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IMPLICANCIAS LEGALES DE LA DECISIN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS DE

DEJAR SIN EFECTO UN ACUERDO (Oswaldo Hundskopf Exebio)


El autor comparte el criterio fijado por el Tribunal Registral en la presente resolucin: en los
casos que se presenten para calificacin acuerdos de junta general que sealen que se deja
sin efecto un acuerdo determinado, debe evaluarse si se pretende que ello sea retroactivo o
no, pues nicamente en el segundo caso es inscribible el acuerdo, ya que en el fondo se trata
de una revocacin. Es decir, no cabe solicitar la inscripcin de un acuerdo por el cual se
pretende dejar sin efecto retroactivamente un acto ya inscrito, pues en aplicacin del artculo
2013 del Cdigo Civil, solo procede va impugnacin o accin de nulidad.
RESOLUCIN N 397-2001-ORLC/TR
Lima, 12 de setiembre de 2001
VISTO; el recurso de apelacin interpuesto por JUAN MORALES CRDOVA (Hoja de
Trmite N 2001-022630 del 30 de mayo de 2001), contra la observacin formulada por la
registradora pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, Dra. Silvia Montaez
Zamora, a la solicitud de inscripcin de otorgamiento de facultades, revocatoria y ratificacin
que otorga la CORPORACIN TURSTICA PERUANA S.A.C., en mrito a las copias
certificadas por notario. El ttulo se present el 18 de abril de 2001 bajo el N 72210. La
registradora deneg la solicitud de inscripcin por cuanto: 1.- Por junta general del 16/04/2001
se acuerda: a) Dejar sin efecto todos los acuerdos adoptados en la junta general del
03/01/2001 y al haberse quedado inscrita dicha junta en el asiento C 0004, dicha facultad
corresponde al Poder Judicial por el principio de legitimidad. Artculo 2013 del CC. El contenido
de las inscripciones se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o
se declare judicialmente su invalidez. Respecto a este punto se debe tener en cuenta que la
junta general del 16/04/2001 no acuerda la revocatoria del nombramiento del gerente y/o
poderes otorgados, sino acuerda dejar sin efecto dicha designacin, es decir el acuerdo
pretende restarle validez y efectos jurdicos al acuerdo y que obra registrado en el asiento C
0004, siendo esta facultad exclusiva del Poder Judicial, dado que se presume la certeza y surte
todos los efectos jurdicos de la inscripcin aludida. b) Se ratifica como gerente general al Sr.
Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, no estando registrado su nombramiento como
gerente general, ya que por junta general del 03/01/2001 fue removido del cargo. Artculo 2015
del CC. Artculo 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos. Habindose registrado
la remocin del Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli en el cargo de gerente general, y
habindose inscrito adems el nombramiento de otro gerente general, su ratificacin en dicho
cargo no resulta procedente, debiendo la junta proceder a su nombramiento respectivo, en
atencin a que el asiento de remocin de gerente ha surtido plenos efectos jurdicos, no
pudiendo en consecuencia ratificarse un nombramiento no inscrito. Artculo 2015 del CC. 2.- La
junta general del 16/04/2001 ha sido convocada por el Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry
Schiantarelli, sin embargo, el gerente registrado en la partida de la sociedad es el Sr. Juan
Carlos Tabja Majluf, en consecuencia la junta no ha sido vlidamente convocada. Artculo 245
de la LGS. Respecto a este punto se indica que conforme al acuerdo adoptado por junta
general de accionistas del 03/01/2001, se nombra al nuevo gerente a partir del 09/04/2001, y
de las esquelas de convocatoria se advierte que las mismas han sido notificadas con fecha
09/04/2001, es decir cuando el Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schianterelli no era gerente,
dejndose constancia de que la fecha que reviste validez de dichas convocatorias es la de su
notificacin y que en el presente caso fueron por conducto notarial. 3.- Sin perjuicio de lo
sealado anteriormente deber presentar una certificacin expedida por el gerente inscrito
respecto de los accionistas de la sociedad a fin de verificar que todos los accionistas hayan
sido debidamente convocados. Artculo 245 de la LGS y artculo 47 del Reglamento General de
los Registros Pblicos. Respecto a este punto deber ser presentada la certificacin solicitada
ya que, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 188 inciso 5, es el gerente el encargado
de expedir las certificaciones del contenido de los libros de la sociedad, interviniendo como
vocal ponente la Dra. Gloria Amparo Salvatierra Valdivia; y,
CONSIDERANDO:

Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de acuerdos de junta


general adoptados por CORPORACIN TURSTICA PERUANA S.A.C., en mrito a copias
certificadas por notario del acta de la junta general de accionistas realizada el 16 de abril de
2001 y copias legalizadas por notario de las esquelas de convocatoria a la citada junta
mediante conducto notarial;
Que, el apelante tanto en el escrito de fecha 3 de mayo de 2001 as como en el recurso
de impugnacin, precisa la rogacin del presente ttulo, en el sentido de que los actos a
inscribir son la revocatoria y el nombramiento del gerente de la sociedad bajo examen;
Que, revisada la partida registral, ficha N 115195 que contina en la partida
electrnica N 11015342 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima,
se aprecia que en el asiento C 0004 de la partida, constan inscritos los acuerdos adoptados por
la junta general de accionistas realizada el 3 de enero de 2001, en la que se acord prescindir
de los servicios del gerente general Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli y nombrar para
dicho cargo a Juan Carlos Tabja Majluf;
Que, sobre los acuerdos que son materia de inscripcin, cabe sealar, con respecto a
la revocacin del gerente general, que la junta general de accionistas del 16 de abril de 2001
aprob por unanimidad de las acciones concurrentes, dejar sin efecto todos los acuerdos
adoptados en la junta general de accionistas de fecha 3 de enero de 2001 (..) y con relacin al
acuerdo de nombramiento de gerente general, la junta acord ( .. ) por unanimidad de las
acciones concurrentes (..) ratificar en el cargo de gerente general de la empresa al seor Eddie
Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, con DNI N 07862611 aprobando su gestin realizada
hasta la fecha (...).
Que, resulta oportuno precisar que en el presente caso lo que pretende la junta al dejar
sin efecto los acuerdos de la junta general realizada el 3 de enero de 2001, es que
retroactivamente estos no produzcan o generen consecuencias, con lo cual se quiere volver a
la situacin jurdica que tena la sociedad antes de haberse adoptado dichos acuerdos; tema
que guarda relacin con la ineficacia del acto jurdico; que para Marcial Rubio es (...) la
incapacidad de este para producir sus efectos, bien porque ha sido mal constituido, o bien
porque ciertas circunstancias exteriores a l impiden tales efectos (La invalidez del acto
jurdico. Pg.13. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995); lo cual
es diferente a la revocacin del acuerdo, por cuanto con la revocacin se extingue o modifica el
acto revocado a partir de la fecha en que se adopta el acuerdo de revocarlo y no opera con
efectos retroactivos, es decir el acto surti efectos desde que se acord hasta su revocacin,
supuesto distinto al acuerdo que se pretende inscribir.
Que, supuesto diferente es el de la remocin del gerente general, lo que puede ser
acordado en cualquier momento por el directorio o la junta general, cualquiera que sea el
rgano del que haya emanado su nombramiento, segn lo seala el artculo 187 de la Ley
General de Sociedades, que recoge el principio de libre revocabilidad de los administradores;
acto que s est facultado a realizar la junta general o el directorio, lo que a su vez constituye
un ttulo modificatorio del nombramiento del gerente general de la sociedad inscrito;
Que, la Ley General de Sociedades prev la impugnacin de los acuerdos de la junta
general, cuyo contenido sea contrario a dicha ley, se opongan al estatuto o al pacto social o
lesionen los intereses de la sociedad, as como los que incurran en causal de anulabilidad; el
referido artculo seala que no procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado
o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto;
Que, por lo tanto, la ley prev expresamente que la junta general revoque o sustituya
sus acuerdos, pero no prev que los deje sin efecto; sin embargo, debe distinguirse entre dejar
sin efecto retroactivamente lo que implica la pretensin de que el acuerdo no haya surtido
efectos, tal como si nunca hubiera existido, y dejar sin efecto no retroactivamente, lo que
implica que el acuerdo surti efectos desde que se adopt hasta que se acord dejarlo sin
efecto; como puede apreciarse, dejar sin efecto no retroactivamente equivale a revocar el
acuerdo, de manera que cuando se presenten para su calificacin acuerdos de la junta general
en los que se seale que se deja sin efecto un acuerdo determinado, deber evaluarse si la

junta pretende que ello sea retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo se concluye que no
se pretende que sea retroactivo, no habr inconveniente para inscribir el acuerdo, pues dejar
sin efecto no retroactivamente equivale a revocar el acuerdo;
Que, adems atendiendo a que los acuerdos adoptados se encuentran inscritos en el
registro, el contenido de dicha inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos,
mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez, conforme al principio de
legitimacin recogido en el artculo 2013 del Cdigo Civil, constituyendo a su vez una garanta
del Sistema Nacional de los Registros Pblicos la intangibilidad del contenido de los asientos
registrales, salvo ttulo modificatorio posterior o sentencia judicial firme, segn lo indica el
artculo 3 inciso b) de la Ley N 26366; en consecuencia, el nico rgano del Estado que puede
declarar la nulidad de una inscripcin es el Poder Judicial, segn lo establecido en el artculo
172 del Reglamento General de los Registros Pblicos;
Que, de lo glosado en los considerandos precedentes, se colige que el acuerdo de
dejar sin efecto la junta general del 3 de enero de 2001 pretende que ello tenga efectos
retroactivos, razn por la que no puede inscribirse, por lo que se debe confirmar el inciso a) del
primer extremo de la observacin y ampliarla conforme se indica en la presente resolucin;
Que, en cuanto a la ratificacin del gerente general, seor Eddie Aldo ngel Thornberry
Schiantarelli; cabe indicar que al ratificar a una persona en su cargo, se est confirmando su
designacin, partiendo del supuesto de que la persona ratificada an est ocupando dicho
cargo o ha culminado su mandato pero an no ha sido reemplazada; lo que no sucede en el
presente caso, por cuanto, de la revisin de los antecedentes registrales, se aprecia que en el
asiento C 0004 consta su remocin como gerente general y la designacin del actual gerente
general de la sociedad, recada en el seor Juan Carlos Tabja Majluf; por lo que tal
ratificacin no se adecua a los antecedentes registrales al no tener vigencia el acto previo
inscrito, que es la designacin en el cargo de gerente general, en aplicacin de lo dispuesto por
los artculos 2011 y 2015 del Cdigo Civil, concordados con el artculo 151 del Reglamento
General de los Registros Pblicos; en tal sentido, lo que s procede inscribir es el
nombramiento de un nuevo gerente general si as lo acuerda la junta general de accionistas;
por lo que se debe confirmar el literal b) del primer extremo de la observacin;
Que, adicionalmente, de la ratificacin del nombramiento del anterior gerente general
se advierte que se pretende dejar sin efecto los acuerdos adoptados en la junta general del 3
de enero de 2001 y que tengan efectos retroactivos, por cuanto al no haber producido efectos
dicha junta general, an estara vigente la designacin como gerente del seor Eddie Aldo
ngel Thornberry Schiantarelli, lo que conforme se ha indicado, no se ajusta a las normas
sobre la materia;
Que, de otro lado, respecto a la convocatoria a
tratndose de una sociedad annima cerrada sin directorio,
general, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 245
concordada con el artculo 23 del estatuto, entendindose
vigente;

