PROMUEVE ACCION DE AMPARO

PROMUEVE ACCION DE AMPARO.

Seor Juez:

, por derecho propio, con domicilio real en la calle Zapiola de Capital Federal, y constituyendo domicilio procesal conjuntamente con su letrada patrocinante Dra. Claudia, T F 1CPACF (CUIT N 27-15-5 , DNI, zona de notificacin 205 - TE) en la calle La Pampa B de Capital Federal, a V.S. se presenta y dice: l.- OBJETO: Que viene por la presente a promover accin de amparo (artculos 43 de la Constitucin Nacional y 1 y concordantes de la Ley 16.986) contra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados INSSJP- (PAMI) con domicilio en la calle Per 169, de esta ciudad, con el objeto de que la citada proporcione a la suscripta el suministro de 62 bolsas de colostoma alterna cerrada de 40 mm art. 1681 y 10 placas alterna convexa n 46745 mensuales. ll.- ANTECEDENTES DEL CASO: Irene z, 88 aos de edad, afiliado a Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados INSSJP- (PAMI), bajo el nmero de beneficio 01 (Anexo A), fue operada el da 2 de Marzo en el Sanatorio Colegiales sito en Conde 851 de Capital, de un adenocarcinoma de colon sigmoideo con colostoma terminal en flanco izquierdo, segn consta en el protocolo quirrgico, epicrisis y estudio hispatolgico que se adjuntan(Anexos B; C, D ). A partir de entonces se encuentra en tratamiento mdico, siendo imprescindible el uso diario de 2 bolsas de colostoma alterna cerrada

de 40 mm art. 1681, atento el cuadro descripto de por vida y de conformidad a las prescripciones mdicas que se adjuntan. (Anexo E). Que la Sra. Irene z es jubilada, con un haber mensual de $ 647,47 (Anexo F), que vive sola en un departamento propiedad de un familiar, que no recibe ayuda de ninguna organizacin y que el costo mensual de la compra de dichos elementos de ostoma asciende a la suma de $ 370 (pesos trescientos setenta) segn comprobantes (Anexo G), que no puede ni debe costear, debido que es obligacin de PAMI la provisin de esos elementos, como surge de la Primera Carta de Derechos emitida por el PAMI, que adjunta (Anexo H) La obra social a la que pertenece, se encuentra incluida en el padrn de la Superintendencia de Servicios de Salud (Anexo I). Con fecha 17/03/2006 se inici en el PAMI lV el Expte /6/0000 con el formulario de solicitud de elementos de ostoma, (Anexo J ) de conformidad con lo establecido por PAMI para la entrega de dichos elementos, que se acompaa (Anexo K ). Que PAMI hizo la entrega una sola vez y que desde entonces la entrega de las bolsas de colostoma nunca se suministr en forma peridica, ni tampoco por la cantidad requerida en las recetas mdicas. Ante esta situacin, y los reiterados reclamos ante PAMI ESCUCHA siendo el ltimo el del da 21/07/2006 con reclamo n 36764 para que se regularice la condicin de entrega. No obstante, la entrega no se produjo en forma regular. Asimismo, el 10 de Mayo de 2006, se realiz una presentacin ante el Defensor del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, y hasta la fecha no se ha obtenido respuesta alguna.(Anexo L). Que con fecha 30 de Mayo de 2006, se present nota a la Sra. Directora de PAMI, Graciela Ocaa a fin que tome las medidas necesarias urgentes para la provisin de los elementos de colostoma, (Anexo M) sin obtener

