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BOLILLA 13 DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO EL DERECHO POSITIVO Y EL DERECHO VIGENTE Es el sistema de normas coercibles, que han regido

o rigen la convivencia social. La expresin "positivo", hace referencia a alguien que lo "pone" o establece, porque en realidad, el derecho es establecido por quien tiene facultad para hacerlo. El derecho positivo puede ser: Vigente: es el que rige efectivamente la convivencia social en un lugar determinado. Ej. Los artculos del digo !enal referentes a los delitos de homicidio, robo. No vigente: por el contrario, es el que no tiene efectivo acatamiento ni aplicacin. a" El no vigente "actual". En el caso de una le# sancionada en debida forma, pero que no ha alcan$ado todava efectiva aplicacin. Ej. . promulgado en el %& # con vigencia a partir del %' b" El no vigente histrico; es el caso del (erecho )omano, o sin ir tan lejos, el de cualquier le# derogada que no tenga aplicacin alguna. OTRAS TEORAS *" +rupo que los identifica: , Del Vecchio, que define el derecho positivo como el sistema de normas jurdicas que informa # regula efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histrico. , Kelsen, por su parte, dice que la eficacia, vigencia # positividad, consiste en que las normas ser-n realmente obedecidas # aplicadas. , Cossio los identifica tambi.n, porque sosteniendo que el derecho es conducta en interferencia intersubjetiva, es lgico que el /nico derecho sea .se. **" +rupo que distingue: , Staminler dice que derecho positivo es aquel que regula jurdicamente aspiraciones concretas0 en cambio, derecho vigente es slo una parte del derecho positivo: aqu.l posible de ser implantado. , !ara arc!a "a#ne$, derecho vigente es "el conjunto de normas imperativo,atributivas que en una cierta .poca # un pas determinado, la autoridad poltica declara obligatorias. En cambio, derecho positivo es el que efectivamente se cumple, sea o no vigente. DIVISIN DEL DERECHO EN RAMAS 1anto por exigencias cientficas como por ra$ones pr-cticas impuestas por la necesidad de la divisin del trabajo, han sido clasificados en diversos sectores o "ramas". Esta ordenacin del derecho en m/ltiples ramas, ha sido hecha principalmente teniendo en cuenta el distinto car-cter de las relaciones sociales regidas por esas normas. Ramas de la Cie !ia D"#m$%i!a del De&e!'" , iencia del (erecho !oltico0 , iencia del (erecho onstitucional0 , iencia del (erecho 2dministrativo0 , iencia del (erecho 3inanciero0 , iencia del (erecho !rocesal0 , iencia del (erecho !enal0 , iencia del (erecho *nternacional !/blico0 , iencia del (erecho !enal 4ilitar0 , iencia del (erecho ivil0 , iencia del (erecho omercial0 , iencia del (erecho del 1rabajo0 , iencia del (erecho de la 5eguridad 5ocial0 ORIGEN Y DESARROLLO DE LA DISTINCIN DEL DERECHO PBLICO Y PRIVADO La distincin entre derecho p/blico # derecho privado tiene origen tradicional # viene de la .poca romana, ellos consideraban derecho p/blico a todo lo que se refiere al inter.s general, # derecho privado a los intereses particulares. En el derecho p/blico el elemento base es la presencia del Estado dentro de una relacin jurdica utili$ando su poder de soberano, en cambio el derecho privado rige la ma#ora de las relaciones de los particulares. En la actualidad estos conocimientos jurdicos diferenciaban la legislacin # no estaban totalmente separados #a que puede ocurrir una invasin del derecho p/blico es decir, que en las normas del derecho p/blico se introdu$can estatutos o cuerpos legales que tradicionalmente son del derecho privado o viceversa. Ej. ontrato administrativo que deben cumplirse con las formalidades de las privadas siendo de derecho p/blico.