la junta general de accionistas,


esta es convocada por el gerente
de la Ley General de Sociedades,
que la realiza el gerente general

Que, de la revisin de los cargos de la convocatoria de la junta general a inscribir, se


aprecia que la efectu Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli; de otro lado, las
convocatorias tienen fecha 7 de abril de 2001, tramitadas por conducto notarial, ingresando al
oficio del notario el mismo da 7 de abril, las que fueron entregadas a los accionistas el 9 de
abril; al respecto, de la revisin del ttulo archivado N 61226 del 29 de marzo de 2001 se
aprecia que la junta general de accionistas realizada el 3 de enero de 2001 seal que el seor
Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli ocupara el cargo de gerente general hasta el 8 de
abril del ao en curso y a partir del 9 de abril de 2001, ocupara el cargo el seor Carlos Tabja
Majluf; de lo cual se desprende que al momento de efectuar la convocatoria, an el seor Eddie
Thornberry ostentaba el cargo de gerente general, por lo que dicha persona tena la facultad de
convocar a junta general;
Que, la registradora formula observacin sealando que el 9 de abril de 2001 Eddie
Thornberry ya no era gerente general; sin embargo, la fecha que debe tomarse en cuenta no es

la de recepcin de la esquela, sino la fecha en que el gerente general entreg las esquelas al
oficio del notario, esto es, el 7 de abril de 2001 conforme al sello puesto por la notara; al
respecto, debe recalcarse que la fecha de recepcin de la esquela por el socio se toma en
cuenta para verificar que haya sido cursada con la antelacin debida y en cambio, para efectos
de verificar la legitimidad del gerente general que convoca, debe considerarse la fecha en que
las esquelas fueron remitidas a la notara; en tal sentido se debe revocar el segundo extremo
de la observacin;
Que, adicionalmente, sobre el particular, se aprecia que en la extensin del asiento C
0004 de la partida electrnica N 11015342 no se ha consignado la fecha de vencimiento del
mandato como gerente del seor Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, ni tampoco la
fecha de inicio en dicho cargo del seor Juan Carlos Tabja Majluf, omisin que debe ser
rectificada de oficio de conformidad con lo dispuesto por el artculo 175 del Reglamento
General de los Registros Pblicos;
Que, sobre la certificacin de la convocatoria a todos los accionistas que solicita la
registradora, la misma que debe ser expedida por el gerente inscrito, se debe precisar que se
ha presentado el cargo de las cartas notariales remitidas una de otra a Javier Elas Musiris
Daz; desprendindose que son dos los accionistas de Corporacin Turstica Peruana S.A.C.,
lo cual es corroborado en el acta de junta general bajo examen en la que se indica que
Habindose efectuado la convocatoria por esquelas remitidas notarialmente a cada uno de los
dos accionistas de la sociedad (... ); por lo que no es necesaria la presentacin de la
certificacin solicitada por la registradora, debindose revocar el tercer extremo de la
observacin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
1.
CONFIRMAR el primer extremo de la observacin formulada por la registradora
pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva,
REVOCAR lo dems que contiene y AMPLIARLA por los fundamentos expuestos en los
considerandos que anteceden.
2.
DISPONER que el registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas de
Lima proceda a rectificar el asiento C 0004 de la partida electrnica N 11015342, conforme a
lo sealado en el decimosexto considerando de la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.(FDO.) DR. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Presidente de la Tercera Sala del
Tribunal Registral. - DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, vocal del Tribunal Registral. DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, vocal del Tribunal Registral.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.

