciona-se maioria destes mesmos fatores. Todavia, sem dvida que ao longo
da histria, tanto no aspecto legal, quanto no operacional, o Direito pouco fez para
transformar esta realidade cultural, de modo que tambm a impunidade se erige
como um dos fatores crimingenos da violncia familiar.

Promotor de Justia em Lajeado-RS, Mestre em Direito e Professor de Direito Penal e


Constitucional da Univates, autor do Livro Direitos Fundamentais Sociais Consideraes acerca
da Legitimidade Poltica e Processual do Ministrio Pblico e do Sistema de Justia para sua
tutela, editado pela Ed. Livraria do Advogado de Porto Alegre, em 2006.

Que fazer ento para transformar uma realidade cultural secular de


violncia contra a mulher? Optou o legislador pelo uso da lei, com seu
reconhecido poder contraftico, apostando em que o Direito, longe de ser um
consectrio dos costumes de uma sociedade, pode ser um instrumento de
transformao da realidade prenhe de desigualdades e injustias. O Direito pode e
deve transformar realidades inquas, mas para tanto, preciso reconhecer que a
norma legal no tem existncia autnoma em face da realidade, sua essncia
sua vigncia, ou seja, o telos da norma concretizar a situao por ela regulada.
Para alm de uma funo conservadora, prpria das sociedades antigas e
imutveis, o carter plenamente dinmico da civilizao contempornea, impe
admitir-se plenamente este poder metamrfico do Direito,
Concebendo-se a norma no apenas como uma forma vazada em
palavras solenes, mas como um texto que anseia por tornar-se
substncia, por ser eficaz, resulta impossvel separar a norma e a
realidade histrica em que se encontra contextualizada, pois esta
realidade o solo mesmo do vigor normativo ou do seu definhamento.
Essa pretenso de eficcia da norma jurdica, para atingir sua meta,
deve, portanto, levar em conta as condies tcnicas, naturais,
econmicas e sociais de uma realidade, bem como o substrato espiritual
de cada sociedade, traduzido nas concepes sociais concretas e no
arcabouo axiolgico que permeia a comunidade. No se trata de a
norma submeter-se a esta realidade, aviltando-se condio de seu
mero reflexo, pois a pretenso de eficcia um apangio autnomo da
norma constitucional [e de qualquer norma legal] pelo qual esta procura
imprimir ordem e conformao realidade poltica e social. 2

Parte-se, destarte, do reconhecimento sociolgico de que no h,


substancialmente, uma igualdade entre homens e mulheres. Tal isonomia em
terra brasilis ainda apenas formal, circunscrita que est a um encomistico
princpio constitucional, refletido mltiplas vezes na legislao ordinria, todavia
no se transferiu da solenidade dos textos constitucionais para a praxis cotidiana.

PORTO, Pedro Rui da Fontoura. Direitos Fundamentais Sociais Consideraes acerca da


Legitimidade Poltica e Processual do Ministrio Pblico e do Sistema de Justia para sua Tutela.
Porto Alegre Ed. Livraria do Advogado, ano 2006, p. 74.

Esta igualdade de gneros se constitui, sem sombra de dvidas, em um


direito humano basilar cuja ausncia consectrio da mutilao ou inocuidade de
vrios outros direitos humanos dele decorrentes. O valor histrico da igualdade,
como consabido, se enquadra dentre os direitos humanos de segunda gerao,
relativos que so a uma importante conquista ps-iluminista. Todavia, a insero
da igualdade no quadro dos direitos humanos carreou alteraes prpria
concepo precedente de liberdade que caracterizava os direitos de primeira
dimenso. A liberdade, depois da aceitao da igualdade material como uma
pretenso social legtima, j no era uma liberdade de poucos, mas uma liberdade
disseminada que s se faria sentir e vivenciar completamente a partir da igualdade
real. No horizonte da segunda dimenso dos direitos humanos, a liberdade no
uma liberdade burguesa individualista, mas uma liberdade adjetivada pela
isonomia material, que ampliava os horizontes de realizao pessoal, derrubando
obstculos situados no preconceito e na discriminao.
neste panorama que o Estado Democrtico de Direito deve perseguir
obstinadamente a homogeneidade social, sem a qual nenhuma liberdade ser
efetiva, posto que remanescero buracos negros de opresso, servilismo,
discriminao que, como se sabe, so antagonistas da liberdade. Foroso, ento
abandonar uma atitude hipcrita e admitir a desigualdade real como pressuposto
para a sua desconstruo3.

Com efeito, medida que os direitos fundamentais vo evoluindo de uma concepo formal e
individual para outra democrtica e substancial; na proporo em que o Direito comea a interrelacionar-se com outras cincias sociais, como a Sociologia, a Cincia Poltica e a Economia,
admitindo a existncia de desigualdades que se fazem sentir no plano econmico, social, cultural e
tcnico; conforme o Estado foi abandonando aquele vis liberal abstencionista, evoluindo para um
Estado gerador de polticas pblicas niveladoras das desigualdades econmicas, geradoras de
homogeneidade social, sem dvida, a possibilidade de acesso efetivo justia firmou-se como
direito fundamental do cidado na perspectiva individual ou coletiva, que o Estado Democrtico de
Direito deve garantir, como decorrncia inarredvel do contrato social (PORTO, Pedro Rui da
Fontoura. Op. Cit., p. 189).

Parte, pois, o legislador hodierno da evidente constatao de que, em


nossa sociedade, a mulher ainda , reiteradamente, oprimida, especialmente pelo
homem, e que tal opresso particularmente mais grave porque ocorre
principalmente no ambiente domstico e familiar, sendo, por isso mesmo, a
gnese de outras desigualdades. E enquanto persistir esta situao de violncia
contra a mulher, o Brasil no ser uma sociedade nem livre, nem igualitria e nem
fraterna e, conseqentemente, no se caracterizar como um Estado Democrtico
de Direito.
Tem-se, pois, que a Lei 11.340/06 objetiva erradicar ou, ao menos,
minimizar a violncia domstica e familiar contra a mulher, violncia que, na
acepo do art. 7 da referida lei, abrange formas outras que a vis corporalis.
Ademais, o legislador pretende sejam utilizados diversos instrumentos legais para
dar combate violncia contra a mulher, sendo o direito penal apenas um deles.
Depreende-se disso que este diploma legal no se constitui em lei penal, mas uma
lei com repercusso nas esferas administrativa, civil, penal e, inclusive, trabalhista.
Elogivel a previso da defesa judicial de direitos coletivos e difusos provenientes
da referida lei contida no art. 37, legitimando-se, para tanto, o Ministrio Pblico ou
associao cujas finalidades guardem pertinncia com o tema da violncia
domstica e, nesse ponto, permitiu inclusive a dispensa da pr-constituio nua,
quando se verificar a inexistncia de outras associaes ou entidades para
representar os interesses transindividuais albergados na nova lei, que esto
elencados no art. 3 da Lei Maria da Penha 4.
4

Art. 3o Sero asseguradas s mulheres as condies para o exerccio efetivo dos direitos vida,
segurana, sade, alimentao, educao, cultura, moradia, ao acesso justia, ao
esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia
familiar e comunitria.
1o O poder pblico desenvolver polticas que visem garantir os direitos humanos das mulheres
no mbito das relaes domsticas e familiares no sentido de resguard-las de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
2o Cabe famlia, sociedade e ao poder pblico criar as condies necessrias para o efetivo
exerccio dos direitos enunciados no caput.

verdade que, como normalmente ocorre, e neste ponto, contrariando


infelizmente justos postulados do minimalismo, ser o direito penal o ramo jurdico
mais

convocado

dar

sua

contribuio

no

enforcement

destinado

implementao dos objetivos da novel legislao, visto que sua maior fora
coativa, seus custos oramentrios mais baixos do que as polticas pblicas e sua
menor dependncia ideolgica, habilitam-no a um papel sempre mais imediatista
na concretizao dos objetivos legais.
Todavia, lamentvel admitir que a falta de preciso tcnica do legislador
ao elaborar a lei que ora se introduz no ordenamento jurdico, em muito solapar
seus elogiveis objetivos. Este artigo dar foco prioritrio aos aspectos criminais
da nova legislao, confrontando-o com a Lei 9.099/95, o Cdigo Penal e o de
Processo Penal, revelando alguns pontos de estrangulamento sistmico que sero
submetidos rdua tarefa hermenutica da doutrina e da jurisprudncia.
Pretende-se, ainda, desvelar o efeito predominante simblico da nova lei, tanto
que anunciada em meio a grande estardalhao, sendo ingnuo acreditar
inexistirem objetivos eleitorais em sua precipitada promulgao 5.

