BOLILLA 2

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO

CONCEPTO

La palabra Derecho, con el sentido jurdico que tiene en la actualidad, no era conocida por los griegos ni por los romanos. El Derecho romano (ius) se formo ! r"ir #e $os mores , que Ulpiano defina como el tcito

acuerdo del pueblo, arraigado por una larga costumbre. La ley tenia un origen distinto. Er $ %orm im!ues" !or e$ !ue&$o reu%i#o e% 'omi'ios o !or u% m (is"r #o. E$ Dere')o C %*%i'o el que la introdujo el que la introdujo en el vocabulario jurdico. or e!tensi"n se aplico el mismo vocablo a la norma jurdica.#e uso en el hablar popular para nombrar el Derecho consuetudinario. $s es como el ius y Derecho se convirtieron en sin"nimos. A$ form rse $ s $e%(u s rom %'es , se conservo la vo% Derecho para designar el ordenamiento jurdico. rlo.

ORIGEN Y NATURALE+A DIVINA DEL DERECHO

En la &oma primitiva, e$ f s era el acto licito seg'n los dioses, cuya declaraci"n hacan los pontfices, y %ef s el acto ilcito. La elaboraci"n intelectual que hicieron los fil"sofos acerca del origen divino del Derecho, fue una de las contribuciones mas importantes que recibi" la ciencia jurdica. Los principios bsicos de esta doctrina eran los siguientes(

) * El mundo es la obra inteligente de un Dios ordenador y creador. (#ere')o #i,i%o) + * E$ Dere')o N "ur $ se conoce por la recta ra%"n del sabio. , El Derecho natural necesita ser complementado por las leyes positivas, pero siempre prevalece

sobre ellas (#ere')o !osi"i,o). En la Edad -edia, una parte de los autores identifico al Derecho .atural con el Derecho Divino o ley eterna. La idea del origen y naturale%a divina del Derecho no desapareci" del pensamiento moderno. Esta plasmada en la /onstituci"n .acional, que en el prembulo invoca a Dios como fuente de toda ra%"n y justicia. ORIGEN Y NATURALE+A HU-ANA DEL DERECHO 0nteresa nombrar tres( Las doctrinas contractualistas de 1obbes y &osseau. /oinciden en afirmar, que la sociedad y el Derecho son obra de la convenci"n de los hombres L es'ue$ #e$ Dere')o N "ur $ r 'io% $is" . 0dentifico el Derecho .atural con el Derecho racional. $l Derecho lo descubre el sabio mediante la observaci"n y la refle!i"n sobre la naturale%a humana, el filosofo e!trae los principios del Derecho .atural de la ra%"n universal y los desarrolla deductivamente. La referencia al origen divino es solo indirecta, en cuanto Dios es el autor de la naturale%a, pero ya no es el quien lo establece, sino que es la ra%"n humana quien lo hace. E$ !osi"i,ismo 0gnor" o neg" la e!istencia del Derecho .atural y solo reconoci" la del Derecho humano positivo. El Derecho .atural es, un problema ajeno a la ciencia del Derecho. LAS .UENTES DEL DERECHO Desde el periodo -oderno, se llaman fuentes del Derecho a los modos de formularse las normas jurdicas. Los modos clsicos son ) $ s 'os"um&re &) $ $e/0 ') $ s #e'isio%es 1u#i'i $es #) $ #o'"ri% . $ntes de que los pueblos se dieran leyes, se regan por costumbres. Lo que todos hacan con conciencia de obrar bien era lo que se consideraba licito, y aquello de lo que se

abstenan, lo ilcito. Dere')o rom %o2 2ambi3n en &oma, la primera fuente del Derecho fue la costumbre, que una ve% declarada se converta jus. #u fuer%a creadora no se e!tingui" ni siquiera con el desarrollo de las otras fuentes, entre elles de la ley. Per3o#o Visi(*"i'o $ pesar de que los visigodos adoptaron el sistema de legislaci"n romano, en rempla%o en rempla%o del consuetudinario*germnico, y de que sus leyes no hacan referencia a las costumbres , estas siguieron siendo fuente de Derecho. La 0glesia otorgo especial importancia a la costumbre. Despu3s de la 4iblia, era la principal fuente de Derecho /an"nico. Per3o#o A$"o me#ie, $ 5ue una 3poca de apogeo de la costumbre, como consecuencia del debilitamiento de la autoridad real, quien traslado a la comunidad la funci"n creadora del Derecho Las mismas leyes visigodas rigieron en esta 3poca a titulo de costumbre. El localismo jurdico, tpico del periodo, se relaciono directamente con ella. L ! $ &r 'os"um&re fue si%*%imo #e Dere')o .

