1

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA EDUCACIN UNIVERSITARIA UNIVERSIDAD BOLIVARIANA DE VENEZUELA MISIN SUCRE ALDEA UNIVERSITARIA GUSTAVO HERRERA PROGRAMA DE FORMACIN DE GRADO EN ESTUDIOS JURDICOS 10 SEMESTRE U.C: DELITOS ECONMICOS Y EL MBITO DE LA EMPRESA TEMAS 3, 4 Y 5

TEMA 3: LEGITIMACIN DE CAPITALES LA LEGITIMACIN DE CAPITALES EN VENEZUELA Y SU ADECUACIN A LOS ACUERDOS Y PRINCIPIOS INTERNACIONALES EN LA MATERIA La legitimacin de capitales se define como toda accin dirigida a desviar o disimular el verdadero origen de un bien o capital, proveniente de cualquier actividad delictiva, ya sea trfico de drogas, robo, hurto, corrupcin, contrabando, estafa, secuestro, trfico de indocumentados, trfico de armas, entre otros. Es el proceso de esconder o dar apariencia de legalidad a capitales, bienes y haberes provenientes de actividades ilcitas (Artculo 4, numeral 15, Ley Orgnica contra la Delicuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo). La legitimacin de capitales forma parte de una delincuencia tan organizada, que tiene acceso a la velocidad y facilidad de las modernas finanzas electrnicas, impulsando las magnitudes de este delito a un mundo sin fronteras. De all la necesidad de incrementar la cooperacin internacional, factor que ha sido reconocido por numerosos gobiernos a travs de sus legislaciones y de diversos acuerdos en el mbito internacional, como parte de una poltica integral contra las diversas manifestaciones de la legitimacin de capitales. Existe una relacin entre el delito de legitimacin de capitales y el ilcito previo, en el sentido de que en esta ley se tipifican los delitos que originan la legitimacin de capitales, y se requiere que la accin del legitimador sea que los bienes tengan apariencia lcita.

Bases legales La legitimacin de capitales nace como delito internacional tipificado por primera vez en diciembre de 1988 con la firma de la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas, desde mejor conocida como Convencin de Viena. En Venezuela, est basado en: 1. La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su Captulo III, Seccin Tercera, en el artculo 271, tipifica por primera vez como un delito grave el problema de legitimacin de capitales, de carcter pluriofensivo. Aun cuando el trmino utilizado en el texto constitucional es el

deslegitimacin, cabe sealar, que en los acuerdos, convenios y tratados internacionales suscritos por la Repblica, los trminos reconocidos son el de lavado, blanqueo o legitimacin de capitales. 2. Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo, publicada en Gaceta Oficial N 39.312 de fecha 30 de abril de 2012. 3. La Resolucin N. 119.10, publicada en Gaceta Oficial N.39.388 del 17 de marzo de 2010, emanada por la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras (Sudeban): Normas relativas a la Administracin y Fiscalizacin de los riesgos relacionados con los delitos de legitimacin de capitales y financiamiento al terrorismo aplicables a las Instituciones reguladas por esta Superintendencia.

Ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo. Esta ley fue sancionada en el ao 2005 y actualizada en el ao 2012 a fin de incorporar el delito de terrorismo como parte de este tipo de trasgresin. En su artculo 35 se establece la penas por legitimacion de capitales:

Quien por s o por interpuesta persona sea propietario o propietaria, poseedor o poseedora de capitales, bienes, fondos, haberes o beneficios, a sabiendas de que provienen directa o indirectamente de una actividad ilcita, ser penado o penada con prisin de diez a quince aos y multa equivalente al valor del incremento patrimonial ilcitamente obtenido. La misma pena se aplicar a quien por s o por interpuesta persona realice las actividades siguientes: 1.- La conversin, transferencia o traslado por cualquier medio de bienes, capitales, haberes, beneficios o excedentes con el objeto de ocultar o encubrir el origen ilcito de tos mismos o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de tales delitos a eludir las consecuencias jurdicas de sus acciones. 2.- El ocultamiento, encubrimiento o simulacin de la naturaleza, origen, ubicacin, disposicin, destino, movimiento o propiedad de bienes o del legtimo derecho de stos. 3.- La adquisicin, posesin o la utilizacin de bienes producto de algn delito. 4.- El resguardo, inversin, transformacin, custodia o administracin de bienes o capitales provenientes de actividades ilcitas. Los capitales, bienes o haberes objeto del delito de legitimacin de capitales sern decomisados o confiscados.