Claus Roxin aduz eloqente crtica contra o que denomina direito penal simblico, ou seja,
dispositivos penais que no geram, primariamente, efeitos protetivos concretos, mas que devem
servir manifestao de grupos polticos ou ideolgicos atravs da declarao de determinados
valores ou o repdio a atitudes consideradas lesivas. Comumente, no se almeja mais do que
acalmar os eleitores, dando-se, atravs de leis previsivelmente ineficazes, a impresso de que se
est fazendo algo para combater aes e situaes indesejadas. Para o proeminente jurista
alemo, todas as leis tm algum efeito simblico e, nisto no se lhes acoima nenhum demrito,
pois pretendem reforar a conscincia coletiva de respeito a determinados bens jurdicos.
Ilegtimas se mostram leis de efeitos simblicos quando inspiradas em inconfessveis objetivos
demaggicos, o que se desvela quando o dispositivo, ainda que operante sobre a conscincia
comum, mostra-se desnecessrio para a convivncia pacfica no meio social (ROXIN, Claus.
Estudos de Direito Penal. Tradutor Lus Greco. Rio: Renovar, 2006, p. 47-8). No se chega a
afirmar-se tanto em relao Lei 11.340/06, mas certo que ela vem bafejada pela pretenso
eleitoral de atrair a simpatia do voto feminino e, por isso, publicada com grande azfama e
ostentao. Ademais, a Lei Maria da Penha contraria as tendncias minimalistas,
desburacratizantes e consensualistas do Direito Penal moderno, de modo que, ser necessrio um
esforo interpretativo lcido e sereno para evitar danos indelveis ao sistema, que sofrera
verdadeira revoluo copernicana com a Lei 9.099/95, agora fortemente ameaado pela Lei
11.340/06.

O conceito de violncia domstica e familiar adotado pela Lei Maria da


Penha to amplo que contempla no apenas a clssica vis corporalis, como
tambm as formas de vis compulsiva. preciso convir, todavia, que ao
especializar tipos penais preexistentes com a caracterstica complementar da
violncia domstica ou familiar, o legislador quase exclusivamente atinge os
delitos de menor e mdio potencial ofensivo sujeitos Lei 9.099/95, como se ver
na seqncia deste artigo. Em relao a crimes de maior potencial ofensivo ou
hediondos as alteraes operadas so menores, reduzindo-se incidncia de
uma agravante genrica (art. 43) e possibilidade, agora prevista em lei, de
medidas protetivas a serem determinadas pelo Juiz Criminal (arts. 22 a 24),
mediante pedido da ofendida, instrumentado pela polcia, ou requerimento do
Ministrio Pblico.

1. Dos aspectos criminais materiais da nova Lei.


A Lei 11.340/06 no cria novos tipos penais, mas traz em si dispositivos
complementares de tipos pr-estabelecidos, com carter especializante, em
referncia aos quais exclui benefcios despenalizadores (art. 41), altera penas (art.
44), estabelece nova majorante (art. 44) e agravante (art. 43), engendra novas
possibilidades de priso preventiva (arts. 20 e 42), etc. A partir de sua vigncia,
haver, por exemplo, verses especiais de leses corporais leves praticadas em
situao de violncia domstica ou familiar contra a mulher, do mesmo modo,
ameaas, constrangimento ilegal, crime de periclitao da vida e da sade,
exerccio arbitrrio das prprias razes, dano, crimes contra a honra, todos em
situaes especficas que, como se sabe, prevalecem sobre as formas gerais.

Os dispositivos especializantes so os dos art. 5 6 e 77 da Lei 11.340/06,


que, em conceituando as diversas formas de violncia domstica, faro incidir
seus efeitos sobre tipos penais genricos do Cdigo Penal, operando
complementaes particularizantes. A configurao da violncia domstica e
familiar, todavia no prescinde da presena simultnea e cumulativa de qualquer
dos requisitos do art. 7 em combinao com algum dos pressupostos do art. 5 da
mencionada lei. Assim, somente ser violncia domstica ou familiar contra a
mulher aquela que constitua alguma das formas dos incisos do art. 7, cometida
em alguma das situaes do art. 5. Poder-se-ia at estabelecer o seguinte quadro
sinptico:

Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou
omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral
ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com
ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida,
independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual.
7

Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras:

I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade ou sade corporal;
II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da
auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas
aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao ou
manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a
participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a
induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer
mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao,
chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e
reprodutivos;
IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio
parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou
recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria.

Formas de violncia domstica e


familiar contra a mulher (art. 7)
Violncia Fsica: a ofensa vida, sade e
integridade fsica. Trata-se da violncia
propriamente dita, a vis corporalis.
Violncia Psicolgica: a ameaa, o
constrangimento, a humilhao pessoal.
um conceito imprprio de violncia, pois
tradicionalmente o que aqui se denomina
violncia psicolgica a grave ameaa, a
vis compulsiva.
Violncia Sexual: constrangimento com o
propsito de limitar a auto-determinao
sexual e reprodutiva da vtima, inclusive
obrig-la prostituio, impedi-la de usar
mtodos anti-conceptivos, etc. Tanto pode
ocorrer mediante violncia fsica como
atravs da grave ameaa (violncia
psicolgica).
Violncia Patrimonial: qualquer conduta
que configure reteno, subtrao,
destruio parcial ou total de seus objetos,
instrumentos de trabalho, documentos
pessoais, bens, valores e direitos ou
recursos econmicos, incluindo os
destinados a satisfazer suas necessidades.
Violncia Moral: em linhas gerais, so os
crimes contra a honra praticados contra a
mulher.

mbito/vnculo/relaes exigidas
para caracterizao completa da
violncia domstica ou familiar contra
a mulher (art. 5)
mbito domstico: nesse caso, privilegiase o espao em que se d alguma forma de
violncia referida na coluna anterior,
bastando que tal se consume na unidade
domstica de convvio permanente entre
pessoas, ainda que esporadicamente
agregadas e sem vnculo afetivo ou familiar
entre si. Reforar a proteo da norma na
realidade dos grandes centros onde o
convvio em sub-moradias, locais
precarssimos, ser abrangido pela lei.
mbito familiar: aqui j no prevalece a
carter espacial do lar ou da coabitao,
mas sim o vnculo familiar decorrente do
parentesco natural, por afinidade ou por
vontade expressa (civil). Assim, mesmo fora
do recinto domstico, a existncia de
relaes familiares entre agressor e vtima,
j permitir a caracterizao da violncia
domstica.
Relaes de afeto: nesta modalidade
dispensa-se tanto a coabitao sob o
mesmo teto, quanto o parentesco familiar,
sendo suficiente relao ntima de afeto e
convivncia, presente ou pretrita. o caso
de namorados ou casais que no convivem
sob o mesmo teto.

Em anlise ao quadro acima, so lcitas quaisquer combinaes entre as


colunas da direita e da esquerda, de modo que poder haver violncia fsica,
psicolgica, sexual, patrimonial ou moral contra a mulher, no mbito domstico,
familiar ou em razo de relaes afetivas. Mas se qualquer dessas formas de
violncia contra a mulher no for praticada nesses mbitos ou em razo de
relaes afetivas, j no se poder falar em violncia contra a mulher, com a
caracterstica especializante de que aqui se cuida.
Embora ao longo do texto legal, o legislador use sempre a expresso
violncia domstica e familiar, mais acertada a concluso de que a lei
pretenda diferenciar as duas hipteses em casos de violncia domstica e de
violncia familiar, reservando primeira, a situao em que as diversas formas de
violncia do-se no mbito da unidade domstica, sem necessidade de vnculos
parentais, conforme previso do art. 5, I, da Lei 11.340/06, enquanto as situaes
de violncia familiar estariam notadamente relacionadas s formas de violncia
praticadas entre parentes ou pessoas com vnculo afetivo (art. 5, II e III).
Partindo-se dessa distino seria mais correto dizer-se violncia domstica ou
familiar contra a mulher.
Outro aspecto que convm salientar que a Lei 11.340/06 refere-se
exclusivamente violncia contra a mulher, estabelecendo um sujeito passivo
prprio dessas formas de violncia especfica, mas no pr-determina nenhum
sujeito ativo prprio, de modo que, no apenas o homem, mas tambm outra
mulher pode ser sujeito ativo de violncia domstica ou familiar contra a mulher 8.
8

Curioso e certamente polmico o que consta do art. 5, pargrafo nico, da Lei 11340/06, quando
estabelece que as relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual.
Tal dispositivo est, indiretamente, legitimando as relaes homoafetivas no ordenamento jurdico
brasileiro. Parece sem sombra de dvidas que, em casais homoafetivos compostos de duas
mulheres, uma delas sofrendo violncia domstica por parte da outra, estaria protegida pela
norma, pois deveria prevalecer o carter biolgico independentemente da orientao sexual, ou
seja, mesmo que esta mulher tivesse assumido um papel masculino no funcionamento do casal.
Problema maior ser entre casais de homens, cuja soluo se apresenta difcil de solver, ou seja,
prevalecer a masculinidade biolgica ou a feminilidade psicolgica?

