CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA R.N.

N 2508 - 2005 ANCASH Lima, veinticuatro de noviembre de dos mil seis. VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto por los encausados Edwards Delfio Vizcarra Zorrilla, Julin Vargas Hidalgo y la parte civil, contra la sentencia de fojas seiscientos ochenta y uno, de fecha veinticuatro de enero de dos rnil seis; interviniendo como ponente el seor Vocal Supremo Adolfo Barrientos Pea; de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo; y CONSIDERANDO PRIMERO.- El sentenciado Edwards Delfio Vizcarra Zorrilla en la fundamentacin de su recurso de nulidad argumenta que no se ha probado la concertacin con Vargas Hidalgo y tampoco ha existida sobre valoracin en el precio de venta de las alpacas, como se acredita con la pericia valorativa; agregando que en la sesin del municipio de fecha diez de agosto de mil novecientos noventa y nueve, los regidores en ningn momento, se opusieron a la adquisicin de dichos auqunidos, slo se acord que la propuesta pasara al Director Municipal para que se coordinara un precio ms justo con el vendedor; por su parte Julin Vargas Hidalgo en su escrito de nulidad seala que la sentencia no ha valorado las pruebas de descargo como la pericia valorativa elaborada por los mdicos veterinarios; de otro lado la parte civil impugna el monto de la reparacin civil fijado en la sentencia, sealando que est probado, que en la adquisicin de las mencionadas alpacas se ha violado normas sobre el proceso de adquisiciones del Estado y que tambin, la compra no refleja el lecio del mercado, habindose pagado un monto exorbitante. SEGUNDO.La sentencia recurrida seala que, en la adquisicin de los auqunidos hubo concertacin entre los sentenciados, toda vez que en la fecha de compra (julio de mil novecientos noventa y nueve), el condenado Vizcarra Zorrilla era miembro del Comit de Criadores de Tayancocha y an no se haba puesto en conocimiento de los regidores la mencionada compra, tal corno lo han sealado estos funcionarios en sus respectivas declaraciones testimoniales (ver considerandos sexto y sptimo de la sentencia). En la citada sentencia tambin se desmerece la pericia valorativa de fojas seiscientos cuarenta y nueve considerando la variacin de los precios, ya ,que a la fecha de emisin del peritaje, haban transcurrido ms de seis aos desde la compra de los auqunidos (ver considerando octavo de la sentencia). CUARTO.- Conforme a la garanta de la Presuncin de Inocencia que consagra la Constitucin Politica del Estado en el pargrafo E del inciso veinticuatro del artculo segundo, una sentencia condenatoria, debe ser impuesta por el juez con plena conviccin de la responsabilidad penal de la persona sentenciada, esto es, no debe ser impuesta en base a presunciones, sino ms bien con la absoluta certeza de su culpabilidad derivada de pruebas fehacientes que la acrediten; dentro de esta concepcin garantista del proceso penal, se debe destacar que la prueba debe producirse, analizarse y valorarse en la etapa del juzgamiento oral bajo los principios de oralidad, publicidad, inmediacin, contradiccin y continuidad. QUINTO.- La configuracin del delito de Colusin Desleal, que se encuentra previsto en el artculo trescientos ochenta y cuatro del Cdigo Penal, requiere de la concertacin del funcionario o servidor pblico con el interesado, es decir, de un acuerdo subrepticio entre dichas personas, en los contratos, suministros o licitaciones; asimismo, debe destacarse, como otro elemento constitutivo del tipo, la defraudacin al Estado, sus organismos o entidades, la misma que se manifiesta en un perjuicio y que es producto, precisamente, de dicho acuerdo ilicito relacionado a esta concertacin, el ilcito penal necesita de la intervencin activa del interesado, quien justamente concierta con el funcionario pblico, lo que implica la exteriorizacin de un acto de conformidad o asentimiento de su parte y con ello, un acuerdo de voluntades entre el funcionario y el interesado; siguiendo lo expuesto en el prrafo precedente, se advierte que no se ha acreditado el delito de Colusin Desleal; respecto a la concertacin, sealado en el considerando sexto de la sentencia, debe indicarse que la pertenencia o no al Comit de Criadores de Tayancocha, no prueba la colusin entre los sentenciados, toda vez que este hecho, es anterior a la fecha de comi.sin del delito yno gua.rda una relacin directa con el mismo; igualmente, cabe considerar que las alpacas no fueron ofrecidas ni vendidas por dicho Comit, sino por el sentenciado Julin Vargas Hidalgo como persona natural, tal como se aprecia en los documentos de fojas cuatro y fojas cincuenta y seis, ms aun debe indicarse tambin que, aproximadamente, un mes antes de la presentacin de la propuesta presentada por Vargas Hidalgo, veinte de junio de mil novecientos noventa y nueve, el encausado Vizcarra Zorrilla ya haba presentado su renuncia al Comit, (tres de mayo de mil novecientos noventa y nueve), habiendo sido aceptada el cinco del mismo mes y ao, tal como se aprecia en el acta de fojas setenta y dos; y si bien aparece a fojas setenta y seis la constancia emitida por el Consejo Nacional de Camlidos Sudamericanos indicando que la citada persona dej de pertenecer al Comit recin en el mes