Per3o#o B 1o me#ie, $ / -o#er%o /hocaron dos tendencias en parte contrarias( la que se derivaba de la recepci"n #e$ Dere')o rom %o 1us"i%i %eo0 4ue f ,ore'3 i%'$i% & !or $ 'os"um&re. Los le aplicaban las reglas de la prescripci"n adquisitiva, como Derecho que adquira la comunidad. Disputaron entre si acerca de los requisitos que debia reunir para que fuera reconocida( antig6edad, numero de actos, aplicaci"n en juicio, necesidad de confirmaci"n real. .o poda ser contraria a la ley de Dios. #e distinguan tres clases de costumbre( %"erior $ $e/ , se(5% $ $e/0 'o%"r ri $ $e/ . El $e/ , y $ 4ue !ro'e#3 #e$ Dere')o C %*%i'o0 4ue se

absolutismo regio y su tendencia hacia la integraci"n normativa La decadecia se produjo por el desarrollo de los estudios jurdicos y de la ciencia del Derecho sobre

la base primordial de la legislaci"n, aunque sin prescindir de la costumbre7 La redacci"n de costumbres, que como Derecho escrito se asimilaban a las leyes7 y de las ciudades, que las priva del mbito natural. El crecimiento

Dere')o i%#i %o -ientras que en Espa8a la costumbre decaa, en las 0ndias conservo su fuer%a hasta el siglo 9:000. Entre los factores que e!plican esta vitalidad, pueden mencionarse las siguientes( El particularismo del Derecho indiano y sus motivos determinantes7 El amparo en ella de los intereses locales y la tolerancia for%osa que, por ra%"n de la distancia, deban dispensarlo las autoridades7 y La actitud favorable de la corona para con las costumbres indgenas. Los requisitos que deba reunir la costumbre indiana eran( ; ; ; ; ; $ntig6edad de )< o +< a8os por lo menos 0ntroducci"n con conocimiento y sin contradicci"n del prncipe &acionalidad /ompatibilidad con el Derecho .atural y el bien com'n7 y Establecimiento a ciencia cierta del pueblo, sin error y con voluntad de inducir costumbre. /uando las costumbres reunan estos requisitos su admisi"n no se discuta.

Dere')o N 'io% $ El siglo 909 por la influencia de las ideas ilustradas, naci" en circunstancias poco propicias para la costumbre. #e le asignaba al poder Legislativo las e!clusividades la creaci"n de Derecho La codificaci"n y la doctrina de la E!3gesis El crecimiento demogrfico y el desarrollo de las comunicaciones En la $rgentina, hasta la codificaci"n, persisti" el Derecho consuetudinario, particularmente en los mbitos provinciales y municipales. En materia penal, se considero indispensable el mantenimiento de las costumbres benignas, para no caer en las penas atroces de las viejas leyes. En el /"digo /ivil, la posici"n de :3le% #arsfield fue clara( las costumbres deban ser fuente

material de las leyes, pero una ve% sancionadas estas, eran la 'nica fuente formal de Derecho. LA LEY Dere')o rom %o 5uente de Derecho que tenia una importancia especial, que hacia que su sanci"n competiere a la comunidad y a los "rganos que la representaban. Las dictaba el pueblo reunido en comicios, a propuesta de un magistrado. El pueblo deba aprobar o recha%ar la propuesta, sin posibilidad de enmendarla. Desde el siglo 0 los comicios delegaron en los magistrados la funci"n legislativa. En el imperio los comicios dejaron de reunirse y el prncipe asumi" la potestad legislativa. .o obstante no desaparecieron las dems fuentes del Derecho. Per3o#o Visi(*"i'o Los reyes visigodos, tras la cada de &oma, se arrogaron el poder de los emperadores y dictaron constituciones. Las leyes mas importantes, las consultaban con los elementos rectores de la ciudad. Desde la conversi"n de &ecaredo, les propusieron a los concilios tolerados que, al sancionaras, les prestaban su autoridad y facilitaban su cumplimiento. E# # -e#i Durante la mayor parte de la Edad -edia no se legislo. La ley se confunda con la persona del rey. Estaba en su ra%"n y en su voluntad, y se consideraba suficiente que, en cada caso concreto, dijera cual era ella. Los cambios sociales y econ"micos, que marcaron el advenimiento de la baja Edad -edia no se compadecan con el Derecho consuetudinario altomedieval. E!iga uno nuevo que fuera escrito. En este periodo el modelo legislativo fue el Derecho justinianeo. La participaci"n de todos en el gobierno era lo ideal, no solo en la sociedad civil, tambi3n en la 0glesia. En los reinos peninsulares se constituyeron las cortes, que presida el rey integraban los tres estamentos( noble%a, prelados y representantes de las ciudades. Las leyes propiamente dichas eran obras de las cortes. /on el valor y fuer%a de las leyes, pero sin la intervenci"n de las cortes, los reyes dictaron reales pragmticas. #i con las pragmticas se produjo un avance del poder real, el pueblo adquiri" el Derecho de

suplicar las leyes7 de obedecerlas en reconocimiento a la autoridad real pero no cumplirlas.