Conforme j se afirmou alhures, a nova lei no cria novos tipos penais 9,


entretanto redimensiona a pena fixada para a preexistente hiptese do art. 129,
9, do Cdigo Penal, que j se referia violncia domstica, e havia sido
acrescentada pela Lei 10.886/2004, a qual efetivamente criara nova qualificadora
ao tipo penal relativo s leses leves, quando praticadas contra ascendente,
descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha
convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade 10. Agora, a Lei 11.340/06 manteve integralmente
o texto da lei anterior, apenas ampliando a pena mxima para trs anos e
reduzindo a mnima para trs meses. Ou seja, se a pena anterior para a leso
corporal praticada em situao de violncia domstica era de 06 meses a 01 ano,
a partir da nova lei passar a ser de 03 meses a 03 anos. Aqui j se entrev a
primeira crtica que se pode tecer Lei Maria da Penha, pois qual a baliza da
discricionariedade punitiva mais importante para a dosimetria da pena: a mnima
ou a mxima? Obviamente que a mnima, de sorte que, se aparentemente o
9

Afirma-se isto porque, sem dvida, o acrscimo de uma agravante genrica em inovao do art.
61, II, letra f, do Cdigo Penal e uma majorante especfica para leses praticadas com violncia
domstica contra pessoa portadora de deficincia no se constituem propriamente em tipos novos,
mas inovaes circunstanciais dos tipos penais previamente insculpidos na legislao. Ademais,
como j se salientou, verdade que a nova lei opera transformaes complementares e
especializantes sobre tipos preexistentes, quando estabelece que nos crimes, quaisquer que sejam
eles, praticados com violncia domstica contra a mulher, no se aplica a Lei 9.099/95.
10
Frise-se que uma interpretao que ignorasse os aspectos teleolgicos da novidade introduzida
pela Lei 10.886/04 poderia levar a crer que a pena de 06 meses a 01 ano do art. 129, 9, do
Cdigo Penal, poderia ser aplicada tanto s hipteses de leses leves quanto graves, visto que o
legislador no fez meno expressa a que o novo pargrafo se referia to-somente a leses leves,
referindo-se apenas a leses. Assim, atento ao apotegma de que onde a lei no distingue no
cabe ao intrprete distinguir poder-se-ia imaginar que a caracterizao especial das leses em
ambiente domstico fosse referente a qualquer tipo de leso leve ou grave e, inclusive, culposa.
Contudo, uma tal concluso ilgica, pois ofende aos objetivos da norma penal de punir mais
severamente os casos de leses praticados em situao de violncia domstica. Ademais, os
pargrafos devem referir-se, como regra, ao caput do artigo, excepcionando-o ou explicitando-o,
donde resulta a concluso de que a espcie delitiva do 9 do art. 129 do Cdigo Penal somente
se refere alternativa tpica das leses dolosas e leves previstas no frontispcio do art. 129 do
Estatuto repressivo. Idntico raciocnio deve prevalecer agora com a nova alterao dos
parmetros punitivos, introduzida pela Lei 11.340/06, ou seja, a pena de 03 meses a 03 anos,
cominada qualificadora do art. 129. 9, do CP, no aplicvel nos casos dos arts. 129, 1 e
2, do CP, em tais casos, concorrer apenas a nova agravante introduzida pelo art. 43 da Lei
11.340/06.

legislador aumentou a severidade penal incidente sobre a conduta ao ampliar a


pena mxima de um para trs anos como vem sendo propalado, a verdade que
ele reduziu esta severidade na mesma medida em que diminuiu por metade a
pena mnima de seis para trs meses. Isto particularmente verdadeiro, quando
consabido que a reduo do parmetro inferior do apenamento mais importante
que o seu incremento no tocante ao marco superior, porque desde que se repete
acriticamente que a dosimetria judicial da pena deve sempre partir do limite
penal mnimo e que, a cada circunstncia judicial desfavorvel, o juiz s pode
aumentar timidamente a pena mnima, isto se tornou uma verdade absoluta que
ningum ousa jamais invectivar sob pena de ser excludo da comunidade dos
conhecedores do Direito.
Assim, seria muito mais eficaz do ponto de vista de um incremento da
efetividade punitiva da norma, aumentar em alguns meses o marco inferior da
pretenso punitiva do que increment-la em anos no balizamento superior.
verdade que, ao fixar em trs anos o limite superior das leses leves praticadas
em situao de violncia domstica, o legislador excluiu esta modalidade tpica da
categoria dos delitos de pequenos potencial ofensivo e, portanto, afastou a
aplicao das medidas ditas despenalizadoras da Lei 9.099/95. Tal opo, como
se ver, veio na contramo das tendncias mais modernas do Direito Penal e no
se pode afirmar que ir traduzir-se em maior severidade ou eficcia punitiva.
Vale frisar outro aspecto curioso da Lei 11.340/06: a contradio
endgena entre seus dispositivos iniciais, que, a toda evidncia, configuram como
sujeito passivo da proteo legal, exclusivamente, a mulher, enquanto o 9 do
art. 129 do Cdigo Penal, recepcionado expressamente, no art. 44 da nova Lei,
no faz distino entre homens e mulheres. Assim, para efeitos deste dispositivo
legal importa a violncia praticada no ambiente domstico contra homens e
mulheres, adultos e crianas. Futuramente, este paradoxo poder levantar a tese

de que, como os objetivos da nova lei so exclusivamente a proteo da mulher, o


dispositivo do 9, ora em comento, deve ser restrito ao sujeito passivo feminino.
No , todavia, esta a soluo correta, primeiro, porque ela contradiz o texto
expresso da lei e, destarte, refoge a uma interpretao literal do dispositivo,
sempre recomendada em termos de tipicidade penal. Em segundo lugar, a Lei
11.340/06 espcie da qual a anterior Lei 10.886/04 era gnero, pois enquanto
aquela se refere especificamente violncia contra a mulher, instrumentalizando
diversos meios para sua dissuaso, esta se refere a outros tipos de violncia
domstica cujo combate tambm socialmente relevante como a violncia contra
criana e idosos, e, como tal, subsiste ntegra em face do princpio da proibio de
retrocesso social. Foroso concluir, entretanto, que sempre que a forma
qualificada de leses leves do art. 129, 9, do CP for praticada em situao
especfica de violncia contra a mulher, ento as demais restries da Lei
11.340/06 se faro incidentes, como se explicar melhor na seqncia desta
anlise.
Com efeito, embora no crie novos tipos penais, a Lei 11.340/06,
certamente opera como complemento de tipos penais precedentes, sendo
conveniente uma reflexo acerca dos limites desta influncia, isto porque ao se
configurar qualquer crime como praticado em situao de violncia domstica ou
familiar contra a mulher nos termos da lei em questo, uma conseqncia
importante se sobressai: a no aplicao da Lei 9.099/95.
Trata-se de uma opo do legislador que, aparentemente, caracteriza-se
como desprestgio Lei 9.099/95 e aos Juizados Especiais Criminais, instalados
que foram na esperana de agilizao e facilitao do acesso justia e agora
tidos como insuficientes represso dos delitos praticados em situao de
violncia contra a mulher. Esta soluo merece crtica, pois o fato de os juizados
colimarem o consenso e aplicarem normalmente penas alternativas no significa

serem eles tribunais tolerantes ou ineptos, bastaria estabelecer regras a serem


aplicadas em seu mbito, impondo, por exemplo, determinadas penas mais
severas em caso de violncia domstica e se alcanaria suficiente aumento da
severidade sem o risco de desmontar um sistema recm criado cujo
aperfeioamento pleno ainda sequer havia sido alcanado, prenunciando agora
outras novidades, como os juizados especiais de violncia domstica e familiar
contra a mulher, cuja instalao somente se afigura vivel em grandes centros,
onde a demanda justifique tais unidades judicirias especializadas.
1.1 O afastamento (total ou parcial?) da Lei 9.099/95 nos casos de violncia
domstica ou familiar contra a mulher.
Contudo, apesar das crticas, fato concreto que o legislador afastou a Lei
9.099/95 no caso de violncia domstica contra a mulher, conforme dico
expressa do art. 41 da Lei 11.340/06 11, donde se concluir que, nas demais
hipteses de violncia domstica (contra crianas e idosos, especialmente, os do
sexo masculino), previstas no 9 do art. 129 do Cdigo Penal, a referida Lei
9.099/95, segue, em parte, incidente.

Diz-se em parte, porque, a transao

penal est afastada de qualquer modo neste tipo de leso leve com violncia
domstica ou familiar, como corolrio da ampliao do teto penal para trs anos o
que descaracteriza a infrao penal como de menor potencial ofensivo, todavia,
resta ainda possvel a exigncia de representao, conciliao civil e a
possibilidade de suspenso condicional do processo, que seguem incidentes nos
restantes casos em que a violncia domstica no especfica contra a mulher,
pois seus pressupostos so outros que no o limite superior da pena em dois
anos. Assume-se aqui esta concluso, pois, na medida em que o afastamento da
Lei 9.099/95 foi determinado apenas quanto aos crimes praticados com violncia
domstica ou familiar contra a mulher, as demais formas de violncia persistem
11

Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.

sujeitas s regras anteriores. Deste modo, no caso de leses corporais leves


contra outros sujeitos passivos, ainda que praticadas nas hipteses de violncia
domstica do art. 129, 9, do CP, continua a exigncia de representao do art.
88 da Lei 9.099/95 e, como corolrio lgico, a possibilidade de conciliao
precedente deciso sobre representar ou no. Da mesma forma, segue possvel,
em tais casos, a suspenso condicional do processo do art. 89 da referida Lei,
pois pressupe que pena mnima no seja superior a um ano, nada referindo em
relao ao limite mximo.
Problemtico ser o caso do art. 129, 9, do CP em casos de violncia
especfica contra a mulher, em relao ao qual o legislador aparentemente afastou
in totum a aplicao da Lei 9.099/95 e, como em seu bojo encontra-se a
exigibilidade de representao nos crimes de leses corporais leves (art. 88 da Lei
9.099/95) parece certo que tambm estar afastada esta condio de
procedibilidade para tal forma delitiva. O assunto, contudo, no ser pacfico e
dar margem a alguma controvrsia doutrinria e jurisprudencial. Pede-se vnia,
destarte, para alinhavar alguns dos argumentos que podero ser invocados para
ambas as correntes de entendimento.
1.1.1 A dispensa da representao na hiptese do art. 129, 9, do CP contra
a mulher.
Tal entendimento lastreia-se em uma interpretao literal e um tanto
isolada do art. 41 da Lei 11.340/06, mas tem supedneos extra-penais
convincentes.
O primeiro deles est em afirmar que o legislador quis afastar dos casos
de violncia domstica e familiar contra a mulher as medidas despenalizadoras da
Lei dos Juizados Especiais Criminais, tidas como insuficientes para o
enfrentamento da criminalidade domstica, eleita como uma das mais nefandas.