INTRODUCCIN

La Resolucin N 397-2001-ORLC/TR, materia del presente comentario, fue expedida


el 12 de setiembre de 2001 por la Tercera Sala del Tribunal Registral de la Oficina Registral de
Lima y Callao, resolviendo con ella la apelacin interpuesta por Juan Morales Crdova contra la
observacin formulada por la registradora pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas al
ttulo 72210, presentada el 18 de abril de 2001, por la cual se pretende inscribir la revocatoria y
el nombramiento del gerente de Corporacin Turstica Peruana S.A.C., en mrito a las copias
certificadas por notario del acta de junta general de accionistas realizada el 16 de abril de 2001.
La Resolucin N 397-2001-ORLC/TR tiene dos partes diferenciadas una de otra y que
son:

1.1
El pronunciamiento del Tribunal Registral con respecto a la observacin
formulada por la registradora pblica (e), a travs de la cual resuelve lo siguiente:

En primer lugar, confirmar el primer extremo de la observacin formulada por la


registradora pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, relacionado con los
siguientes aspectos:
a)
Que el acuerdo de dejar sin efecto la junta general del 3 de enero de 2001
pretende que ello tenga efectos retroactivos, razn por la que no puede inscribirse. En este
aspecto a su vez, el Tribunal resuelve ampliarlo por los fundamentos expuestos en los
considerandos de la resolucin emitida.
b)
No procede la inscripcin de la ratificacin de un gerente, si su nombramiento
no se encuentra previamente inscrito en el registro.

En segundo lugar, resuelve revocar el segundo extremo de la resolucin en el


sentido de que la fecha que debe tomarse en cuenta para efectos de verificar la legitimidad del
gerente general que convoca, es aquella en que las esquelas fueron remitidas a la notara y no
cuando estas fueron notificadas a los accionistas;

Revocar el tercer extremo en el sentido de que no es necesaria la certificacin


de la convocatoria a todos los accionistas cuando aparece del acta de junta general que ha
asistido la totalidad de los mismos.
1.2.
El pronunciamiento del Tribunal Registral con relacin a la rectificacin del
asiento registral C-0004 de la partida 11015342 en el que aparece inscrita la designacin de los
gerentes de la sociedad en lo que respecta a la fecha de vencimiento del mandato de uno y el
inicio del otro.
II.

TEMAS SOCIETARIOS A TRATAR

Los temas que trataremos a continuacin estn relacionados con el primer extremo de
la resolucin:
1.

Los acuerdos de la junta general

Consideramos que uno de los aspectos ms importantes que trata la resolucin en


comentario est relacionado con los acuerdos adoptados en la junta general y que son materia
de inscripcin, as como sus efectos. En este sentido, pasaremos a revisar algunos aspectos
vinculados con la formacin de la voluntad social y la impugnacin de los acuerdos sociales.
a. Formacin de la voluntad social
El artculo 111 de la Ley General de Sociedades seala que:
La junta general de accionistas es el rgano supremo de la sociedad. Los accionistas
constituidos en junta general debidamente convocada, y con el qurum correspondiente,
deciden por la mayora que establece esta ley los asuntos propios de su competencia. Todos
los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin, estn
sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general.
De acuerdo con lo establecido en el artculo precedente, la junta general de accionistas
es un rgano de la sociedad, y no la sociedad en s, por lo que se debe distinguir la voluntad
que emana del rgano, que es la voluntad o voz de la sociedad misma, y la voluntad
individual de los socios.
La junta general como rgano colegiado, constituido por los accionistas de la sociedad,
siguiendo los requisitos sealados por ley para su convocatoria y qurum, manifiestan la
voluntad de la sociedad y no la suya propia en forma individual, y esto se formaliza a travs de
los acuerdos de la junta.

Montoya Manfredi (1) defina a la junta general de la siguiente forma: Las juntas
generales de socios son la reunin de los accionistas, debidamente convocados, para la
deliberacin sobre determinados asuntos sociales, mediante el acuerdo de las voluntades
individuales, las cuales fundndose en el principio de la mayora, expresan la voluntad social
vinculativa a travs de la conformidad o de la disidencia.
Respecto de la voluntad social, Alberto Vctor Vern (2) defina la misma de la siguiente
forma: En el rgano asambleario la voluntad colectiva de los accionistas cobra expresin
inmediata, generando con aquel una voluntad corporativa que subordina a los accionistas a las
resoluciones que emanen de las asambleas.
Es pues la junta general el rgano donde se forma la voluntad social. A su vez, como lo
seala el artculo 111 de la LGS, es el rgano supremo de la sociedad. Siguiendo a Elas
Laroza (3), la junta es dentro de la sociedad el rgano que no tiene superior en su lnea, esto
es, no hay otro rgano social que lo supere.
Montoya Manfredi sostena (4): La necesidad de un concepto jurdico de rgano se
justifica por la insuficiencia del concepto de representacin para caracterizar la actividad de los
que obran por las personas jurdicas, pues la representacin supone la existencia de dos
sujetos, (...) en cambio, en las personas jurdicas no hay sino una voluntad que se expresa por
medio del rgano que se crea con tal fin.
Es importante sealar que los accionistas constituidos para la junta general, y
cumpliendo los requisitos de ley respecto de convocatoria, qurum y mayoras, deciden
nicamente sobre los asuntos propios de su competencia, sealados en la ley, tales como los
artculos 114 y 115 de la LGS, o los que se establecen en el estatuto. De ninguna manera
puede la junta general atribuirse facultades que no goza, como puede ser la representacin de
la sociedad o la realizacin de negocios jurdicos diferentes a los acuerdos, pues ello
desvirtuara su naturaleza de rgano no-administrativo integrante de una persona jurdica.
En este orden de ideas, habiendo definido que la junta general de accionistas es el
rgano supremo de la sociedad, el cual de forma unitaria emite la voluntad social, es necesario
conocer cul es la naturaleza jurdica de los acuerdos de la junta general como manifestacin
de la voluntad social.
En este aspecto, coincidimos plenamente con lo sealado por Elas Laroza, siguiendo a
Antonio Brunetti, Joaqun Garrigues y Rodrigo Ura, ya que los acuerdos de la junta tienen
naturaleza jurdica compleja, siendo negocios jurdicos unilaterales, unitarios y colectivos.
El acuerdo de junta general de accionistas es, en ese sentido:
(a)