S( PROBLEMA onsiste en que no es posible determinar un criterio que permita fundar racionalmente una distincin entre derecho p/blico # privado. Este constitu#e un problema de la ciencia # la filosofa del derecho. 6!or qu. no es f-cil establecer la distincin del inter.s p/blico del inter.s privado7 !orque una buena parte de las relaciones privadas interesan socialmente a la colectividad. 4uchas de esas relaciones entre entes de derecho p/blico asume forme propia del derecho privado. Ej. ontrato entre organismo estatales 8 ministerios. En sntesis: El Estado frecuentemente forma relaciones con los particulares que son tpicamente del derecho privado. (istincin entre inter.s p/blico # privado # por /ltimo. )elaciones de entes p/blicos con forma privadas. TEORAS DISTINTIVAS O D(ALISTAS 1oman como criterio discriminatorio el contenido o fin perseguido con la norma. TEORAS MATERIALES O S(STANCIALES TEORA DEL INTER)S* , la norma es de derecho %&blico, cuando protege o se refiere al inter's general; en cambio, , la norma es de derecho %rivado, cuando protege o se refiere al inter's %articular. CRTICA* Esta teora no puede aceptarse porque toma como criterio algo de a%reciacin tan sub(etiva como es el inter's # prueba de ello es que no puede separarse con precisin lo que es inter.s p/blico # lo que es inter.s privado. TEORA DEL +IN* 9na norma es de derecho %&blico, cuando el )in es el *stado # el individuo slo ocupa un lugar secundario. , la norma es de derecho %rivado, cuando el )in es el individuo # el Estado aparece como un medio. TEORA DEL OB,ETO INMEDIATO Y DEL OB,ETO +INAL* La base de que el objeto final es siempre la personalidad humana, sostiene que: , la norma es de derecho %&blico, cuando el objeto inmediato es el *stado; en cambio, , la norma es de derecho %rivado, cuando el ob(eto inmediato es la %ersona humana, adem-s de ser, el objeto final. TEORA DEL S(,ETO +IN O DESTINATARIO DEL DERECHO DE PROPIEDAD* *hering sobre esta base divide el derecho en tres categoras: a" el derecho %rivado, cu#o fin es la proteccin de la propiedad del individuo0 b" el derecho %&blico, cu#o fin es la proteccin de la propiedad del Estado, o eventualmente, la de la *glesia o la de una corporacin c" el derecho colectivo, cu#o fin es la proteccin de la propiedad de la sociedad TEORA DEL LOS DERECHOS OB,ETIVO Y S(B,ETIVO* :ibiloni sostuvo que "en el derecho p/blico no existe propiamente la nocin t.cnica de los derechos en el sentido subjetivo #, a la inversa, esta nocin constitu#e la sustancia del (erecho !rivado". ;ingunas de estas teoras ha logrado prevalecer, porque son cientficamente inexactas. TEORA +ORMALES TEORA DEL TIT(LAR DE LA ACCIN , una norma es de derecho %&blico, cuando su violacin trae aparejado el ejercicio de una accin que com%ete al *stado; por el contrario, , la norma es de derecho %rivado, cuando el ejercicio de la accin est+ reservado a los %articulares. TEORA DE LAS NORMAS DISTRIB(TIVAS Y ADAPTATIVAS Establece la diferencia entre lo tu#o # lo mo. La reparticin de un objeto0 es la manera de dividir # apropiarse de de las cosas, es decir se produce la distribucin de los derechos # corresponde al derecho privado. rtica: ha# objetos que no se pueden dividir. Ej. aminos p/blicos, ros navegables etc. La adaptativa consiste en adaptar el objeto que no se divide al uso de todos los miembros de la comunidad es decir, darle utilidad p/blica corresponde al derecho p/blico. Ej. 1errenos. TEORA DE LAS NORMAS DE COORDINACIN Y DE S(BORDINCIN , una norma es de derecho %&blico, cuando rige relaciones de sujetos que est-n en %lanos de desigualdad, las normas de subordinacin son, de derecho %&blico. Ej. 1odas aquellas normas que regulan relaciones en que act/a el gobierno en car-cter de poder p/blico, frente a los particulares.