Partindo-se desse pressuposto, preciso convir que, embora a Lei 9.099/95 seja
uma lei especfica sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais, em cujo mbito
esto previstas medidas despenalizadoras como a transao penal e a suspenso
condicional do processo, a verdade que a exigncia de representao tambm
uma medida despenalizadora clssica, compartilhando deste modo da mesma
natureza que as demais ali estabelecidas, na medida em que constitui obstculo
evidente ao direito de punir estatal 12. E quando estabelecida essa exigncia pela
Lei 9.099/95 houve quem se preocupasse com seu efeito despenalizador
especialmente no mbito das relaes domsticas, onde a presso pela renncia
ou desistncia da representao se faria mais evidente 13.
Frise-se, por oportuno, nem se poder afirmar que a exigncia de
representao em crimes de leses corporais seja da tradio do nosso direito. Ao
contrrio, tal condio de procedibilidade s foi includa no sistema jurdico pela
Lei 9.099/95. Antes disso, a manifestao da vtima no sentido de que no tinha
interesse em que prosseguisse o feito, uma vez que o casal havia se reconciliado,
que o fato foi isolado, que o agressor havia feito tratamento contra o alcoolismo,
podia ser relevada para os efeitos de arquivar-se o IP ou absolver-se o acusado,
invocando-se razes de boa poltica criminal ou ausncia de justa causa,
12

Nesse rumo, asseveram Ada Grinover e outros afirmam que a transformao da ao penal
pblica incondicionada em ao penal pblica condicionada significa despenalizao. Sem retirar o
carter ilcito do fato, isto , sem descriminalizar, passa o ordenamento jurdico a dificultar a
aplicao da pena de priso. De duas formas isso possvel: a) transformando-se a ao pblica
em privada; b) ou transformando-se a ao pblica incondiciona em ao condicionada. Sob a
inspirao da mnima interveno penal, uma dessas vias despenalizadoras (a segunda) foi
acolhida pelo art. 88 da Lei 9.099/95 (GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados Especiais
Criminais - Comentrios Lei 9.099/95. 5 Ed., So Paulo: RT, 2005, p. 226). Em igual sentido,
considerando a exigncia de representao uma medida despenalizadora, vide GERBER, Daniel
et DORNELLES, Marcelo Lemos. Juizados Especiais Criminais. Porto Alegre, Ed. Livraria do
Advogado, 2006, p. 38.
13
Referindo-se exigncia de representao em crimes de leses corporais leves, Nereu
Giacomolli obtempera que a doutrina tem tal mudana como medida despenalizadora, ao talante
da convenincia da vtima ou de seu representante legal. Por outro lado, no se pode olvidar que
as leses ocorridas no mbito domstico restaro acobertadas pelo empecilho criado pelo
legislador, ou seja, da exigncia da manifestao inequvoca da vtima em ver seu agressor
acusado (Juizados Especiais Criminais. 2 Ed., Porto Alegre: Ed. Livraria do Advogado, 2002,
p. 175).

fundamentos de ordem pragmtica que bem podem significar burla ao princpio da


obrigatoriedade da ao penal. Em 1995, talvez para fazer respeitar este princpio
e, simultaneamente, contribuir para a desburocratizao do sistema, esta praxis
acabou sendo legitimada pelo legislador na regra do art. 88 da Lei 9.099/95, que
transforma o crime de leses corporais em delito de ao penal pblica
condicionada. possvel que agora o legislador tenha reavaliado esta questo,
concluindo que no foi de boa poltica criminal deixar-se ao alvedrio de fragilizadas
vtimas, a possibilidade de representar ou no em delito que causa tantos
prejuzos coletividade, pois, na base da violncia domstica esto todas as
outras formas de violncia. Seria simples acolhimento do aforismo iluminista de
que na luta do fraco contra o forte, a lei liberta e a liberdade escraviza.
1.1.2 Continua exigvel a representao da vtima nos casos do art. 129, 9,
do CP contra a mulher.
Esta outra possibilidade hermenutica procura justificar-se sobre uma
interpretao sistemtica e teleolgica da nova Lei, colimando harmonizar a regra
geral do art. 41 da Lei 11.340/06, que determina o afastamento da Lei 9.099/95
nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, com as normas
especficas do art. 12, I, da mesma lei, em cujo texto consta que, lavrado o boletim
de ocorrncia, a autoridade policial dever ouvir a ofendida, lavrar o boletim de
ocorrncia e tomar a representao a termo, se apresentada. Tambm no art. 16
estabelece que nas aes penais pblicas condicionadas representao da
ofendida de que trata esta lei, s ser admitida renncia representao perante
o Juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do
recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Por fim, o art. 17 da Lei
Maria da Penha tambm contribui com a tese ora apresentada ao assentar ser
vedada

a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher,

de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a


substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.
Assim que, em uma interpretao sistemtica dos dispositivos da Lei
11.340/06, antes citados, poder-se-ia concluir que o afastamento da Lei 9.099/95
determinao genrica, relativa, precipuamente, aos institutos despenalizadores
alheios autonomia volitiva da vtima a transao e a suspenso condicional do
processo

ordinariamente

vistos

como

institutos

essencialmente

despenalizadores e, como reiteradamente aplicados de forma benevolente,


granjearam a m fama de serem benefcios causadores da impunidade.
Entretanto, a representao continua exigvel nos crimes de leses corporais
mesmo ante a qualificadora do 9 do art. 129 do CP, visto que, apesar de ser
tambm uma medida despenalizadora, ela concorre em favor da vtima,
outorgando-lhe o poder de decidir acerca da instaurao do processo contra o
acusado14. E o legislador cercou esta deciso de garantias como a exigncia de
que a desistncia ocorra em presena do juiz e seja ouvido o Ministrio Pblico.
Ademais, o direito de decidir sobre representar ou no pressupe a
possibilidade de conciliao civil, o que, seguramente, atende a interesses da
vtima, nem sempre sediados na exclusiva punio criminal do seu agressor, mas,
fundamentalmente atrelados ao interesse reparatrio dos danos sofridos, inclusive
14

Poder-se- argumentar ainda em favor da permanncia da representao mesmo nos crimes do


art. 129, 9, do CP, que a regra que imps a exigncia de representao nos crimes de leses
corporais leves est contida no art. 88 da Lei 9.099/95, mais precisamente nas disposies finais
da referida lei e, por tal posio geogrfica, se poderia entender no compartilhar ela da natureza
estrita da Lei dos Juizados Especiais, podendo-se caracteriz-la como norma acidental e no
essencial da referida lei. Sob tal enfoque se poderia argumentar que persiste a exigibilidade de
representao mesmo nos crimes de leses leves praticadas em situao de violncia domstica
contra a mulher, pois o legislador pretendeu afastar apenas o benefcio de natureza estrita da Lei
9.099/95, no caso, a transao penal. Em relao suspenso condicional do processo, a matria
tambm poder gerar polmica, pois tambm este instituto, previsto igualmente nas disposies
finais da Lei 9.099/95, no se insere na matria tpica da Lei 9.099/95 j que no aplicvel
exclusivamente no mbito do JEC, ao contrrio, o sursis processual aplica-se s infraes de
mdio potencial ofensivo, assim entendidas como aquelas cuja pena mnima no seja superior a
um ano.