resultado alguno hasta la fecha. Que ante estos requerimientos al PAMI y atento al silencio guardado debe ser interpretado -en este estadocomo negativa a la cobertura solicitada. lll.- FUNDAMENTOS DE LA PRESENTACION: En ese sentido debe tenerse en cuenta que los elementos de ostoma que debe suministrar la obra social demandada, en forma regular, oportuna y continua a la suscripta, no es acorde con el sistema que integra la obra social demandada, su respuesta ante los reiterados reclamos es que dichos elementos van a ser comprados, pero mientras tanto hace ya ms de 4 meses que no realiza entrega. Asimismo se viola la Ley 19.032: Creacin INSTITUTO NACIONAL DE SERVICIOS SOCIALES PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS . Art. 2 El Instituto tendr como objeto otorgar por s o por terceros a los jubilados y pensionados del rgimen nacional de previsin y del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones y a su grupo familiar primario, las prestaciones sanitarias y sociales, integrales, integradas y equitativas, tendientes a la promocin, prevencin, proteccin, recuperacin y rehabilitacin de la salud, organizadas en un modelo prestacional que se base en criterios de solidaridad, eficacia y eficiencia, que respondan al mayor nivel de calidad disponible para todos los beneficiarios del Instituto, atendiendo a las particularidades e idiosincrasia propias de las diversas jurisdicciones provinciales y de las regiones del pas. Las prestaciones as establecidas se considerarn servicios de inters pblico, siendo intangibles los recursos destinados a su financiamiento. El Instituto no podr delegar, ceder o de algn modo transferir a terceros las funciones de conduccin, administracin, planificacin, evaluacin y control que le asigna la presente ley. Todo

acto, disposicin u omisin por parte de sus autoridades que infrinja este enunciado ser declarado nulo de nulidad absoluta. El Instituto no podr ser alcanzado por instrumentos legales que prevean su desregulacin o competencia regulada. Los argumentos que se acaban de expresar, son suficientes, por s solos, para hacer lugar a la presente accin de amparo. Sin perjuicio de ello, se exponen los siguientes planteos constitucionales que seran idneos para fundar la peticin an en el supuesto en que no existiran las normas examinadas en el punto anterior. Que, a partir de la reforma constitucional de 1994, el derecho a la salud se encuentra expresamente reconocido con jerarqua constitucional en el art. 75 inc. 22. En este sentido, el art. XI Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre establece que toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales, relativas a la alimentacin, el vestido, la vivienda y la asistencia mdica, correspondientes al nivel que permitan los recursos pblicos y los de la comunidad. El art. 25 Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. El art. 12 Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales estableci que entre las medidas que los Estados parte deberan adoptar a fin de asegurar la plena efectividad del derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, deberan figurar la prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas (inc. c) y la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdico en

caso de enfermedad. Que de lo expuesto se concluye que para que el tratamiento sea adecuado debe suministrarse en forma continua y regular, sin alterar el derecho a la salud y a la dignidad personal que conlleva la interrupcin del suministro de los elementos de ostoma. Por su parte, la doctrina ha desarrollado los siguientes conceptos acerca de los alcances del derecho constitucional a la salud que apoya plenamente el planteo de la suscripta: el trmino derecho a la salud sintetiza un derecho de naturaleza prestacional, pues conlleva una actuacin afirmativa o positiva por parte del poder estatal en una direccin dada, es decir, un derecho de la poblacin al acceso in paribus conditio- a servicios mdicos suficientes para una adecuada proteccin preservacin de su salud. El Estado asume entonces distintas obligaciones, como promover y facilitar el acceso de la poblacin a las prestaciones de salud, no perturbar el desenvolvimiento lcito de los prestadores de salud, brindar tales servicios cuando la actividad privada resulte insuficiente o excesivamente onerosa, ya mediante planes de salud, la creacin de centros asistenciales o la provisin de medicamentos. Tambin los particulares son sujetos obligados del derecho a la salud cuando se comprometen a actuar como prestadores (Comentario jurisprudencial de Eduardo L. Tinant publicado en Jurisprudencia Argentina, diario del 21/7/99, pgs. 26,29; ). Asimismo, el Alto Tribunal dijo que la funcin judicial no se agota en la letra de la ley con olvido de la efectiva y eficaz realizacin del derecho (Fallos 248-291 [5], 249-37 [6]) y para ello debe atenderse, antes que a un criterio formalista, a la vigencia de los principios que ampara la reformada, en particular del art. 41 y que surgen de la necesidad de proveer al bien comn, considerando ste como el conjunto de las condiciones de la vida social que