Un negocio jurdico, desde que todo acuerdo produce efectos jurdicos;

(b)
Un acto colectivo, que es diferente a un contrato plurilateral y que se basa en la
multiplicidad de las voluntades de los socios que intervienen en la asamblea;
(c)
Un negocio unilateral, desde que es una expresin de voluntad de la sociedad
y solo de ella;
(d)
Un acto unitario, en la medida en que es una sntesis que emana de un rgano
colegiado que es, en esencia, una organizacin unitaria.
En cuanto a la aceptacin del voto de la mayora, el ltimo prrafo del artculo 111 de la
LGS establece que todos los accionistas, incluso los disidentes y aquellos que no hubiesen
participado en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general. Este
es uno de los efectos derivados de los acuerdos adoptados por la junta general, siempre y
cuando estemos ante acuerdos legalmente vlidos y que no estn viciados de nulidad o que no
hayan incurrido en causales de impugnacin.

b. Impugnacin de acuerdos sociales


Elas Laroza, respecto del derecho de impugnacin, sostiene (5): ...el derecho de
impugnacin del accionista es un derecho subjetivo, propio del accionista en su calidad de tal, y
no vinculado a la proteccin de otros accionistas, la sociedad o terceros (...), as como tiene
derecho a participar en la formacin de la voluntad de la sociedad mediante la emisin del voto,
tambin tiene derecho a velar por que dichas decisiones se ajusten a lo previsto en la ley y el
pacto social....
De esta forma, as como los acuerdos adoptados por la junta general obligan a la
sociedad y a todos los accionistas, incluyendo disidentes y ausentes, la LGS tambin prev la
posibilidad de que estos acuerdos sean revertidos. Para ello, la LGS establece tres formas de
reversin de acuerdos de junta general: i) la impugnacin judicial, ii) la revocacin y ii) la accin
de nulidad.
De acuerdo con ello, la LGS establece procesos diferenciados de reversin de
acuerdos (impugnacin, en sentido genrico). Dos de ellos, la impugnacin y la nulidad, tienen
su origen en una disposicin contraria a las leyes, el estatuto y los derechos de los accionistas
y/o terceros. El tercero, la revocacin, es una declaracin de ineficacia voluntaria y no
contenciosa del acuerdo, ya sea por cambios en las circunstancias que originaron su adopcin,
o por defectos advertidos a posteriori.
Respecto de los fundamentos para tal distincin en la impugnacin de acuerdos, Vega
Velasco sostiene: el fundamento para establecer una diferencia entre la impugnacin y la
nulidad de los acuerdos de juntas generales de accionistas, radica en la naturaleza del vicio o
defecto del que adolecen los mismos en relacin al nivel de influencia que posteriormente
desencadenen tales acuerdos. Esto es, si los acuerdos se encuentran vinculados
exclusivamente al desarrollo interno de la sociedad generando consecuencias para un grupo
determinado de sujetos, llmense los accionistas, estos sern los nicos interesados, y, por
ende, legitimados para impugnarlos. Por otro lado, si los vicios, as como los acuerdos que los
contienen, determinan consecuencias que trascienden los intereses de los accionistas, el
ordenamiento jurdico prev la accin de nulidad a favor de aquellos que tengan un inters
legtimo en contradecirlos (6).
La primera forma de reversin de acuerdos, la impugnacin, procede en los casos en
que el contenido de estos sea contrario a la LGS, se oponga al estatuto o al pacto social o
lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la
sociedad. Asimismo, tambin son pasibles de ser impugnados los acuerdos que incurran en
causal de anulabilidad prevista en la LGS o en el Cdigo Civil (7).
La regulacin de los procesos de impugnacin antes sealados estn contenidos en los
artculos 139 al 149 de la LGS. Sin embargo, el artculo 139 de la LGS contempla en su
segundo prrafo, de modo expreso, que no procede la impugnacin cuando el acuerdo haya
sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto, es
decir, no son compatibles, pues una vez revocado el acuerdo por la junta, el juez dar por
concluido el proceso de impugnacin de acuerdos.
En este sentido, la sociedad puede revocar por s misma acuerdos, incluso inscritos en
el registro, cuando lo considere necesario; en este caso, se considera que la ltima
manifestacin de voluntad social es la que prima respecto de un tema en particular.
Sin embargo, como bien seala la resolucin del Tribunal Registral bajo anlisis, la
revocacin modifica un acuerdo adoptado previamente, nicamente cuando la revocacin no
ha sido adoptada con efectos retroactivos. Ello se desprende del contenido del acuerdo, en el
cual, para ser vlido el mismo, corresponde que sus efectos se generen a partir de su
adopcin, y nunca de forma retroactiva, ya que ello se asimilara con la figura de la nulidad, al
nunca haber surtido efecto los acuerdos inscritos.
Respecto de los efectos inmediatos de la revocacin de acuerdos, Elas Laroza (8)
comenta: ...no cabe que se siga sustanciando una impugnacin cuando el acuerdo en cuestin

