Clase II Derechos econmicos, sociales y culturales (DESC) Introduccin

Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (DESC) refieren a cuestiones bsicas para la dignidad humana como el derecho a la alimentacin, a la salud, a la vivienda, al trabajo, a la educacin y a la seguridad social, entre otros. En la actualidad estos derechos estn plenamente reconocidos en declaraciones y pactos internacionales sobre derechos humanos as como en gran parte de las constituciones nacionales. Una vez incorporados a la normativa interna de los pases, los DESC, de la misma manera que los derechos civiles y polticos, cuentan con la posibilidad de tutela jurisdiccional en caso de violacin. Es decir, el Estado tiene la obligacin de garantizar el respeto, la proteccin y la satisfaccin de los DESC1. El contenido de los DESC y el alcance de las obligaciones del Estado en esta materia se encuentran definidos principalmente en los instrumentos internacionales de derechos humanos, a saber: la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional
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En nuestro pas, existen varios antecedentes jurdicos de exigibilidad directa de derechos econmicos, sociales y culturales. A modo de ejemplo se sintetiza una caso expuesto en Abramovich y Courtis (2002): en el caso Comunidad Paynemil, la Defensora Oficial de Menores de Neuqun interpuso una accin de amparo a fin de garantizar la salud de los nios y jvenes de la comunidad indgena mapuche Paynemil contaminados por el consumo de agua que contena plomo y mercurio. En la accin se solicit que se obligue al Estado a proveer agua potable en cantidad necesaria para la supervivencia de la poblacin afectada, a realizar el diagnstico y tratamiento de los menores afectados, y a adoptar las medidas pertinentes para impedir en lo sucesivo la contaminacin del suelo y agua. Cmara de Apelaciones en lo Civil de Neuqun, Sala II, caso Menores Comunidad Paynemil s/accin de amparo, Expte. N 311-CA-1997, 19 de mayo de 1997.

de

Derechos

Econmicos

Sociales

Culturales

(PIDESC),

la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Protocolo de San Salvador.

Institucionalizacin de los Derechos Humanos en el Derecho Internacional La institucionalizacin de los derechos humanos ha transitado por dos etapas, primero, las declaraciones y luego los pactos, tratados o convenciones. Este proceso se ha dado no slo a nivel internacional, sino tambin en el mbito regional, pues, la universalidad de los derechos humanos, no es incompatible con la existencia de convenciones regionales, que encaren la bsqueda de respuestas ms especficas atinentes a situaciones propias de cada regin. Si bien en esta clase se abordar el sistema internacional y el interamericano de derechos humanos, es importante remarcar que existen tambin otros sistemas regionales de derechos humanos como el europeo y el africano. 1. Los Derechos Humanos en el Sistema Internacional Las obligaciones internacionales actuales en el campo de los derechos humanos tienen su raz en la Carta de las Naciones Unidas. Establecida a partir de principios aceptados universalmente sobre la dignidad humana, la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas represent un importante hecho para el sistema internacional de los derechos humanos. El trauma de la Segunda Guerra Mundial, los abusos cometidos contra personas y grupos prcticas de genocidio, asesinatos masivos y otras formas de violencia contra la humanidad motivaron a los Estados a

demandar y establecer estndares para el tratamiento de la persona humana. 1.1 La Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

En 1948 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopta la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Su texto incluye derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. Esta declaracin configura la primera carta de derechos de todos los humanos del planeta, explicitndose claramente que el sujeto referencial de los instrumentos internacionales no era ya nicamente el Estado, como lo haba sido hasta entonces, sino sobre los pueblos de los territorios colocados bajo su jurisdiccin y, ms an, los derechos inalienables de stos en tanto seres humanos. Sin bien debido a su naturaleza declarativa la Declaracin Universal de los Derechos Humanos carece de valor legal o carcter vinculante, la misma representa un hito en la historia contempornea del concepto de derechos humanos, conteniendo sus principios y estndares, tanto en relacin a los derechos econmicos, sociales y culturales como a derechos civiles y polticos. 1.2 Surgimiento de los Pactos de Derechos Humanos.
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Con el fin de traducir los principios de la Declaracin en obligaciones vinculantes de derechos humanos, se redactaron dos pactos, uno sobre derechos civiles y polticos y el otro sobre derechos sociales, culturales y econmicos. Esta divisin fue motivada por consideraciones polticas y fue el reflejo de un arreglo entre los Estados con economas de mercado o capitalistas (los cuales tendan a subrayar los derechos civiles y polticos), y los pases con economas planificadas o socialistas (los cuales enfatizaban los derechos econmicos y sociales).