hacen posible, tanto a la comunidad como a cada uno de sus miembros, el logro ms pleno y ms fcil de su propia perfeccin (Fallos 296- 65). Que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que en el Prembulo de la reformada, en particular del art. 41 ya se encuentran expresiones referidas al bienestar general, objetivo preeminente en el que, por cierto, ha de computarse, con prioridad indiscutible, la preservacin de la salud` (conf. Fallos 278-313 [7], considerando 15). Tambin ha declarado el alto tribunal que el objetivo preeminente de la reformada, en particular del art. 41, segn se expresa en su prembulo, es lograr el bienestar general, lo cual significa decir la justicia en su ms alta expresin, esto es, la justicia social, cuyo contenido actual consiste en ordenar la actividad intersubjetiva de los miembros de la comunidad y los recursos con que sta cuenta con vistas a lograr que todos y cada uno de sus miembros participen de los bienes materiales y espirituales de la civilizacin. Seal adems que tiene categora constitucional el principio in dubio pro justitia socialis y que las leyes deben ser interpretadas a favor de quienes, al serles aplicadas con este sentido, consiguen o tienden a alcanzar el bienestar, esto es, las condiciones de vida mediante las cuales es posible a la persona humana desarrollarse conforme a su excelsa dignidad (Fallos 289-430) (8). (C. Nac. Cont. Adm. Fed., sala 4, 2/6/98 Viceconte, M. v. Estado Nacional )- JA 1999-I-490,. A ello cabe agregar que en el valioso precedente Saguir y Dib (Fallos: 302:1284), la Corte Suprema reconoci expresamente la existencia, con rango constitucional, del derecho a la vida y a la integridad corporal, como esenciales de la persona humana, preexistente a toda legislacin positiva que, obviamente, resulta reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional IV.- ADMISIBILIDAD DEL AMPARO: Es claro que la

imperiosa necesidad de obtener rpidamente una tutela judicial en defensa del derecho constitucional a la integridad fsica determina la admisibilidad de la presente demanda de amparo. As, es claro que en el caso se encuentran configurados los requisitos exigidos por el art. 2 la ley 16.986 para la admisibilidad del amparo. En tal sentido, no existen en el caso recursos o remedios judiciales administrativos que permitan obtener la proteccin inmediata del derecho o garanta que se trate de forma tal que autoricen prescindir de la accin de amparo (art.2, inc. a, ley 16.986). Por otra parte, an cuando se considerase que en el caso la va administrativa en autos no se encuentra agotada, ello no sera bice para la procedencia de la presente accin. As, una fuerte corriente jurisprudencial y doctrinaria sostiene que el texto vigente de la Ley 16.986 se ha visto sensiblemente modificado tras la reforma constitucional, tanto en funcin de lo normado por su artculo 43, cuando por las respectivas clusulas insertas en los tratados internacionales que, en razn del principio consagrado por el art. 75 inc. 22 de la Carta Magna, revisten jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Esta nueva interpretacin, ha llevado a ampliar los supuestos de admisibilidad del amparo, con los alcances de la citada normativa, sin que resulte exigible el agotamiento de la va administrativa previa (Cmara Nacional en lo Civil, sala A, 29/3/96, Battioni, Graciela C. Y otro c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, J.A. 1997-IV, sntesis; en el mismo sentido, ver del mismo tribunal, causa Sociedad Argentina de Contactologa c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, 9/12/94, sala B). Tambin la