ha sido revocado o sustituido por otro igual, adoptados sin trasgredir la ley, el pacto social o el
estatuto....
Por ltimo, segn se establece en el artculo 150 de la LGS, procede la accin de
nulidad cuando los acuerdos tomados son contrarios a normas imperativas, o incurren en
causales de nulidad previstas en la ley de la materia o en el Cdigo Civil. Cabe resaltar que la
accin de nulidad puede ser interpuesta por cualquier persona que tenga legtimo inters, es
decir, los accionantes legitimados para pretender la nulidad de un acuerdo societario son todos
aquellos con legtimo inters, y no es necesario ser accionista para solicitar la nulidad de un
acuerdo ante el Poder Judicial.
Respecto del concepto normas imperativas, concordamos con Vega Velasco (9) en el
sentido de que alcanzan al sistema normativo peruano en su totalidad. El citado autor sostiene,
respecto de este aspecto: El concepto norma imperativa sealado en la Ley (LGS) atraviesa
el ordenamiento jurdico en su totalidad, toda vez que se trata de un concepto matriz que se
desenvuelve en los diversos mbitos del Derecho.
Seguidamente, sostiene Vega Velasco: Tambin seran pasibles de accin de nulidad,
aun cuando no se encuentren literalmente sealados en el artculo bajo anlisis (artculo 150
LGS), los acuerdos contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres....
Asimismo, Garrone y Castro Sammartino (10), respecto de la impugnacin y nulidad,
comentan la ley societaria argentina: Pese al silencio legal, las decisiones de la asamblea
pueden ser: a) actos inexistentes: supuesto en que se han omitido las formas esenciales de
convocatoria o si realmente no se ha reunido la asamblea; b) actos ineficaces o actos nulos de
nulidad relativa: caso de vicios formales. Solo afectan el inters particular del accionista o de
una categora de accionistas; y c) actos nulos de nulidad absoluta: se afectan derechos
inderogables de los accionistas o normas de orden pblico.
Del prrafo antes citado, es claro que segn nuestra norma societaria, los puntos a) y
b) estn contenidos en el artculo 139 de nuestra LGS, referentes a la impugnacin
propiamente dicha y a la anulabilidad, las cuales siguen la misma va procedimental. El punto
c), referente a la nulidad, se encuentra en el artculo 150 de la LGS.
De los puntos brevemente sealados anteriormente, estaramos entonces ante tres
formas de dejar sin efecto los acuerdos adoptados por la junta general:
1.

Impugnndolos ante el Poder Judicial.

2.

Revocndolos o sustituyndolos por la propia junta general.

3.

Demandando la nulidad de los acuerdos.

En cuanto a la parte procedimental, la LGS en los artculos del 140 al 151 regula todo
el procedimiento relacionado con la impugnacin de los acuerdos, esto es: normas
relacionadas con la legitimacin activa de la impugnacin, es decir, quines estn habilitados
para impugnar acuerdos, la intervencin coadyuvante de accionistas en el proceso, juez
competente, condicin del impugnante, acumulacin de pretensiones, medidas cautelares,
ejecucin de la sentencia, sanciones para los demandantes de mala fe y otras impugnaciones.
As, es necesario para entender los efectos de las impugnaciones de acuerdos
adoptados por la junta general, recurrir al artculo 148 de la LGS. Este artculo establece, en
cuanto a la ejecucin de la sentencia:
La sentencia que declare fundada la impugnacin producir efectos frente a la
sociedad y todos los accionistas, pero no afectar los derechos adquiridos por terceros de
buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado.
La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el
registro.

La sentencia al declarar la nulidad de un acuerdo determina que este no ha surtido