De este modo, en 1966 tras aos de anlisis, la Asamblea General adopta el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC). Como resultado de la realizacin de estos dos pactos, se comenz a diferenciar a los derechos civiles y polticos de los derechos econmicos, sociales y culturales. Cabe mencionar que se ha intentado imponer una concepcin de estos ltimos como no derechos, restringindolos exclusivamente a expresiones morales o a metas y no a asuntos relacionados con normas jurdicas vinculantes y exigibles. Otra posicin frecuente, ha sido asociar los derechos civiles y polticos a obligaciones de abstencin y de resultado y, por el contrario, los DESC a deberes positivos y de conducta y que involucran importantes recursos presupuestarios. As, los derechos civiles y polticos encontraran satisfaccin mediante una abstencin por parte del Estado de realizacin inmediata (no interferir en la intimidad, en la libertad de asociacin, libertad de informarse y de prensa, etc.). En el caso de los DESC para ser satisfechos, requeriran slo de obligaciones de hacer y en forma progresiva por su complejidad y costo (existencia de servicios de salud, disponibilidad y accesibilidad a escuelas, etc.). Sin embargo, este planteo constituye una falacia ya que el cumplimiento de los derechos civiles y polticos requieren tambin para su cumplimiento la ejecucin de acciones por parte de los Estados; por ejemplo, garantizar el derecho a votar o a ser elegido implica por parte del Estado obligaciones de hacer vinculadas a la infraestructura necesaria para llevar a cabo elecciones. Por otra parte, en muchos casos las violaciones de derechos econmicos, sociales y culturales provienen del incumplimiento de obligaciones negativas o de no hacer
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por parte del Estado, por ejemplo, no contaminar el medio ambiente. Para despejar toda duda respecto de esta errnea concepcin, en 1993, al concluir la Conferencia Mundial sobre los Derechos Humanos en Viena, los representantes de 171 pases adoptaron la Declaracin de Viena y afirmaron que: Todos los derechos humanos son universales, indivisibles, independientes y estn interrelacionados. Con esto se confirm la intencin original de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos donde se otorga igual importancia y obligatoriedad de cumplimiento a los derechos civiles y polticos y a los DESC. 1.3 Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y
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Culturales ( PIDESC) El PIDESC forma parte del Sistema Universal de Derechos Humanos, es un instrumento jurdico aprobado por las Naciones Unidas en 1966 y que entr en vigencia en 1976, y constituye una poderosa herramienta jurdica a disposicin de los Estados para hacer que prevalezcan los derechos humanos sobre la lgica del mercado. Este tratado internacional ha sido ratificado por casi todos los Estados (con la excepcin de Estados Unidos). Define como partes integrantes e indisociables de los derechos humanos: 1) el derecho a trabajar y a lograr un desarrollo econmico, social y cultural constante y la ocupacin plena y productiva, en condiciones que garanticen las libertades polticas y econmicas fundamentales de la persona humana (Art. 6). 2) el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias (igual salario por igual trabajo, condiciones de existencia dignas para los/as trabajadores/as),

de seguridad e higiene en el trabajo, de oportunidades de promocin y de descanso y tiempo libre (Arts. 6 y 7). 3) el derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, el de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de stas a fundar
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organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas, as como el derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada pas y el derecho de toda persona a la seguridad y al seguro social (Arts. 8 y 9). 4) el derecho de la familia a la ms amplia proteccin y asistencia posibles y conceder especial proteccin a las madres durante un perodo de tiempo razonable antes y despus del parto como tambin proteger y asistir a todos/as los/as nios/as y adolescentes y resguardarlos/as de la explotacin econmica y social (Art. 10). 5) el derecho de las personas a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia y se comprometen a tomar medidas que protejan a toda persona del hambre (Art. 11). 6) el derecho de las personas al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental y se propende a la reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y al sano desarrollo de los nios, al mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente y a la lucha contra las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole (Art. 12). 7) el derecho de toda persona a la educacin (tendiente a fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades

fundamentales), establecen la obligatoriedad y gratuidad de la enseanza primaria e instan a la facilitacin del acceso a los otros niveles de enseanza; de manera convergente, el Pacto sugiere implantar sistemas de becas y mejorar continuamente las condiciones materiales del cuerpo docente (Art. 13). 8) el derecho de las personas a participar en la vida cultural y a gozar de los beneficios del progreso cientfico y de sus aplicaciones y se comprometen a tomar medidas que apunten a la conservacin, el desarrollo y la difusin de la ciencia y de la cultura (Art. 15).
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Huelga decir que los Estados Partes del PIDESC son responsables ante la comunidad internacional y ante sus propios pueblos por el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del Pacto. En el ao 2008, la Asamblea General de Naciones Unidas sancion el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Este nuevo instrumento mejor sustancialmente el proceso de control, seguimiento y comunicacin del Pacto, otorgando facultades a un Comit de DESC creado a tales efectos. En ese sentido, les otorga a las vctimas, trtese de personas o grupos de personas, la posibilidad de realizar denuncias ante el Comit en la forma de una comunicacin, en el marco de la cual se podrn tomar medidas provisionales o cautelares y propender a una solucin amistosa con el Estado infractor. Asimismo, podr recibir denuncias interestatales, pedir explicaciones a los Estados en torno a la violacin de las disposiciones del Pacto, formular observaciones y recomendaciones al respecto y difundirlas entre los dems rganos de las Naciones Unidas. 1.3.1 Algunas Consideraciones acerca del PIDESC

Generalmente, se ha descripto al Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales como ms flexible, como consecuencia de la redaccin en sentido ms potencial de sus artculos y en particular de la redaccin de su artculo 2, que dice lo siguiente:
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Artculo 2.1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. A menudo, los estados han tratado de argumentar que la frase obligacin progresiva y hasta el mximo de los recursos que disponga que establece el Art. 2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, significa que slo una vez que un Estado haya alcanzado un determinado nivel de desarrollo econmico deben hacerse efectivos los derechos proclamados en el Pacto. En realidad, como lo indica claramente el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Observacin General 3), esa no es la intencin de la clusula. Al contrario, el Pacto en cuestin obliga a todos los Estados Partes, independientemente de cul sea su nivel de riqueza nacional, a avanzar de inmediato y lo ms rpidamente posible hacia la efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales y que los derechos pertinentes se ejerzan sin discriminacin. Para una mejor compresin de cada uno de los elementos de este importante artculo del Pacto de DESC se analizan a continuacin las

frases ms importantes: a. se compromete a adoptar medidas, (...) por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas Este prrafo exige que todos los Estados Partes comiencen a adoptar medidas encaminadas a conseguir el pleno goce de los DESC consagrados en el Pacto, las cuales puedes ser medidas administrativas, judiciales, polticas, econmicas, incluidas las medidas legislativas para adaptar la legislacin nacional conforme a los compromisos contrados al ratificar el Pacto. En especial si las leyes existentes son incompatibles con las obligaciones contradas en virtud del Pacto. b. para [lograr] progresivamente la plena efectividad de los derechos El concepto de aplicacin progresiva constituye un reconocimiento del hecho de que la plena realizacin de todos los derechos econmicos, sociales y culturales generalmente no se puede lograr en un corto lapso, pero no significa que el Estado pueda aplazar indefinidamente su cumplimiento o postergarlo hasta que haya alcanzado un determinado nivel de desarrollo econmico. En definitiva, el Estado est obligado a demostrar el progreso, los avances cuantitativos y cualitativos logrados en sus esfuerzos por alcanzar la plena realizacin de los DESC. De todas maneras como queda claro en el Folleto informativo de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas 2, que se agrega como lectura obligatoria para esta clase, existen varias situaciones donde los Estados deben adoptar medidas de inmediato para dar
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Preguntas frecuentes sobre los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Folleto Informativo N 33, Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos, ONU, 2008.

efectividad

los

derechos

econmicos,

sociales

culturales

independientemente de los recursos de que dispongan. c. hasta el mximo de los recursos de que disponga La expresin "hasta el mximo de los recursos de que disponga", ha sido utilizada por los estados para justificar la demora en el reconocimiento pleno y efectivo de ciertos derechos y as evitar la responsabilidad ante la comunidad internacional por el incumplimiento en la aplicacin de los derechos del Pacto por escasez de recursos. En este punto, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales concluy en el prrafo 12 de su Observacin general N 3 que, an en tiempos de severas limitaciones de recursos, los miembros ms vulnerables de la sociedad deben de estar protegidos a travs de la adopcin de programas, de relativo bajo coste econmico, dirigidos a ellos. La carga de demostrar que los recursos disponibles se estn utilizando, hasta el mximo posible, recae sobre el Estado parte.