Igualmente, en el artculo 36 ejusdem se establece la pena de prisin para ciertos sujetos obligados por la ley: Los directivos o directivas, empleados o empleadas de los sujetos obligados, que por imprudencia, impericia, negligencia, favorezcan o contribuyan a la comisin del delito de legitimacin de capitales y financiamiento al terrorismo, sin haber tomado parte en l, sern penados o penadas con prisin de tres a seis aos.

Con respecto a la delincuencia organizada, la Organizacin de Naciones Unidas considera que estas organizaciones se caracterizan por mantener un gran actitud de aprender y adaptarse, con sentido de visin estratgica, cuentan con tcnicas de gestin eficaces, con programas de investigacin y desarrollo, como cualquier empresa, exige aptitudes empresariales y alta capacidad de

coordinacin, todo ello sumado a la utilizacin de la violencia y la corrupcin para viabilizar y facilitar la realizacin de dichas actividades.

En Venezuela, la delincuencia organizada es definida en el Artculo 4, numeral 9 de la Ley Orgnica contra la Delicuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo, como la accin u omisin de tres o ms personas asociadas por cierto tiempo con la intencin de cometer los delitos establecidos en dicha ley y obtener, directa o indirectamente, un beneficio econmico o de cualquier ndole para s o para terceros. Estos delitos de delincuencia organizada son, entre otros: el trfico, comercio, expendio, industria, fabricacin, refinacin, transformacin, preparacin, posesin, suministro, almacenamiento y transporte ilcito de sustancias estupefacientes y psicotrpicas, la estafa, el robo, el hurto, los delitos bancarios o financieros, la corrupcin y otros delitos contra la cosa pblica, los delitos ambientales, el contrabando y los dems delitos de naturaleza aduanera y tributaria, la trata de personas y de migrantes, el secuestro y la extorsin. En este sentido, se puede abordar el delito de legitimacin de capitales como uno de los ms relevantes dentro del accionar de la delincuencia organizada, y se define como el proceso mediante el cual se ocultan los ingresos derivados de una actividad ilcita para darle apariencia legal. Es decir, el objetivo final del proceso de legitimacin de capitales, es integrar capitales ilcitos a la economa general y transformarlos en bienes y servicios lcitos para la comunidad legal. La Ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo establece en su artculo 35 que quien por s o por interpuesta persona sea propietario o poseedor de capitales, bienes, haberes o beneficios cuyo origen derive, directa o indirectamente, de actividades ilcitas, ser castigado con prisin de diez a quince aos y multa equivalente al valor del incremento patrimonial ilcitamente obtenido. Un aspecto importante es el determinar cules son los organismos encargados del control y la prevencin de la legitimacin de capitales en Venezuela, de conformidad con lo establecido en la Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo. Estos estan indicados en el artculo 7 de la precitada ley: 1. La Superintendencia de las Instituciones del Sector Bancario.

2. La Superintendencia de la Actividad Aseguradora. 3. El Banco Central de Venezuela. 4. La Superintendencia Nacional de Valores. 5. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de relaciones interiores y justicia, a travs de sus rganos Competentes. 6. El Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria. 7. El Servicio Autnomo de Registros y Notaras. 8. El Ministerio del Poder Popular con competencia en petrleo y minera, a travs de sus rganos competentes. 9. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de energa elctrica. 10. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de planificacin y finanzas, a travs de sus rganos competentes. 11. La Comisin Nacional de Casinos, Salas de Bingo y Mquinas Traganqueles. 12. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de turismo. 13. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de ciencia y tecnologa. 14. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de industrias. 15. El Ministerio del Poder Popular con competencia en materia de comercio. 16. El Consejo Nacional Electoral. 17. Cualquier otro que sea designado mediante ley o decreto.