sala L de dicha cmara ha resuelto que Luego de la reforma constitucional no resulta exigible el agotamiento de la va administrativa para la viabilidad del amparo (causa Pinotur S.A. UTE c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, 20/12/96; en igual sentido, sala H, causa Fernndez, Jorge R. C/ Jockey Club Argentino, del 29/2/96; sala F, Zucchiaretti, Hugo M. Y otros c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, J.A. 1997IV-516). . Debe recordarse que -a partir de la sancin del nuevo art.43 de la Constitucin Nacional- se ha producido la derogacin del requisito - contenido en la reglamentacin del amparo- vinculado a la inexistencia de otras vas legales para tutelar el derecho que se pretende hacer valer, por resultar incompatible con sus disposiciones tendientes a que la tutela se efectivice por la accin expedita y rpida del amparo. Por consiguiente, es suficiente a partir de la incorporacin de la citada clusula constitucional que no exista otro medio judicial ms idneo (sentencia de primera instancia en la causa "Consumidores Libres Coop. Ltda. c. Estado Nacional", Doctrina Judicial 1996-I-331). Son aqu enteramente aplicables las consideraciones de la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil: "...siendo evidente la violacin a ese derecho constitucional, su reparacin debe provenir a travs de la garanta constitucional por excelencia: el amparo. V.-SOLICITA MEDIDA CAUTELAR: Los argumentos desarrollados en los puntos anteriores demuestran que la no provisin de los elementos de ostoma a la afiliada denigran su calidad y dignidad de vida, afectando su derecho a la salud, siendo ellos absolutamente imprescindibles para mantener su salud e integridad

fsica. Por ello, no existe duda que la falta de suministro de los elementos de ostoma provoca a la Sra. z un perjuicio inminente e irreparable en los trminos del artculo 232 C.P.C.C. En consecuencia, se solicita hasta tanto se resuelva el fondo de la cuestin- que V.S. dicte una medida cautelar en los trminos de los artculos 195 y concordantes del C.P.C.C. a fin de que la demandada le entregue los elementos de ostoma necesarios., en forma inmediata. Que cabe indicar, ante todo, que las medidas cautelares, ms que hacer justicia estn destinadas a dar tiempo a la justicia para cumplir eficazmente su obra (conf. J. Di Iorio, "Nociones sobre la teora general de las medidas cautelares", L.L. t. 1978-B, p. 826; CNCCiv. Com. Fed. Sala II, causa 9334 del 26-6-82, entre otras). De all que para decretarlas no se requiera una prueba acabada de la verosimilitud del derecho debatido, extremo que slo puede ser alcanzado al tiempo de la sentencia (conf. CNCiv. Com. Fed. Sala II, causas 968 del 19-3-82; 1408 del 15-7-83; 4330 del 21-3-86 y 9334 precit.; C.N.Civ., Sala E, L.L. supl. Diario del 18-12-81, fallo 80288), ni sea menester un examen exhaustivo de las relaciones que vinculan a las partes (conf. CNCiv. Com. Fed. Sala II, causa 521 del 10-7-81) cuya ndole y extensin han de ser dilucidas con posterioridad. Basta, pues, que a travs de un estudio prudente, sea dado percibir un "fumus bonis iuris" al peticionario. Ello, por cuanto -no est de ms puntualizarlo- la verosimilitud del derecho equivale, si no a una incontestable realidad, al menos a la probabilidad de la existencia del derecho en cuestin (conf. CNCiv. Com. Fed. Sala II, causas 4442 del 7-6-86 y sus citas; 5821 del 5-4-88; 6180 del 20-9-88, 4861/96 del 11.9.96 y 7729 del 25-9-90, entre otras), pues este recaudo es materia susceptible de grados y est influido por la ndole del