efectos jurdicos, es ineficaz. Enrique Elas Laroza seala que La declaracin de nulidad tiene
efectos ex tunc, es decir se retrotrae al momento en el que se produjo el acto. Ello es as para
la sociedad y para los accionistas.
Sin embargo, debe tomarse en consideracin que el mismo artculo 148 de la LGS
establece una proteccin al tercero de buena fe que celebr algn acto basado en el acuerdo
que fue declarado nulo, esto a fin de no atentar contra el principio de seguridad jurdica. As,
para los terceros de buena fe se declarar la invalidez del acuerdo pero se respetar su
eficacia respecto de los derechos adquiridos.
Esta proteccin al tercero de buena fe est tambin relacionada con la inscripcin de la
sentencia que declare la nulidad de un acuerdo inscrito en el registro, conforme al segundo
prrafo del artculo 148 de la LGS, ya que a partir de ese momento ningn tercero puede alegar
el desconocimiento de la nulidad del mismo.
En el caso de la resolucin del Tribunal Registral en comentario, si bien la registradora
pblica (e) observa la inscripcin del acuerdo de junta general mediante el cual se deja sin
efecto la designacin de gerente porque dicha facultad corresponde al Poder Judicial conforme
al artculo 2013 del Cdigo Civil, la Tercera Sala del Tribunal Registral confirma dicho extremo
de la observacin y la ampla, a nuestro parecer, de modo correcto.
Es importante el anlisis que hace la resolucin del Tribunal Registral para concluir cul
es el verdadero sentido del acuerdo adoptado por la junta general de Corporacin Turstica
Peruana S.A.C. del 16 de abril de 2001, en cuanto a dejar sin efecto todos los acuerdos
adoptados en la junta realizada el 3 de enero de 2001, inscritos en la partida registral
correspondiente.
La ampliacin relacionada con el anlisis que se efecta respecto de la aplicacin
retroactiva o no, del acto que se pretende dejar sin efecto, es interesante en cuanto se hace
una interpretacin amplia de dicho trmino y de la LGS.
No se restringe a entender que la frase se deja sin efecto, comnmente utilizada en
actas pero sin significacin jurdica clara, resta validez y efectos jurdicos per se al acuerdo,
como lo seala la primera instancia, invocando directamente la aplicacin del artculo 2013 del
Cdigo Civil (11), sino que entra a calificar el sentido del acuerdo, la voluntad social y por tanto
los efectos del mismo.
Es claro, conforme a lo sealado anteriormente en la parte relacionada con la
impugnacin de los acuerdos sociales, que en todos los casos donde existe un
pronunciamiento firme por parte del Poder Judicial como resultado de una impugnacin de
acuerdos sociales, que no hayan sido revocados ni sustituidos por la junta general, y que por
tanto han sido declarados nulos y sin efecto, se retrotraen al momento de la celebracin del
acto, es decir operan retroactivamente, cosa que no sucede en lo casos que los acuerdos se
revoquen o sustituyen, donde los efectos son hacia adelante, esto es, son ultraactivos.
De acuerdo con ello, la resolucin considera que en los casos que se presenten para
su calificacin acuerdos de la junta general en los que se seale que se deja sin efecto un
acuerdo determinado, deber evaluarse si la junta pretende que ello sea retroactivo o no,
puesto que nicamente si se concluye lo segundo, es plenamente inscribible el acuerdo, ya que
ello equivaldra a revocarlo. Asimismo, como seala el artculo 168 del Cdigo Civil, el acto
jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l, por lo que es el
contenido, y no el ttulo que se le d, lo que determina su naturaleza.
Por tanto, en los casos que se presente al registro la solicitud de inscripcin de un
acuerdo mediante el cual se solicita se deje sin efecto con carcter retroactivo un acto que ya
aparece inscrito, ser de aplicacin lo dispuesto por el artculo 2013 del Cdigo Civil, en el
sentido de que nicamente mediante accin de nulidad o impugnacin puede ser declarado

ineficaz, y mediante revocacin, los efectos de la misma nicamente operan desde el momento
de su inscripcin.
Por otro lado, cabe analizar la observacin formulada por la registradora pblica (e) a la
inscripcin del acuerdo de junta general del 16 de abril de 2001 mediante el cual se ratifica
como gerente general al Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, la misma que fue
confirmada por la Tercera Sala del Tribunal Registral.
Al no estar registrado su nombramiento en la partida registral correspondiente, la
registradora, con buen criterio a nuestro entender, deneg la inscripcin de la ratificacin del
gerente general. Ello en salvaguarda del principio de tracto sucesivo, establecido en el
mencionado artculo del Cdigo Civil y recogido en el reglamento del Registro de Sociedades
(12), artculo V del Ttulo Preliminar, que a la letra dice: Salvo las excepciones previstas en las
leyes o en este reglamento, para extender una inscripcin se requiere que est inscrito o se
inscriba el acto previo necesario o adecuado para su extensin.
En este caso, pese a que seguimos lo sealado por Beaumont Callirgos, en el sentido
de que el tracto sucesivo no significa concatenacin rgida (13), consideramos que es
necesario primero nombrar al gerente general, e inscribir este nombramiento, antes de
proceder a su ratificacin. Contrario sensu, sera tambin infructuoso destituir a un gerente
general y pretender inscribir dicha destitucin cuando su nombramiento no estuvo previamente
inscrito.
Asimismo, coincidiendo con lo sealado por el Tribunal Registral, creemos que en este
caso es de aplicacin lo dispuesto por los artculos 2011 (Principio de Rogacin y Legalidad) y
2015 (Principio de Tracto Sucesivo) del Cdigo Civil.
2.

La convocatoria a la junta general

Queda claro que la necesidad de convocar a la junta general de accionistas deriva de


una de las caractersticas esenciales de ese rgano social, esto es, que la junta no es un
rgano permanente de la sociedad en tanto no tiene una funcin estable y se rene solamente
en aquellas veces en que es expresamente convocada.
Tambin es necesaria la convocatoria a la junta general por cuanto existe la obligacin
de dar cumplimiento a uno de los derechos fundamentales del accionista, esto es, intervenir y
votar en las juntas (inciso 2 del artculo 95 de la LGS). La junta se celebra en el lugar del
domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto
(artculo 112 de la LGS).
Asimismo, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 113 de la LGS, las nicas
personas legitimadas para convocar a la junta general son el directorio o en su caso la
administracin de la sociedad, los cuales estn facultados para convocar a junta general
cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por considerarlo
necesario al inters social o lo solicite un nmero de accionistas que represente cuanto menos
el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
Los requisitos para la convocatoria estn contenidos en los artculos 116 y 117 de la
LGS, los mismos que contemplan los casos regulares, mas no los excepcionales que son
aquellos en los cuales es el juez quien debe llevar a cabo la convocatoria. Como ya hemos
visto en el artculo 113 de la LGS, es el directorio el que est legitimado para convocar a la
junta general, lo que no puede suceder en el caso de las sociedades annimas cerradas sin
directorio, en cuyo caso la convocatoria tiene que llevarla a cabo el gerente de la sociedad
(artculo 245 de la LGS).
Un aspecto formal de suma importancia que tiene que tomarse en consideracin para
llevar a cabo la convocatoria vlida a la junta general es el de la publicidad, puesto que es de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 38 de la LGS, que establece en su primer prrafo
que son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de
publicidad prescritas (...).