.septiemre de mil novecientos noventa y nueve, sin embargo, conforme a documentos antes citados, la voluntad del Vizcarra Zorrilla de no pertenecer al mismo, se manifest y acept mucho antes de la propuesta y venta de las alpacas. SEXTO.- De otro lado, respecto a la fecha de cornunicacin de la adquisicin de los auqunidos (ver acta de fojas cincuenta y ocho) a los regidores de la Municipalidad Provincial de Huari (ver considerando sptimo de la sentencia); este hecho, por si solo, no acredita una presunta concertacin entre los condenados, sino que debe ser conf irmado con otros elementos de juicio, no obrando en autos pruebas que permitan llegar a la certeza de un posible pacto ilcito previo a la venta de las alpacas; por lo que, resulta siendo insuficiente este elemento para que se configure el delito de Colusin Desleal conforme se ha anotado en los considerandos precedentes. Sptimo.- En relacin a la presunta defraudacin y perjuicio al Estado (considerando octavo de la sentencia), debe sealarse que la pericia valorativa, prueba idnea para determinar este presupuesto del tipo penal previsto en el artculo trescientos ochenta y cuatro del Cdigo Penal, ha sido desmerecida por el rgano juzgador amparndose en meras subjetividades que no evidencia una base real y, por tanto, sin ningn elemento idneo y objetivo. Por el contrario, analizando el dictamen pericial de fojas seiscientos cuarenta y nueve y su correspondiente ratificacin en el juicio oral que obra a fojas seiscientos cincuenta tres, es posible concluir que en la compra de las alpacas no se caus ninguna defraudacin ni perjuicio a la Municipalidad Provincial de Huari; por lo que declararon: HABER NULIDAD en la sentencia impugnada de fojas seiscientos ochenta y uno, de fecha vexnticuatro de enero de chs mil seis, en el extremo que por Mayoria condena Edwards Delfio Vizcarra Zorrilla y Julin Vargas Hidalgo, por el delito contra la administracin pblica - concusin -Colusin- en agravio del Estado y la Municipalidad Provincial de Huari, con lo dems que contiene; reormndola ABSOLVIERON a Edwards Delfio Vizcarra Zorrilla y Julin Vargas Hidalgo de la acusacin Fiscal por el delito contra la administracin pblica -Concusin Colusin- en agravio del Estado y la Municipalidad Provincial de Huari, en consecuencia, MANDARON archivar definitivamente este proceso; y de conformidad a lo dispuesto por el Decreto Ley nmero veinte mil quinientos setenta y nueve, DISPUSIERON la anulacin de sus antecedentes policiales y judiciales generados como consecuencia del citado ilcito; y los devolvieron; interviene el seor Vocal Supremo Vinatea Medina por impedimento del seor Vocal Supremo Prncipe Trujillo.

S.S. SALAS GAMBOA / BARRIENTOS PEA / VINATEA MEDINA / PARIONA PASTRANA / URBINA GANVINI