reclamo principal, del que no puede ser desvinculada la medida (conf. fallos citados ; v. adems causas 4108 del 20-12-85; 5984 del 17-6-88; 4330 y 9334 cits. y 19.392/95 del 30-5-95). VI.- COMPETENCIA: V.S. es competente para entender en el presente caso atento lo establecido por la Corte Suprema que determin sobre el tema puntual que nos ocupa, que `debe declararse la competencia del fuero civil y comercial federal para entender en la demanda que trata sobre las prestaciones de salud previstas en la ley 23.661, tambin federal que establece el Sistema Nacional de Seguro de Salud (competencia 259.XXII, Centro Quirrgico Cardiovascular v. Obra Social de Estacionamiento s/ordinario, 15/06/1989, Fallos 312:985), por cuanto lo decidido tambin resulta pertinente a la ley 24754, que hizo extensivas las prestaciones bsicas all implementadas a las prestadoras privadas. (C.Nac. Civ. Sala K, 20/10/2002 Wraage, Rolando B. v. Omint S.A., J.A. 2003-II, fascculo n. 1). Asimismo, en la causa Bonpland Carlos Alberto c/ Swiss Medical Group S.A. s/ Amparo, la Sra. Fiscal Federal Elsa Beatriz Guerisali, expres que: Se infiere de los trminos en que ha sido planteada la demanda, el Tribunal deber examinar disposiciones atinentes a la cobertura mdica mnima que establece la ley 24.754. Ello as, en atencin al carcter federal de la citada ley 24.754, (conf. doctrina del dictamen de la Procuracin Fiscal, Dra. Mara Graciela Reiriz, en la causa Centro Mdico Segurola S.A. v. Nacin Argentina` emitido en fecha 1 de abril de 1998, en Fallos 321:1469), entiendo que la cuestin podra surtir la competencia federal y, especficamente segn la naturaleza de las partes y el objeto de la presentacin deducida la de este fuero civil y comercial. Me importa agregar que an cuando la

cuestin pudiera presentarse dudosa, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 4, 2 prrafo de la ley 16.986 igualmente corresponde que V.S. conozca en la accin deducida. Fiscala, 17 de diciembre de 2001. Ello demuestra claramente la competencia de V.S. para entender en el caso. VII:- PRUEBA: Se ofrece la siguiente: A) DOCUMENTAL: Se adjunta la siguiente documental: 1) Constancia afiliacin al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados INSSJP PAMI (Anexo A). 2) Copia Protocolo quirrgico, epicrisis y estudio hispatolgico (Anexos B, C, D) 3) Recetas mdicas que indican los elementos de ostoma (Anexo E) 4) Recibo de haberes jubilatorios (Anexo F) 5) Comprobantes de compra de elementos ostoma (Anexo G) 6) Primera Carta de Derechos emitida por el PAMI (Anexo H) 7) Constancia del padrn que expide la Superintendencia de Servicios de Salud. (Anexo I). 8.) Copia Formulario de Solicitud de elementos de ostoma de PAMI (Anexo J) 9) Requisitos para la entrega de los elementos de ostoma (Anexo K) 10) Copia de la presentacin ante el Defensor del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires. (Anexo L). 11) Nota dirigida ala Directora del PAMI (Anexo M). B) INFORMATIVA: se solicita la siguiente prueba de informes: 1) Para el caso que la demandada desconozca la patologa y el estado de salud de la Sra. Irene, se libre

oficio al Sanatorio Colegiales a fin que informe si la Sra fue operada en ese establecimiento, fecha, diagnstico y epicrisis y sobre la veracidad de las copia Protocolo quirrgico, epicrisis y estudio hispatolgico que se adjuntaron como anexos B, C y D. 2) En caso de desconocer la demandada la presentacin realizada ante el Defensor de del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, solicito se oficie al Sr. Defensor, a efectos de que informe sobre la misma. Vlll.- RESERVA FEDERAL: Atento la indudable naturaleza federal de las cuestiones planteadas, se hace expresa reserva del caso federal para el supuesto de que se dicte en autos una decisin contraria a las pretensiones deducidas. IX.- PETITORIO: Por todo lo expuesto, se solicita: a) Se tenga por presentada, por partes y por constituido el domicilio procesal. b) Se tenga por presentada la accin de amparo, declarndose admisible la presenta demanda y ordenndose traslado a la demandada. c) Se tenga por presentada la prueba documental y por ofrecida la restante. d) Se tenga presente la reserva federal formulada. e) Se haga lugar a la medida cautelar solicitada. f) Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la presente accin de amparo, condenndose al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados INSSJP- (PAMI) a proveer a la Sra. Irene z la entrega de los elementos de Ostoma consistente en el suministro de las 62 bolsas de colostoma alterna cerrada de

40 mm art. 1681 y 10 placas alterna convexa n 46745 mensuales , todo ello con expresa imposicin de costas.

PROVEER DE CONFORMIDAD SERA JUSTICIA.