Estos Organismos, son responsables de la instrumentacin y aplicacin de las medidas preventivas y de control de los delitos de delincuencia organizada, supervisarn y fiscalizarn su aplicacin e impartirn directrices para ayudar a los sujetos obligados a detectar patrones de conductas sospechosas por parte de sus clientes.

Normas Relativas a la Administracin y Fiscalizacin de los Riesgos relacionados con los Delitos de Legitimacin de Capitales y Financiamiento al Terrorismo aplicables a las Instituciones Reguladas por la

Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras. Artculo 1. Objetivo El objeto de la presente Resolucin es establecer y unificar, las normas y procedimientos que como mnimo los Sujetos Obligados deben adoptar e implementar para prevenir la LC/FT, tomando en cuenta el nivel de riesgo de sus respectivas estructuras, clientes, negocios, productos, servicios, canales de distribucin, mercados y jurisdicciones donde operan, con el fin de mitigar los riesgos que se derivan de la posibilidad que sean utilizados como mecanismos para legitimar capitales provenientes de las actividades ilcitas establecidas en la LOCDO y para el Financiamiento al Terrorismo. Asimismo, esta norma tendr por objeto permitir a SUDEBAN, el control, inspeccin, vigilancia, supervisin y fiscalizacin de las operaciones que puedan realizarse a travs del Sistema Financiero Venezolano, relacionados con dichos delitos. __________________________________________________________________

TEMA 4: ILCITOS ADUANEROS. EL DELITO DE CONTRABANDO Desde el punto de vista aduanero, el contrabando es la ms antijurdica de las conductas y la que acarrea mayor pena. Sus consecuencias superan grandemente al incumplimiento de los deberes formales y a la defraudacin, lo cual es lgico. Todo sistema aduanero est dirigido a proteger un territorio de la entrada y salida de bienes cuyo trfico internacional resulta pernicioso o inoportuno para sus intereses econmicos, morales, sociales, de seguridad civil o militar, etc. Para ello, exige como premisa fundamental que la introduccin y extraccin de mercancas se realice nica y exclusivamente por determinados lugares legalmente habilitados para tales fines. Con el aumento del comercio internacional los estados nacionales desarrollaron controles aduaneros que fueron incorporados a sus legislaciones, las

cuales se han ido depurando a travs del tiempo, adecundose a las evoluciones delictivas. Hoy por hoy se estima que constituyen contrabando las acciones u omisiones dirigidas a eludir o la elusin de las oficinas aduaneras en la introduccin o extraccin de mercancas del territorio aduanero. El ingreso de las mercaderas a los pases por los conductos regulares de las Aduanas permite a los distintos Estados en el mundo un control de las mismas, adems de poder recaudar los impuestos y aranceles que por la importacin de bienes se aplica normalmente en el pas de consumo. Este tipo de regulacin permite a los Estados el contar con los recursos necesarios para poder brindar los servicios que la poblacin requiera y el sostenimiento del propio Estado. Sin embargo, lo anteriormente mencionado se ve truncado y el Estado es privado de esos recursos cuando por situaciones contrarias a Ley las mercaderas ingresan al pas sin el respectivo pago de los aranceles y/o los tributos que gravan su internamiento, ello debido a la participacin de personas y/u organizaciones dedicadas a burlar los controles aduaneros. Este tipo de burla es conocido con el nombre de contrabando y est relacionado con el hecho de eludir el control aduanero en el ingreso de las mercaderas, existiendo adems la intencionalidad en la comisin de los hechos, lo cual implica de por medio el dolo. Ley sobre el Delito de Contrabando Esta ley, sancionada en el ao 2005 y actualizada en 2010, establece en su artculo 1 su objeto, el cual es tipificar y sancionar los actos y omisiones que constituyan ilcitos penales o administrativos en materia de contrabando . La definicion de contrabando se encuentra en el artculo 3 ejusdem: A los efectos de esta Ley se entiende por: Contrabando: los actos u omisiones donde se eluda o intente eludir la intervencin del Estado con el objeto de impedir el control en la introduccin, extraccin o trnsito de mercancas o bienes que constituyan delitos, faltas o infracciones administrativas.