aqueles de carter moral que, segundo afirma a doutrina da responsabilidade civil


extramaterial, tm evidente carter punitivo e pode importar em severa punio ao
agressor.
Outrossim, o art. 17 da nova Lei manifesta a preocupao do legislador
com punies insuficientes nos crimes em questo. Ao proibir a aplicao de
cestas bsicas e outras de prestao pecuniria ou multa isolada, o legislador
est se dirigindo tanto ao Ministrio Pblico, nas hipteses em que ainda seja
possvel a transao penal ou suspenso condicional do processo e que, ab initio,
parece ser apenas o caso de algumas contravenes penais (vias de fato e
importunao ofensiva ao pudor) como tambm e principalmente ao Poder
Judicirio, limitando as hipteses de substituio da pena privativa de liberdade
por restritivas de direitos (art. 44 do CP). Todavia, poder-se-ia argir que a
redao desse dispositivo em consonncia com o anterior revela que a inteno
fundamental do legislador no era afastar a exigibilidade de representao e sim
evitar, doravante, a aplicao de penas pecunirias em caso de delitos praticados
com violncia contra a mulher.
1.1.3 A posio aqui adotada: persiste a exigncia de representao nos
crimes do art. 129, 9, do CP contra a mulher.
O entendimento ora adotado est sujeito ao amplo debate que novos
aportes argumentativos possam desencadear, todavia, em princpio, ao menos,
parece mais lgico deduzir que o legislador realmente no pretenda, com a
redao do art. 41 da Lei 11.340/06, tornar o delito de leses leves (mesmo
quando presente a qualificadora do 9) novamente um crime de ao penal
pblica incondicionada, pois tal concluso melhor harmoniza a nova lei, tanto
internamente, conciliando seus prprios dispositivos que parecem privilegiar a
representao da vtima, quanto externamente, conectando as novas regras com
todo o sistema jurdico penal preexistente. Ademais, assim se atende de modo

mais proveitoso aos seus prprios objetivos de preveno da violncia contra a


mulher, como se ver na seqncia.
De incio, convm abrir um parntesis para analisar a histria da vtima no
processo penal15. Na aurora do Direito Penal, a vtima viveu uma idade do ouro,
pois era a grande protagonista do papel punitivo a ela outorgado quase
exclusivamente. Assim, Homero, na Odissia, registrara que Ulisses, ao retornar
de longo afastamento em razo da guerra de Tria, matou todos os pretendentes
de Penlope e por tal crime enfrentou a ira dos parentes dos jovens falecidos,
sendo forado ao exlio para evitar a prpria morte. J no advento do Estado
moderno, paradoxalmente, a vtima relegada ao abandono da Justia Criminal,
tratada apenas com compaixo, demagogia ou filantropia e, deste modo, de
sujeito passivo do crime foi neutralizada condio de objeto.
visvel que o Direito Penal e a Criminologia intensificam seu foco de
interesse na figura do infrator, em relao ao qual h todo um sistema de
garantias, que pode ser facilmente vislumbrado em diversos incisos do art. 5 da
Constituio, j com relao vtima, em todo o texto constitucional, h apenas a
tmida previso de lei para dispor acerca das hipteses em que o Poder Pblico
dar assistncia aos herdeiros de pessoas vitimadas por crime doloso, sem
prejuzo da reparao civil a cargo do agressor (art. 245 da Constituio Federal).
Os escassos investimentos pblicos em construo de presdios, programas de
ressocializao, etc, beneficiam sempre mais o infrator, deixando a vtima
relegada a um total desamparo pelo sistema penal, sob o pretexto de que pode
buscar sua reparao na Justia Civil.
O objetivo inicial deste distanciamento entre sujeito ativo e passivo era
facilitar a aplicao da lei penal de modo sereno e desapaixonado, o que seria
15

A anlise a seguir baseia-se no magistrio de Antonio Garca-Pablos de Molina na obra


Criminologia. 3. Ed., Tradutor: Luiz Flvio Gomes. So Paulo: RT, p. 72 e seguintes.

dificultado pela presena emocional da vtima na cena sancionatria, cuja


participao tenderia a transformar o julgamento em um momento de represlia ou
vingana. Assim, optou-se por caracterizar o crime como conduta geradora de
dano ou perigo de dano a bens jurdicos ideais, e, como corolrio, a vtima real foi
sendo neutralizada no Direito Penal, tornando-se um objeto abstrato, annimo e
despersonalizado; quando muito se lhe reserva o papel de testemunha e, ainda,
para mais avilt-la, sob a alegao de que tem interesse pessoal em que se puna
seu algoz, costuma-se diminuir o crdito de seu testemunho.
dentro dessa realidade de neutralizao, que a vtima sofre duas
vitimizaes: a primria decorrente do prprio crime, e a secundria, resultante do
modo como maltratada pelo sistema legal, cujo formalismo, criptolinguagem,
burocracia e at mesmo aviltamento por descrdito, tornam-na mais um objeto do
que um legtimo sujeito de direitos. Esta nefasta realidade distancia em muito a
meta de trazer a vtima para dentro do sistema, ressocializando-a e reparando o
dano sofrido, de forma mais pronta e solidria.
Ademais, nem se pode afirmar que o Direito Penal no possa existir sem a
pena. Notadamente, quando se trata da pena de priso, geralmente considerada
ineficaz para a ressocializao (preveno especial), sua aplicao deve ser
reservada apenas para os casos extremamente necessrios, quando imperam
razes retributivas, de preveno geral, ou mesmo de garantismo social. Como se
sabe a realidade atroz de nossas prises no recomenda, modo algum, lanar-se
mo, largamente, da privao da liberdade, antes convm evit-la sempre que
possvel, dando ensejo a outras sanes menos drsticas, tais as penas
alternativas relacionadas expressamente no art. 43 do CP.
Outrossim, h uma forte tendncia da moderna Criminologia e Direito
Penal em facilitar a reparao do dano ao ofendido. Esta tendncia est conforme
com o princpio da interveno penal mnima e subsidiria e no retira o papel do

Direito Penal de controlador da vida social. Ao contrrio, a simples ameaa de


processo penal, com conseqncias bem mais rigorosas, coage o infrator ao
atendimento expedito das exigncias reparatrias do ofendido.
Assim, que o Direito Penal moderno, notadamente a partir da 2 Guerra
Mundial, redescobriu a vtima, carreando-a para o seio do sistema, e alando-a
elevada funo de protagonista do prprio processo penal, na medida em que
pode j ali perseguir a reparao do dano, sem necessidade de lanar mo de
processo prprio na Justia Civil. No se trata de um retorno aos tempos da
vingana privada, posto que o poder da vtima controlado pelo Juiz e pelo
Ministrio Pblico e obstaculizado pelo direito de defesa do autor do fato,
limitando-se, normalmente, reparao do dano, mas, sem dvida, representa um
especial avano frente aos institutos tradicionais da persecutio criminis. Tal
protagonismo da vtima ganha mais realce nas pequenas e mdias infraes, nas
quais pode o Estado, mais justificadamente, abrir mo de parte de seu poder
decisrio e punitivo em favor de quem foi vitimado diretamente pelo delito. Em tais
formas delitivas mais brandas, o interesse privado da vtima prevalece sobre o
interesse pblico do Estado em exercer seu jus puniendi. Estas infraes
menores, na lio de Luiz Flvio Gomes:
... fazem parte do mbito de consenso, o que significa dizer que
autorizam uma soluo conciliatria para o conflito, bem diferente da
tradicional, que exigia sempre inqurito policial, denncia (obrigatria),
processo, provas, contraditrio, sentena, etc. Foi fundamental para esse
giro poltico-criminal estrondoso, o reconhecimento da insuficincia (ou
mesmo falncia) do sistema penal clssico (assim como do modelo penal
clssico de Justia Criminal), que no rene condies para fazer frente,
com sua atual estrutura e organizao, a todas as infraes. Acabou a
crena no full enforcement.16

Destarte, embora parea irrecusvel que, em muitos casos, a mulher


vtima de violncia domstica sofrer presso para desistir da representao
oferecida e que, dependendo de sua condio econmica ou social esta presso
16

Criminologia. 3 Ed. So Paulo: RT, ano 2000, p. 479.

poder exercer acentuada influncia em sua deciso, no menos certo


asseverar que a Lei 11.340/06 tambm visa minimizar ou eliminar por completo
esta constelao de fatores perversos que lhe diminuem a liberdade de escolha,
criando condies propcias para uma deciso mais livre por parte da vtima, e o
faz ao estabelecer importantes medidas protetivas que obrigam o agressor (arts.
22 e 23) e que beneficiam diretamente a ofendida (art. 24), alm das garantias de
transferncia no servio pblico e manuteno do vnculo empregatcio (art. 9,
2, I e II).
Ademais, sem sombra de dvidas, se a exigncia de representao de
fato uma medida despenalizadora, no menos certo que deixar esta deciso no
poder da vtima, que pode ento utiliz-la como instrumento de barganha para
uma justa reparao de danos civis, atende a dois objetivos: punir o sujeito ativo e
beneficiar direta e imediatamente a prpria vtima. Com efeito, importante
lembrar que o poder de representar pressupe o de conciliar, de sorte que,
mantida a representao, mantm-se tambm a conciliao e, nesse caso, o
poder de barganha da vitima fortalecido pela inexistncia de outras medidas
despenalizadoras posteriores, ou seja, ou o agressor aceita as condies do
acordo proposto pela vtima, ou ter de submeter-se de vez ao processo criminal,
sem direito transao ou suspenso condicional do processo que lhe poderiam
ser mais benficas que a prpria compensao dos danos civis. Deste modo,
somente com excluir outros benefcios despenalizadores, o legislador incrementou
a severidade legal em crimes de menor ou mdio potencial ofensivo praticados
contra a mulher, ainda que mantendo a exigncia de representao.
certo que a indenizao no se constitui propriamente em uma sano
penal, tanto que a obrigao de reparar o dano, conseqente sentena penal
condenatria, efeito extrapenal da condenao (art. 91, I, do CP). Todavia,
certo que a agilidade com que se pode alcanar o ressarcimento, j antes da lide

penal, constitui-se em benefcio direto vtima. Ademais, podendo a vtima


estipular danos morais, dentro de critrios de razoabilidade, estes assumem uma
funo punitiva, visto ser este um de seus principais fundamentos: lenir a dor
provocada pelo ato ilcito, mediante o pagamento de parcela pecuniria
suplementar aos danos materiais.
Cumpre salientar, ainda, que conceder vtima a possibilidade de decidir
acerca de condio de procedibilidade do processo penal, arma-a de poderoso
instrumento de persuaso contra aqueles agressores que ocultam patrimnio
capaz de garantir dvidas. A presso decorrente da ameaa de ao penal mais
eficaz que o mero risco de constrio patrimonial no seio do processo de
execuo Mas este poder da vtima, tambm no ser absoluto, cumprindo ao
Ministrio