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2. Los DESC en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos Al finalizar la Segunda Guerra Mundial, mientras las naciones del mundo discutan los contenidos de lo que sera la Declaracin Universal de Derechos Humanos, los americanos se reunan en la Conferencia de Bogot (1948) y creaban la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), conformada por 35 estados independientes. La Carta de la OEA, adoptada en 1948 en Bogot, Colombia, es el instrumento constitutivo de la OEA, entidad poltica de los Estados

americanos. La OEA se fund para afianzar la paz y la seguridad del continente, promover y consolidar la democracia representativa, asegurar la solucin pacfica de controversias, alcanzar una efectiva limitacin de armamentos, erradicar la pobreza crtica y promover el desarrollo econmico, social y cultural3. La Carta de la OEA (1948), la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos tambin llamado Pacto de San Jos de Costa Rica- (1969)4 son los instrumentos bsicos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, pues, fundan el marco referencial de todos los dems instrumentos adoptados con posterioridad. Entre los DESC contenidos en la Declaracin Americana, se encuentran la proteccin de la familia, de la maternidad y la infancia, derecho a la salud, a la educacin, a la cultura, al trabajo y a las condiciones dignas del mismo, al descanso y a la seguridad social. A diferencia de la Declaracin Americana, el Pacto de San Jos de Costa Rica, refiere principalmente a derechos civiles y pacto, se menciona a los DESC slo en su artculo 26: Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.
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polticos. En este

La Carta fue reformada por el Protocolo de Buenos Aires en 1967, el Protocolo de Cartagena de Indias en 1985, el Protocolo de Washington en 1992 y el Protocolo de Managua en 1993. 4 Suscripta originalmente en San Jos, Costa Rica, entre el 7 y el 22 de noviembre de 1969. Entr en vigor el 18 de julio de 1978.

Por tal motivo, para un reconocimiento ms explcito y detallado de los DESC, se adopta en 1988 el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, comnmente llamado Protocolo de San Salvador5. En l no solo se reconocen los derechos enunciados en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), sino que tambin se contempla el derecho a un medio ambiente sano, los derechos de la niez y los derechos de proteccin de las personas mayores.
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Su entrada en vigor se produjo recin en 1999 luego que once estados firmaran el protocolo.

La incorporacin de los DESC a la Constitucin Argentina El proceso de ampliacin del rango de derechos se dio en Argentina a travs del paulatino reconocimiento e incorporacin en la normativa nacional de diversos tratados internacionales. La reforma constitucional de 1994 incorpor en el texto de la Constitucin todos los tratados que Argentina haba ratificado. Para el estudio de los DESC importan, entre otras disposiciones, la incorporacin del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, la Convencin sobre los Derechos del Nio, la eliminacin de disposiciones que no promovan la igualdad como la obligatoriedad de la conversin de los indgenas al catolicismo y la profesin de fe catlica como condicin exigible al presidente y vicepresidente de la Nacin. Tambin se incorporaron en dicho texto constitucional clusulas importantes en relacin con los derechos ambientales, los derechos indgenas y los derechos del consumidor. Complementados con el derecho a la informacin y la posibilidad del amparo colectivo, el reconocimiento de todos estos derechos constituye una nueva plataforma para elaborar la institucionalidad requerida para su proteccin y promocin. Con posterioridad se han ratificado la Convencin Internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migrantes y sus familiares y la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad. As mismo se incorpora a la Constitucin Nacional al Protocolo de San Salvador referido a derechos econmicos, sociales y culturales, la Convencin de Belem do Par para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, y la Convencin Interamericana para la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad.
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Adicionalmente, la Constitucin Nacional de 1994 atiende en su articulado a varios Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Destacan entre ellos el derecho a trabajar y la libertad de culto (Art. 14), la proteccin del trabajador, el reconocimiento de los derechos gremiales y de la seguridad social (Art. 14bis), los derechos de los pueblos indgenas (Art. 17), el derecho al ambiente sano (Art. 41) as como los derechos de los consumidores (Art. 42). En posteriores clases se estudiar especficamente y con mayor profundidad el proceso promocin y proteccin de los DESC en nuestro pas.
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