De acuerdo con ello y de conformidad con el artculo 116 de la LGS, los avisos de
convocatoria deben ser publicados segn lo dispuesto por el artculo 43 de la LGS y dentro de
los plazos en l sealados tanto para la primera como para la segunda convocatoria.
Excepcionalmente, en el caso de las sociedades annimas cerradas, el artculo 245 de
la LGS seala lo siguiente:
La junta de accionistas es convocada por el directorio o por el gerente general, segn
sea el caso, con la anticipacin que prescribe el artculo 116 de esta ley, mediante esquelas
con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita
obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el
accionista a este efecto.
En el caso de la resolucin bajo anlisis, al revocar el segundo extremo de la
observacin formulada por la registradora pblica (e) en cuanto a que la junta del 16 de abril de
2001 fue convocada por quien ya no era gerente, se precisa en forma correcta que en el caso
de autos al tratarse de una sociedad annima cerrada sin directorio, la convocatoria la realiza el
gerente vigente, y siendo que las convocatorias fueron tramitadas por va notarial, fueron
ingresadas al oficio del notario el 7 de abril de 2001 y entregadas el 9 de abril de 2001.
Habiendo verificado el Tribunal el ttulo archivado que dio mrito para la extensin del
asiento de inscripcin, se comprueba que en l se precisa la fecha de vencimiento del mandato
de uno y el inicio del otro.
De acuerdo con ello concluye que habiendo estado vigente el mandato del gerente que
entreg las esquelas de convocatoria al notario, es decir, que el 7 de abril de 2001 la persona
que remiti las esquelas a la notara era an gerente, debe revocarse la observacin al
segundo extremo de la observacin, ya que no puede considerarse la fecha para verificar la
legitimacin de quien aparece como gerente la de la entrega de las esquelas por notario, sino
la fecha de remisin a la notara.
Es tambin sobre la base de la verificacin que se efecta la inexactitud del contenido
del asiento C-0004 de la Partida Registral N 11015342, que conforme a lo dispuesto en el
artculo 175 del Reglamento General de los Registros Pblicos, dispone se rectifique dicho
asiento (14).
Finalmente, con relacin a la revocacin del tercer extremo de la observacin contenida
en la resolucin en examen, nos parece correcto lo sealado por el Tribunal Registral en
cuanto a que del ttulo y de los cargos de las cartas notariales remitidas a los accionistas, se
desprende que son dos los accionistas de Corporacin Turstica Peruana S.A.C., lo cual se
corrobora en el acta de junta general, siendo innecesaria la certificacin solicitada por la
registradora pblica (e), por hallarse representado, en la junta general de fecha 16 de abril de
2001, el cien por ciento de las acciones suscritas.
III.

CONCLUSIONES

Luego de analizar los considerandos de la resolucin de la Tercera Sala del Tribunal


Registral, creemos que la misma se encuentra arreglada a derecho, siendo de especial inters
la parte que confirma y ampla el primer extremo de la observacin efectuada por la primera
instancia, referido al anlisis que se debe efectuar sobre si los acuerdos tienen o no, efecto
retroactivo.
Tal precisin era necesaria, puesto que no basta que los ttulos ingresados al registro
para su inscripcin contengan acuerdos de junta general en los que se diga que se dejan sin
efecto otros ya inscritos, para observarlos sin mayor anlisis, sino que deber evaluarse si la
junta pretende que ello sea retroactivo o no, puesto que si se concluye que no es retroactivo, es
inscribible el acuerdo, ya que ello equivale a revocar el acuerdo. En su defecto, requerira para
su inscripcin una resolucin judicial que as lo declare.

En caso contrario, es decir, si el acuerdo adoptado pretende retraer sus efectos al


momento de la inscripcin del acuerdo anterior, el cual se quiere dejar sin efecto, ello implicara
una ineficacia del mismo, lo cual puede y debe ser declarado nicamente por el Poder Judicial
mediante pretensin de nulidad o impugnacin de acuerdos, tal y como prescribe la LGS.
Asimismo, tambin es importante el criterio establecido por la Tercera Sala del Tribunal
Registral respecto de que debe considerarse, a efecto de la calificacin de las convocatorias a
juntas generales en sociedades annimas cerradas sin directorio, que la fecha para verificar la
legitimacin de quien aparece como gerente al momento de la convocatoria, es la de la entrega
de las esquelas por notario y no la fecha de su notificacin, la que puede efectuarse con
posterioridad.
Lima, 10 de noviembre de 2003.