Pblico,

quando

da

opinio

delicti,

coibir

eventuais

abusos,

desclassificando infraes penais ou postulando o arquivamento quando


inexistentes as condies da ao penal.
Assim,

em

conseqentemente,

se
a

conservando
oportunidade

a
de

exigncia
conciliao,

de

representao

esta

inclusive

e,
com

possibilidade de reparao dos danos, no se est neutralizando a vtima no


processo penal, ao contrrio, ela valorizada e soerguida condio de
protagonista relevante, que pode beneficiar-se direta e imediatamente da
possibilidade de decidir acerca do prosseguimento da ao penal.
Por tais razes, tem-se que a exigncia de representao nos casos do
art. 129, 9, do CP contra a mulher deve ser mantida, pois tal concluso atende
a uma interpretao sistemtica da nova lei, harmonizando-a com o sistema e
corresponde melhor ao telos da norma legal, pois, teleologicamente, a Lei Maria
da Penha pretende reforar o protagonismo da vtima mulher na punio do seu
agressor.

Ser necessrio, entretanto, a utilizao de algum mecanismo que


garanta, atravs da ameaa do prprio processo penal, o cumprimento dos
acordos de reparao de dano nesses crimes praticados com violncia domstica
contra a mulher. O atual mecanismo explicitado no art 74 e seu pargrafo nico da
Lei 9.099/95, que prev a mera constituio de ttulo executivo judicial, atravs da
homologao judicial do acordo, pressupondo, desde logo, a renncia
representao, insuficiente para as exigncias protetivas da Lei 11.340/06. Uma
sugesto seria tratar o assunto tal qual j vem ocorrendo em relao s
transaes penais, ou seja, levada a termo a conciliao, o procedimento (posto
que ainda no h processo penal) ficaria suspenso at o seu adimplemento, e s
a o juiz o homologaria, extinguindo a punibilidade pela decadncia. A extino da
punibilidade, imediata realizao do acordo, deixaria a ofendida merc da
vontade do sujeito ativo, pois, mxime quando se tratasse de valores pequenos,
no lhe sobraria suficiente motivao para demandar processo executivo.
1.3 A possibilidade de representao em outras infraes penais de menor
potencial ofensivo.
Alm das hipteses do art. 129, 9, do CP contra a mulher, a regra do
art. 16 da Lei 11.340/06 estar em vigor para outros crimes que devero sofrer
conseqncias oriundas do impacto da nova lei sobre o precedente ordenamento
penal. o caso do delito de ameaa em situao de violncia domstica e familiar
contra a mulher, cuja pena no alterada, mas que, agora se transfere da
competncia dos Juizados Especiais Criminais (JECRIM) para os juizados
comuns, muito embora persista a exigncia de representao, posto que sediada
em pargrafo nico do art. 147 do CP, afastados, porm, todos os institutos
despenalizadores da Lei 9.099/95.
conveniente assinalar, porm, que, mantida a representao no crime
de ameaa, corolrio lgico que a conciliao permanece possvel, mesmo

afastada a incidncia da Lei 9.099/95, pois conciliao e representao so


institutos inter-relacionados, ou seja, a deciso sobre representar ou no sempre
pode estar condicionada a algum tipo de conciliao, ainda que esta envolva a
reparao de danos civis. Assim, uma vez que a nova lei previu a necessidade de
uma autntica audincia preliminar no Juzo Criminal como nico momento em
que possvel renunciar representao, nesta solenidade se oportunizar a
possibilidade de acordo entre as partes, vedada apenas a transao, caso
inexitosa a conciliao.
Ademais, instaurado o processo pelas ameaas, este prima facie no
ficar sujeito ao sursis processual, o que um retrocesso, visto que a suspenso
condicional do processo, longe de fomentar a impunidade, uma antecipao da
pena final, com propsitos de agilizao e desburocratizao da justia. O tema ,
contudo, polmico, e, a princpio, parece prevalecer como mais lgica a afirmao
de que a suspenso condicional do processo est inviabilizada em qualquer crime
praticado em situao de violncia contra a mulher em face da regra do art. 41 da
Lei 11.340/06. Na prtica, certo que esta regra ser mal recebida no mbito do
Poder Judicirio, pois a suspenso condicional do processo um instituto que
aliviou o sistema do excesso de processos nas varas criminais. Alm disso, tem
ele carter sancionatrio, significando uma antecipao pragmtica da suspenso
condicional da pena. O que competia, com mais acerto ao legislador, era impor
condies mais severas na suspenso condicional do processo, como a obrigao
de prestar servios comunidade no primeiro ano da suspenso, a obrigao de
comprovar o pagamento de penso alimentcia durante a suspenso, de se afastar
da casa da vtima e, inclusive, a proibio de ser beneficiado novamente com esta
medida despenalizadora no prazo de cinco anos. Se tais solues vierem a ser
adotadas no cotidiano dos foros, talvez seja possvel salvar, em primeiro grau, o
instituto da suspenso condicional do processo da ameaa extintiva que a nova lei
lhe lana em face.

Outro impacto interessante da nova lei ser que, em todos os delitos antes
sujeitos apurao policial por termo circunstanciado, agora, afastada a
incidncia da Lei 9.099/95, tal apurao dever dar-se pela via tradicional do
inqurito. Sem dvida esta mudana ser impactante sobre a atividade da Polcia
Judiciria, j acostumada, h mais de dez anos ao sumrio termo circunstanciado.
Deste modo, a escolha legislativa, longe de alentar a punio de pequenos crimes
contra a mulher, acabar por estimular sua impunidade, pois nem a Polcia, nem a
Justia dispem de meios para instaurar tantos inquritos e processos. Com
efeito, quem no lembra que, antes de entrar em vigor a Lei 9.099/95 era bem
menor o nmero de inquritos por ameaa do que por leses corporais?
Corretamente, incapaz de concluir cem por cento dos registros, a Polcia
estabelecia como prioritria a apurao do delito mais grave de leses corporais.
Ento, com a vigncia da Lei 9.099/95 e a simplificao dos procedimentos, as
ameaas assumiram estatisticamente o primeiro lugar, deixando para trs as
leses corporais. Agora, certamente, este delito menor voltar a integrar a cifra
oculta da criminalidade, ante a impossibilidade virtual e, possivelmente bvia, de,
em face da reburocratizao da persecutio criminis, judicializ-lo plenamente.
Assim, que a opo legislativa da Lei 11.340/06 de afastar in totum a
aplicao da Lei dos Juizados Especiais no parece correta frente aos seus
declarados objetivos, pois, enquanto aplicvel, esta lei favorecia a represso
destes delitos de menor potencial ofensivo contra a mulher, mediante instrumentos
e princpios simplificadores da persecutio criminis, que facilitavam o acesso
justia de demandas neles baseadas. Agora, retomados os instrumentos
tradicionais mais burocrticos do inqurito e do processo criminal comum, as
deficincias institucionais, defluentes das carncias estruturais do Sistema de
Justia, levaro fatalmente a uma diminuio da ao punitiva em tais casos.