En el artculo 7 se establece la sancion penal para el delito de contrabando:

Quien por cualquier va introduzca al territorio y dems espacios geogrficos de la Repblica Bolivariana de Venezuela, extraiga de l mercancas o bienes pblicos o privados, o haga trnsito aduanero por rutas o lugares no autorizados, sin cumplir o intentando incumplir los requisitos, formalidades o controles aduaneros establecidos por las autoridades del Estado y las leyes, ser sancionado con prisin de cuatro a ocho aos.

Por otra parte, esta ley, en su Disposicin Derogatoria Segunda, anul los artculos que conforman el Captulo I, del Ttulo VI, as como el artculo 129 del Decreto N 5.879, con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Reforma Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.875 del veintin de febrero de 2008. Estos artculos se referan a los delitos de contrabando como ilcitos aduaneros, pasando de esta manera a tratarse de manera particular.

De estos dos temas, legitimacin de capitales e ilcitos aduaneros, podemos decir que estn tipificados como delitos fiscales, adems en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en su a rtculo 114, establece que el ilcito econmico, la especulacin, el acaparamiento, la usura, la cartelizacin y otros delitos conexo sern penados severamente de acuerdo a la Ley (como delitos econmicos). Su naturaleza pasiva la podemos mencionar como una accin de evadir el pago de impuesto de la mercanca que pasa por una aduana o control fiscal, y el producto de esta en el caso de no ser retenida o confiscada a su dueo o propietario le va producir beneficios de enriquecimiento, tal es as que en materia de legitimacin de capitales su procedencia se origina en la comercializacin de sustancia estupefaciente y psicotrpicas que van a permitir obtener ganancia al que la trabaja en donde algunos banco del sector financiero

se prestan para este tipo de operaciones, y estos delitos estn consagrados en las leyes ya mencionadas. _______________________________________________________________

TEMA 5: DELITOS TRIBUTARIOS Desde la promulgacin de la Constitucin de 1999, la regulacin positiva de los ilcitos tributarios en Venezuela ha cobrado especial vigencia; el artculo 317 criminaliza al fraude fiscal, al declarar que la evasin fiscal, sin perjuicio de otras sanciones establecidas por la ley, podr ser castigada penalmente; la Disposicin Transitoria Quinta orden la reforma del Cdigo Orgnico Tributario en el sentido de incrementar el rigor de la normativa penal tributaria contenida en el Cdigo Orgnico Tributario, y la Exposicin de Motivos de la Constitucin seala la intencin del constituyente de regular exhaustiva y severamente al ilcito tributario, al disponer que la eventual reforma del Cdigo Orgnico Tributario, concretada en octubre de 2001, tiene como misin contribuir a modernizar la administracin tributaria, ampliando las facultades de regulacin, control y penalizacin del fraude fiscal. Concepto de Ilcitos Tributarios Se definen como toda accin u omisin contra las normas tributarias (Artculo 80 del Cdigo Orgnico Tributario). Clasificacin de los Ilcitos Tributarios Ilcitos formales (Artculo 99 del Cdigo Orgnico Tributario)

Los ilcitos formales se originan por el incumplimiento de los deberes siguientes: 1. Inscribirse en los registros exigidos por las normas tributarias respectivas. 2. Emitir o exigir comprobantes.