, una norma es de derecho %rivado, cuando rige relaciones de sujetos que act/an en un %lano de relativa igualdad. Es decir que las normas de coordinacin son de derecho %rivado. !or ejemplo, un contrato de compraventa. TEORA -(E DISTING(E POR EL S(,ETO DE LA RELACIN , una norma es de derecho %&blico, cuando por lo menos uno de los sujetos mentados por la norma es el *stado como %oder %&blico Ej. ).gimen de la expropiacin, tratados internacionales , una norma es de derecho %rivado, cuando los sujetos mentados por la norma son particulares # aun el Estado cuando no act/a como poder p/blico. Ej. un contrato por el cual el gobierno compra un inmueble, contratos entre dos particulares, TEORA DE .ELSEN 5ostiene que el problema se conecta con el de la creacin autocr+tica # democr+tica del derecho. , una norma es de derecho %&blico, cuando los derechos # deberes que surgen derivan de una voluntad extra<a al obligado. Ej. 9na sentencia0 por el contrario , una norma es de derecho %rivado, cuando los derechos # deberes que derivan de ella se deben a la voluntad misma de los obligados. Ej. 9n contrato de compraventa. TEORA NEGATORIAS O MONISTAS =>" La divisin del (erecho )omano respondi a necesidades histricas que, al evolucionar, hicieron que lo que los romanos llamaban ?p/blico?, corresponda a lo que ho# llamamos ?poltico?. "@>" Es errneo considerar que el derecho p/blico se refiere /nicamente al Estado # el privado a los individuos. "A>" Esta divisin proviene del error de creer que el (erecho es obra objetiva del Estado, cuando su origen se halla en las reacciones subjetivas del individuo. El Estado se ha limitado a regulari$ar el (erecho anterior a su organi$acin. "B"" Esta clasificacin opone el Estado al individuo, como /nicos e irreconciliables t.rminos de las relaciones jurdicas, olvidando innumerables entidades susceptibles de derechos # obligaciones. "&>" La divisin del derecho en p/blico # privado ?no puede servir de base para una clasificacin de las instituciones???. La propiedad se considera de derecho p/blico, cuando el Estado, en su car-cter de persona jurdica, es el sujeto de derecho, # de derecho privado, cuando el sujeto de derecho es el individuo. "C>" La distincin entre el derecho p/blico # el privado ?no responde a exigencias universales # permanentes, ni constitu#e un criterio adaptable a todas las circunstancias? S(BDIVISIONES DEL DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO (erecho !/blico !/blico (erecho !oltico, *nterno (erecho onstitucional, (erecho 2dministrativo, (erecho 3inanciero, (erecho !rocesal, (erecho !enal, (erecho !enal 4ilitar, (erecho de la 5eguridad 5ocial !/blico Externo (erecho *nternacional !/blico, (erecho Eclesi-stico !/blico

Derecho Positivo
(erecho !rivado !rivado *nterno !rivado Externo

(erecho ivil, (erecho omercial, (erecho del 1rabajo, (erecho 4inero, (erecho )ural o 2grario (erecho *nternacional !rivado

EL ORDEN PBLICO El orden p/blico es la resultante del respeto por todos los habitantes, de aquellos principios o normas )undamentales de convivencia, sobre los que reposa la organi$acin de una colectividad determinada. Ej. 9n contrato de compraventa de una mesa, que no se cumpla, no afecta al orden p/blico0 en cambio, el hecho de que una persona pueda matar impunemente, s lo afecta. LEYES DE ORDEN PBLICO El orden p/blico es contingente, variable en el tiempo # en el espacio. Las le#es de orden p/blico son las le#es fundamentales que se refieren a la estructura b-sica de una comunidad determinada, las normas que amparan el orden p/blico, son las normas integrantes de la onstitucin de un pas. Las le#es de orden p/blico acarrean dos consecuencias principales: =" "las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las le#es en cu#a observancia est.n interesados el orden p/blico # las buenas costumbre" @" est- prohibido aplicar la le# extranjera, cuando ello implique violar las le#es de orden p/blico del pas respectivo, aun cuando correspondiera aplicarlas en virtud de otras le#es o tratados. Las le#es de orden p/blico son irretroactivas salvo que el legislador les asigne tal car-cter.