Outra importante forma delitiva que costuma apresentar-se nos Juizados


Especiais Criminais a contraveno penal de vias de fato, que, em face da nova
legislao, mesmo quando praticada contra mulher em situao de violncia
domstica ou familiar permanece sujeita a todo o regramento da Lei 9.099/95, isto
porque, o art. 41 da Lei 11.340/06, afasta a aplicao dos institutos da Lei
9.099/95 apenas aos crimes praticados contra a mulher, nada referindo com
relao s contravenes e no se poderia estender a vedao ao delito ano
sem que com isso se laborasse em interdita analogia in malam partem. Isto
simples de resolver; complexo, contudo, se saber como ficar a questo da
representao em contravenes de vias de fato, uma vez que esta condio
vinha sendo imposta como decorrncia da analogia in bonam partem com o delito
de leses leves. Sustentando-se aqui que a exigncia de representao nos
delitos de leses leves dever ser mantido, consectrio lgico que, quanto a vias
de fato, o mesmo ocorrer. De qualquer forma, mesmo frente a entendimento
contrrio, serio possvel evitar a ao penal sempre que a vtima assim
expressamente o postulasse, com argumentos de ordem principiolgica, como,
por exemplo, a inarredvel concluso de que a insero da Lei 9.099/95 no
ordenamento jurdico mitigou o princpio da obrigatoriedade da ao penal,
permitindo ao dominus litis avaliaes de convenincia e oportunidade, de modo
que, havendo afirmao textual da vtima no sentido de no ter interesse no
prosseguimento do feito, tratando-se de mera contraveno penal, razovel
arquivar-se o termo circunstanciado por razes de poltica criminal e ausncia de
justa causa para a ao penal.
Insta, outrossim, frisar o impacto da nova lei no tocante aos crimes de
ao penal privada, quando praticados em situao de violncia domstica
ou familiar contra a mulher. Ser o caso, exemplificativamente dos crimes de
dano, exerccio arbitrrio das prprias razes e crimes contra a honra. Com
relao a eles a nova lei apenas afastou a incidncia da Lei 9.099/95, persistindo,

porm, a regra da ao penal privada, com o que se pode afirmar que legislador
foi paradoxal, pois, novamente, a pretexto de aumentar a represso desses
delitos, acabou laborando, inadvertidamente, para sua impunidade. Com efeito,
desde que entrou em vigor a Lei 9.099/95 sempre houve forte tendncia a se
trazer para o mbito dos Juizados Especiais Criminais os termos circunstanciados
envolvendo delitos contra a honra, antes mesmo do ajuizamento das aes
privadas, oportunizando-se, nessa quadra pr-processual, a conciliao e a
transao penal17. Era uma forma de alentar o acesso justia e prevenir delitos
mais graves pela via clere da justia consensual. Alm disso, sempre que
impossvel a conciliao ou a transao, a ofendida era ento instruda a procurar
um advogado ou os rgos de assistncia judiciria para propor a queixa-crime.
Agora, afastada a Lei 9.099/95, a vtima de crime contra a honra ter de contar
com a boa vontade da polcia judiciria, j assoberbada de trabalho, para a
realizao de um inqurito policial a ser concludo antes do prazo decadencial e,
depois, dispondo do inqurito, procurar servio de assistncia judiciria gratuita
com disponibilidade para a propositura da queixa-crime em tempo hbil. No
preciso grande esforo para concluir que a nova lei jogou esta cifra delitiva para
debaixo do tapete, inviabilizando, por completo, em face da atual realidade
estrutural, o acesso justia destas espcies tpicas.

2. Aspectos processuais da Lei 11.340/06.


No seu art. 14, a Lei Maria da Penha, estabelece que podero ser criados
Juizados Especiais da Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, com
competncia cvel e criminal, aos quais se possibilitar funcionar no horrio
17

Nesse sentido, GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados Especiais Criminais Comentrios
Lei 9.099/95. So Paulo: RT, 2005, 5 Ed., p. 151. Referidos autores citam ainda deciso do STJ
no RHC 8.480-SP, 5 Turma, Rel. Felix Fischer, na qual registrada a tendncia daquele Tribunal
superior em aceitar a transao e a suspenso condicional do processo em delitos de ao penal
privada.

noturno, como meio de facilitar o acesso Justia. A polcia judiciria j havia


adotado a prxis de criar delegacias especializadas que, como se sabe, podem
alcanar bons resultados. Entretanto, a criao de Juizados da Violncia
Domstica e Familiar somente ser vivel em comarcas cuja demanda a justifique,
nas demais, a matria dever ficar na alada dos juizados comuns, visto que, em
pequenas e mdias comarcas, nem mesmo os Juizados Especiais Criminais ainda
foram estabelecidos. O problema que h aspectos da lei relacionados a
decises cveis, trabalhistas e criminais, sendo lcito questionar como ficar a
determinao da competncia para os atos processuais decorrentes da nova lei?
O art. 33 da Lei 11.340/06 que trata das disposies transitrias parece
resolver a questo, quando estabelece que enquanto no estruturados os
Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, as varas criminais
acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas
decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher,
observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao
processual vigente.
Assim, na esteira de uma tendncia inaugurada pela prpria Lei 9.099/95,
o legislador, novamente, conectou a Justia Civil e a Criminal, agora sob clara
determinao de prevalncia desta ltima. Quais seriam, porm, as medidas
cveis determinadas na nova lei? So medidas cautelares, destinadas
preservao da integridade fsica, da liberdade de ir e vir, da guarda dos filhos e
do patrimnio da mulher ofendida. Assim, o legislador distinguiu as medidas

protetivas de urgncia que obrigam o agressor (art. 22 18) das medidas protetivas
de urgncia ofendida (arts. 23 e 2419).
Estas medidas podem ser determinadas pelo juzo criminal, atendendo
aos mesmos pressupostos das medidas cautelares do processo civil, ou seja,
podem ser deferidas inaudita altera pars ou aps audincia de justificao e no
prescindem da prova do fumus boni juris e periculum in mora.
Cumpre mencionar ainda as garantias do art. 9, 2, I e II da Lei Maria da
Penha20 que asseguram prioridade de remoo quando se tratar de mulher
18

Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta
Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes
medidas protetivas de urgncia, entre outras:
I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente,
nos termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003;
II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
III - proibio de determinadas condutas, entre as quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de
distncia entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao;
c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da
ofendida;
IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento
multidisciplinar ou servio similar;
V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
19

Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:
I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou de
atendimento;
II - determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao respectivo domiclio, aps
afastamento do agressor;
III - determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda
dos filhos e alimentos;
IV - determinar a separao de corpos.
Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de propriedade
particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre outras:
I - restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida;
II - proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra, venda e locao de
propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial;
III - suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor;
IV - prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais
decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a ofendida.
20

- Art. 9 (...)

funcionria pblica ou manuteno do vnculo trabalhista por at seis meses,


sempre que tais providncias se fizerem necessrias para preservar a integridade
fsica e moral de mulher, vtima de violncia domstica ou familiar. Quanto
garantia da transferncia de empregada pblica fcil concluir que tal garantia
dever ser, desde logo, aplicada pela administrao pblica, podendo ser
determinada em juzo, especialmente, em sede de mandado de segurana, nada
impedindo que o prprio juzo criminal o ordene, com fulcro no art 33 da Lei
11.340/06, mas, obviamente, quando se tratar de funcionria municipal ou
estadual, a transferncia somente ser possvel no mbito territorial da correlata
unidade federativa.
Mais problemtica ser a questo alusiva manuteno do vnculo
empregatcio que, por certo, dar azo a infindveis discusses. Acredita-se,
entretanto, somente competir ao juzo criminal reconhecer que uma trabalhadora
se enquadra na situao descrita na referida Lei, visto tratar-se de um litgio
totalmente estranho relao de emprego: a identificao do caso de violncia
domstica. Portanto, evidenciada essa situao, caberia ao juiz criminal comunicar
o empregador de sua deciso, garantindo o vnculo empregatcio. Caso o
empresrio no cumpra, e promova a resciso do contrato de trabalho, a sim
surgiria a lide trabalhista, pois, a empregada, aps ter um direito reconhecido,
sofreu sua violao pelo empregador. Nesse caso, a soluo para o
restabelecimento do vnculo passa por uma reclamatria trabalhista, onde a
trabalhadora expor a violao de seu direito ao juiz do trabalho. Nessa
reclamatria, por sua vez, no se poder admitir discusso sobre o mrito da
deciso do juiz criminal. Quando muito a empresa poder alegar fatos do tipo:
2 - O Juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar
sua integridade fsica e psicolgica:
I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou
indireta;
II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho, por
at seis meses.

justa causa, extino do estabelecimento na regio, ou algum motivo de fora


maior. Em resumo, portanto, cabe ao juiz criminal reconhecer o enquadramento na
hiptese de violncia domstica, comunicando a empresa. No cumprida tal
determinao, o empregador estar sujeito a uma reclamatria trabalhista com
pedido de reintegrao e restabelecimento do vnculo rompido.
Outra questo a ser levantada ser se durante o perodo de afastamento
do local de trabalho, garantia de manuteno do vnculo empregatcio
corresponde a permanncia da percepo de salrios. Para resolver este dilema,
deve-se investigar a natureza jurdica da paralisao. No Direito do Trabalho
existem duas formas de paralisao da prestao de servios: a suspenso e a
interrupo do contrato de trabalho. A primeira provoca a suspenso de
praticamente todas as execues das obrigaes contratuais (pelos menos as
principais, que so a prestao dos servios e o pagamento dos salrios). So
exemplos de suspenso, os afastamentos por doena depois do 15 dia (quando o
INSS assume a partir do 16 dia), as suspenses disciplinares, etc. J a
interrupo existencializa-se nos casos em que somente a prestao dos servios
paralisada. O empregador continua com a obrigao de pagar os salrios.
Exemplos de interrupo so as frias, os descansos semanais remunerados, os
15 primeiros dias do afastamento pela doena, etc. Dentro desses dois institutos,
a hiptese da Lei 11.340/06 deve ser enquadrada, j que menciona o
"afastamento do local de trabalho", deixando claro que no haveria a prestao
dos servios. Por outro lado, em momento algum a lei obriga o empregador a
pagar salrios nesse perodo, o que seria imprescindvel, j que ningum est
obrigado a fazer algo seno em virtude de lei. A omisso dessa obrigao,
portanto, implica na hiptese de suspenso do contrato de trabalho, razo pela
qual no haver contagem do tempo de servio, pagamento de salrios, FGTS e
nem recolhimento de contribuies para o INSS. Cr-se que inteno do
legislador, nesse caso, foi possibilitar que a mulher se retire da localidade por um