10

3. Llevar libros o registros contables o especiales. 4. Presentar declaraciones y comunicaciones. 5. Permitir el control de la Administracin Tributaria. 6. Informar y comparecer antela Administracin Tributaria. 7. Acatar la rdenes de la Administracin Tributaria, dictadas en uso de sus facultades legales, y 8. Cualquier otro contenido en este Cdigo, en las leyes especiales, sus reglamentaciones o disposiciones generales de organismos competentes.

Ilcitos materiales (Artculo 109 del Cdigo Orgnico Tributario)

Constituyen ilcitos materiales: 1. El retraso u omisin en el pago de tributos o de sus porciones. 2. El retraso u omisin en el pago de anticipos. 3. El incumplimiento de la obligacin de retener o percibir. 4. La obtencin de devoluciones o reintegros indebidos.

Ilcitos relativos a especies gravadas y fiscales (Artculo 108 del Cdigo Orgnico Tributario)

Constituyen ilcitos relativos a las especies fiscales y gravadas: 1. Ejercer la industria o importacin de especies gravadas sin la debida autorizacin de la Administracin Tributaria Nacional. 2. Comercializar o expender en el territorio nacional especies gravadas destinadas a la exportacin o al consumo en zonas francas, puertos libres u otros territorios sometidos a rgimen aduanero especial. 3. Expender especies fiscales, aunque sean de lcita circulacin, sin autorizacin por parte de la Administracin Tributaria. 4. Comercializar o expender especies gravadas, aunque sean de lcita circulacin, sin autorizacin por parte de la Administracin Tributaria.

11

5. Producir, comercializar o expender especies fiscales o gravadas sin haber renovado la autorizacin otorgada por la Administracin Tributaria. 6. Efectuar sin la debida autorizacin, modificaciones o transformaciones capaces de alterar las caractersticas, ndole o naturaleza de las industrias, establecimientos, negocios y expendios de especies gravadas. 7. Circular, comercializar, distribuir o expender de especies gravadas que no cumplan los requisitos legales para su elaboracin o produccin, as como aquellas de procedencia ilegal o estn adulteradas. 8. Comercializar o expender especies gravadas sin las guas u otros documentos de amparo previstos en la Ley, o que estn amparadas en guas o documentos falsos o alterados. 9. Circular especies gravadas que carezcan de etiquetas, marquillas, timbres, sellos, cpsulas, bandas u otros aditamentos o stos sean falsos o hubiesen sido alterados en cualquier forma, o no hubiesen sido aprobados por la Administracin Tributaria. 10. Expender especies gravadas a establecimientos o personas no autorizados para su comercializacin o expendio. 11. Vender especies fiscales sin valor facial. 12. Ocultar, acaparar, o negar injustificadamente las planillas, los formatos, formularios o especies fiscales.

Ilcitos sancionados con penas restrictivas de libertad (Artculo 115 del Cdigo Orgnico Tributario).

Constituyen ilcitos sancionados con pena restrictiva de libertad: 1. La defraudacin tributaria. 2. La falta de enteramiento de anticipos por parte de los agentes de retencin o percepcin. 3. La divulgacin o el uso personal o indebido de la informacin confidencial proporcionada por terceros independientes que afecte o pueda afectar su posicin competitiva, por parte de los funcionarios o empleados pblicos,

12

sujetos pasivos y sus representantes, autoridades judiciales y cualquier otra persona que tuviese acceso a dicha informacin. Concepto de Sancin Tributaria Pena para un delito o falta. Castigo o pena para aquellos individuos que obran en contra de la administracin tributaria y de la recaudacin de tributos. Sanciones Tributarias previstas en la ley 1. Prisin El Cdigo Orgnico Tributario establece que las personas jurdicas responden por los ilcitos tributarios. Por la comisin de los ilcitos sancionados con penas restrictivas de la libertad, sern responsables sus directores, gerentes, administradores, representantes o sndicos que hayan personalmente participado en la ejecucin del ilcito (Artculo 90 del Cdigo Orgnico Tributario). Adems de esto, nos indica que las sanciones, salvo las penas privativas de libertad, sern aplicadas por la Administracin Tributaria, sin perjuicio de los recursos que contra ellas puedan ejercer los contribuyentes o responsables. Las penas restrictivas de libertad y la inhabilitacin para el ejercicio de oficios y profesiones, slo podrn ser aplicadas por los rganos judiciales competentes, de acuerdo al procedimiento establecido en la ley procesal penal (Artculo 93 del Cdigo Orgnico Tributario). 2. Multa Es la pena pecuniaria que se impone por una falta delictiva, administrativa o de polica o por incumplimiento contractual. Hay pues, multas penales, administrativas y civiles.