tempo, indo morar com os pais em outra localidade, etc, garantido a fonte de
subsistncia, quando retornar21. De qualquer modo, preciso convir que, em se
onerando exclusivamente o empregador com mais esta garantia de vnculo, se
estar criando, por vias transversas, outra causa de discriminao contra a mulher
no trabalho, a exemplo do que j ocorre com a licena-maternidade.
Medida cautelar de carter criminal estabelecida no mbito da nova lei a
merecer encmios a possibilidade de priso preventiva do agressor, prevista
no art. 20 da Lei Maria da Penha 22. A regra permite a priso preventiva em crime
de leses corporais leves, punidos com pena de deteno, abrindo exceo
norma do art. 313, I e II do CPP que dificulta a possibilidade de priso preventiva
em crimes punidos com deteno. Trata-se de aplicao do princpio de que a lei
especial prevalece sobre a geral. Todavia, uma vez que o legislador autoriza
apenas a priso preventiva do agressor resulta lcito concluir que tal no tenha
cabimento em crimes de ameaa ou contra a honra, pois o conceito de agressor
deve ser restritivamente interpretado. De qualquer sorte, a priso preventiva
somente poder ser decretada nas hipteses do art. 312 do CPP, visto tratar-se
de instituto excepcional.
Vale salientar, por fim, que a regra do art. 16 da Lei 11.340/06 dever
determinar a realizao de audincias preliminares no Juizado comum, a exemplo
do que j vem ocorrendo em relao aos crimes dos arts. 306 e 308 da Lei
9.503/97, com os nicos objetivos de ratificao da representao j ofertada no
21

As concluses esboadas aqui foram sugeridas pelo Juiz do Trabalho, Dr. Rogrio Donizete
Fernandes da Vara do Trabalho de Lajeado, a quem agradeo a colaborao. Sem dvida que a
matria polmica e est longe de ser pacificada, podendo surgir especialmente a tese de que,
atento aos objetivos sociais da lei, a exemplo do que ocorre nos afastamentos acidentrios e por
doena, o empregador pague os primeiros dias de afastamento e os demais fiquem a cargo da
Previdncia Social medida que se nos antolha profundamente justa.
22
Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso
preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou
mediante representao da autoridade policial.

registro policial e eventual conciliao, visto que a transao estar sempre


afastada em qualquer crime praticado em situao de violncia contra a mulher. A
contraveno das vias de fato em situao idntica permanecer a cargo do
Juizado Especial Criminal com plena incidncia da Lei 9.099/95, posto que o art.
41 da Lei Maria da Penha refere-se apenas a crimes e no a contravenes.
Concluses.
O afastamento dos institutos despenalizadores da Lei 9.099/95 constitui
opo duvidosa do legislador, pois que a conciliao, a transao e a suspenso
condicional do processo no so, necessariamente, causas de impunidade. Ao
contrrio, a celeridade, decorrente da desburocratizao que tais institutos
propiciam, mesmo um elemento que facilita o acesso justia e, portanto, a
represso mais eficaz da criminalidade de pequeno potencial ofensivo. O retorno
s formas clssicas de persecutio criminis (o inqurito policial e o processo
comum) permitem entrever a dificuldade de acesso dos delitos de menor
gravidade ao sistema de justia, os quais iro incrementar a cifra oculta da
criminalidade.
Apenas a mulher ser sujeito passivo da violncia domstica, mas o
sujeito ativo no prprio, podendo ser qualquer pessoa, inclusive outra mulher.
Interessa nova lei as diversas formas de violncia contra a mulher fsica,
psquica, sexual, patrimonial e moral praticadas no mbito domstico ou das
relaes

familiares

afetivas.

Particularizadas

por

tais

caractersticas

especializantes, a ao penal decorrente de leses corporais leves continuar a


depender de representao, porm seu autor no far jus a qualquer outro
benefcio da Lei 9.099/95. Sustenta-se aqui persistir a condio de procedibilidade
do art. 88 da Lei 9.099/95, em razo de uma interpretao sistemtica da Lei
11.340/06 permitir tal concluso. Em relao ao crime de ameaa (art. 147 do
Cdigo Penal) persiste a representao e, por isso mesmo, h sempre

possibilidade de conciliao, mas esto afastados os benefcios da transao


penal e suspenso condicional do processo. J no tocante s vias de fato, por se
tratar de contraveno, no est afastada a Lei 9.099/95.
As medidas cautelares de carter protetivo dos arts. 22 a 24 da Lei
11.340/06, inclusive as garantias do art. 9, 2, da referida lei, devem ser
aplicadas pelo Juiz Criminal at que instalados os Juizados da Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher, conforme art. 33 da referida Lei.
De todo o exposto, pode-se concluir que a Lei 11.340/06 tem mais efeito
simblico do que resultados concretos a curto e mdio prazo, posto que,
atentando-se para os possveis impactos de suas disposies sobre o sistema de
justia, possvel vaticinar que as medidas mais importantes para implementao
dos seus objetivos a consecuo de polticas sociais, a cargo do poder pblico e
de instituies privadas em realidade sero relegadas a segundo plano,
prevalecendo as aes de ordem jurdico-penal, as ltimas que deveriam vir
recrutadas para darem seu contributo em sede de um Estado Democrtico de
Direito.

QUADRO SINPTICO
Delito

Representao

Conciliao

Transao

Susp. Cond do
Processo (SCP)

Art. 129,

Exigvel: art. 16

Cabvel em juzo como

Afastada pelo

Afastada pelo art. 41

9, CP
Art.
CP

Lei 11.340/06
147

Exigvel:
art.
147, nico, CP

Arts. 138,
139 e 140
CP

Ao penal
privada.

Art. 150 e
seu 1 do
CP
Art. 163
caput e
par. nico,
IV, do CP
Art.
163,
pargrafo
nico, I e
II, do CP.

Ao penal
pblica
incondicionada
Ao penal
privada

Arts. 216,
caput, e
216 A, do
CP

Ao penal
privada ou
pblica
condicionada
representao
(art. 225, 1, I)
Exigvel por
analogia ao
delito de leses
corporais leves

Art. 21 da
LCP

Ao penal
pblica
incondicionada

condio da renncia
representao.
Cabvel em juzo como
condio da renncia
representao.
Cabvel em juzo como
condio da renncia
queixa-crime ou perdo
do ofendido.
Incabvel, por se tratar
de ao penal pblica
incondicionada
Cabvel em juzo como
condio da renncia
queixa-crime ou perdo
do ofendido
Incabvel, por se tratar
de ao penal pblica
incondicionada

Cabvel, pois pode


condicionar a opo
pela representao.

Cabvel, pois pode


condicionar a opo
pela representao.

art. 41 da Lei
11.340/06
Afastada pelo
art. 41 da Lei
11.340/06
Afastada pelo
art. 41 da Lei
11.340/06

da Lei 11.340/06

Afastada pelo
art. 41 da Lei
11.340/06
Afastada pelo
art. 41 da Lei
11.340/06

Afastada pelo art. 41


da Lei 11.340/06

Incabvel
porque a pena
mxima
superior a 02
anos
Afastada pelo
art. 41 da Lei
11.340/06

Afastada pelo art. 41


da Lei 11.340/06

Cabvel, pois o
art. 41 da Lei
11.340/06,
somente se
refere a
crimes

Cabvel, pois o art.


41 da Lei 11.340/06,
somente se refere a
crimes e no a
contravenes

Afastada pelo art. 41


Lei 11.340/06
Afastada pelo art. 41
da Lei 11.340/06

Afastada pelo art. 41


da Lei 11.340/06

Afastada pelo art. 41


da Lei 11.340/06

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
GERBER, Daniel et DORNELLES, Marcelo Lemos. Juizados Especiais
Criminais. Porto Alegre, Ed. Livraria do Advogado, 2006.

GIACOMOLLI, Nereu. Juizados Especiais Criminais. 2 Ed., Porto Alegre: Ed.


Livraria do Advogado, 2002.
GOMES, Luiz Flvio. Criminologia. 3 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano
2000,
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Juizados Especiais Criminais - Comentrios
Lei 9.099/95. 5 Ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005
MOLINA, Antonio Garca-Pablos. Criminologia. 3. Ed., Tradutor: Luiz Flvio
Gomes. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.
PORTO,

Pedro

Rui

da

Fontoura.

Direitos

Fundamentais

Sociais

Consideraes acerca da Legitimidade Poltica e Processual do Ministrio Pblico


e do Sistema de Justia para sua Tutela. Porto Alegre: Ed. Livraria do Advogado,
2006.
ROXIN, Claus. Estudos de Direito Penal. Tradutor Lus Greco. Rio de Janeiro:
Renovar, 2006.