13

3. Comisin y destruccin de los efectos materiales objeto del ilcito o utilizados para cometerlo.

4. Clausura del establecimiento En Venezuela se castiga con el cierre temporal, parcial o definitivo del local comercial perteneciente a la persona natural o jurdica que comete un ilcito tributario, y que emana de una ordenanza administrativa del ente recaudador del tributo. 5. Revocatoria o suspensin de licencias Decisin administrativa de la autoridad tributaria, en virtud de la cual se revoca o suspende la licencia de una persona natural o jurdica para que contine comercializando o prestando sus servicios en el espacio donde esa autoridad, ejerce su jurisdiccin. 6. Inhabilitacin para el ejercicio de oficios y profesiones Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, se les aplicar la inhabilitacin para el ejercicio de la profesin por un trmino igual a la pena impuesta, a los profesionales y tcnicos que con motivo del ejercicio de su profesin o actividad participen, apoyen, auxilien o cooperen en la comisin del ilcito de defraudacin tributaria (Artculo 89 del Cdigo Orgnico Tributario). La evasin fiscal Es toda eliminacin o disminucin de un monto tributario producido dentro del mbito de un pas por parte de quienes estn jurdicamente obligados a abonarlos y que no lo hacen utilizando medios fraudulentos o emitiendo conductas ya normadas por la ley. La evasin tributaria tiene las siguientes caractersticas:

14

a) No slo se presenta por evadir el pago al cual est obligado el contribuyente, sino cuando tambin existe disminucin del monto debitado. b) Debe referirse a determinado pas, cuya norma transgredida tiene un mbito de aplicacin en una determinada nacin. c) Se produce slo para aquellos que estn jurdicamente obligados a pagar un determinado tributo. d) Es comprensiva de todas las conductas contrarias a derecho, que tengan como resultado la eliminacin o disminucin de la carga tributaria con prescindencia de que la conducta sea fraudulenta u omisiva. e) Es siempre antijurdica, ya que toda evasin tributaria es violatoria de disposiciones legales. La elusin fiscal Es la conducta que lleva a evitar la declaracin y pago de impuestos, usando espacios o vacos que deja la ley, sin que ello constituya delito o infraccin a ninguna norma legal, y por tanto, no es susceptible de ser sancionada. Son comportamientos lcitos y legtimos, tendientes a evitar o moderar la carga impositiva.

REFERENCIAS CONSULTADAS Cabanellas, G. (2006) Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta, Decimoctava edicin. Cdigo Orgnico Tributario. Gaceta Oficial Ordinaria N 37.305 del 17 de octubre de 2001. Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial N 5.908 del 19 de febrero de 2009.

15

Hernndez, L. (2012) Delitos Tributarios [Artculo en linea] Disponible en: http://temasdederecho.wordpress.com/2012/06/04/delitos-tributarios/ [Consulta: 2013, octubre 2]. Jurado, A. (2013), Los Delitos de Orden Econmico en la Legislacin Venezolana . Universidad del Zulia Ley Orgnica de Aduanas. Gaceta Oficial N 38.875 del 21 de febrero 2008. Ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al Terrorismo. Gaceta Oficial N 39.912 del 30 de abril de 2012. Ley sobre el Delito de Contrabando, Gaceta Oficial N 6.017 del 30 de diciembre de 2010.