Per3o#o mo#er%o /aracteri%ado por el absolutismo monrquico. La decadencia de las cortes fue notoria. La funci"n legislativa recay" e!clusivamente en el rey. En la aplicaci"n de Derecho, los jueces y juristas siguieron construyendo para cada caso la soluci"n equitativa. $ la ley se le sumaban la costumbre, la practica, los ejemplares, la doctrina y el arbitrio judicial. Dere')o N 'io% $ La ideologa de la codificaci"n y el positivismo legal erigieron a la ley en la fuente del Derecho por e!celencia. $ntes de la codificaci"n, el ideal de Derecho legal no poda ser llevado a la practica, por el anacronismo de las leyes viejas. Una ve% renovadas por medio de los c"digos, el positivismo legal se impuso plenamente. 1asta la organi%aci"n constitucional, la distinci"n entre ley y decreto no fue siempre ntida. #e entenda que la ley concerna al bien publico. El decreto poda ser obra tanto del poder ejecutivo como del legislativo. El fundamento de la ley era la justicia y el del decreto la equidad. #ancionada la /onstituci"n .acional se llamo leyes a las normas generales emanadas del poder legislativo, y decretos a las normas del poder ejecutivo, dictadas para la e!pedici"n de las instrucciones y reglamentos necesarios para ejecutar las leyes. DECISIONES 6UDICIALES2 Dere')o rom %o / ,isi(*"i'o2 Los jueces intervinieron, en lo mismo que los prudentes, en la formaci"n del jus. Eurico y =ustiniano ordenaron que se ju%gara por las leyes, y no por los precedentes judiciales, pero la debilidad del poder publico no pudo impedir que creciera la importancia del forum. Per3o#o $"ome#ie, $2 5ue la 3poca de apogeo de las decisiones judiciales, junto con las costumbres. $ fines de la edad media el poder creador de los jueces llego a su culminaci"n en la mayor parte de /astilla al poder fallar a su albedro en todo aquello que no estuviera regulado por el fuero. El problema principal era el de las ha%a8as, unas sentencias de los jueces castellanos.

$l repetirse las fa%a8as se convirtieron en costumbre y como tales cobraron mayor fuer%a. ara que valieran como precedente se las compil". Per3o#o B 1ome#ie, $ / -o#er%o2 1ubo una reacci"n contra la creaci"n judicial de Derecho. 0nfluyeron en esta actitud( La recepci"n del Derecho justinianeo, y el absolutismo regio. #e aduca contra las decisiones judiciales la falta de sanci"n del prncipe y de consentimiento del pueblo. La decadencia fue gradual. Los primeros en ser suprimidos fueron los juicios de albedro e!cepto si se tomase de sentencia del rey. El valor normativo quedo limitado a el rey, el tribunal de la corte y el papa. .egada la sentencia como precedente obligatorio, su valor paso a ser meramente doctrinal. Dere')o N 'io% $ En la primera mitad del siglo 909 solo la ley poda ser fuente del Derecho y la funci"n de los jueces era aplicar estas. Las sentencias crecieron en importancia desde el surgimiento de la corte suprema de justicia y la publicaci"n de sus fallos. Esto no significaba que las decisiones de estos tuvieran fuer%a normativa, solo deciden en el caso concreto sometido a su fallo.

CIENCIA 6URIDICA La doctrina es una fuente menor. #in embargo en dos momentos de la historia del Derecho se manifest" en plenitud. Dere')o Rom %o2 Desde la &ep'blica, se prestigio el papel de los juristas que recreaban el Derecho al interpretar las costumbres y participaban en la redacci"n de las leyes. El privilegio lo conservaron durante los primeros siglos del imperio. En la 3poca posclsica, las interpretaciones de los juristas e!puestas de manera simplificada, eran seguidas por los tribunales. ara evitar inconveniente los emperadores 2eodosio 00 y :alentiniano 000 promulgaron la ley de citas.

E$ Dere')o Com5% Desde el siglo 9000, la alegaci"n de un te!to legal iba acompa8ada de la opini"n de juristas que as definan el Derecho. #i todo Derecho de juristas fue un Derecho de controversias, en el Derecho /om'n se acent'o, debido a las contradicciones y vacos del corpus. ara resolver el problema se aplicaron tres m3todos( ) El de la opini"n com'n de los doctores . consista en hacer prevalecer la opini"n unnime o mayoritaria. Este m3todo funciono bien mientras la ciencia jurdica se practico en un espacio limitado. + El de la ley de citas. , El de la decisi"n legislativa. De este m3todo fueron ejemplo las leyes de toro. CONTENIDO DEL DERECHO Dere')o Rom %o #us normas regulaban tanto la organi%aci"n poltica como relaciones privadas, la organi%aci"n judicial y el procedimiento. Los juristas, al e!poner el Derecho, solo se ocupaban de las relaciones privadas y del procedimiento. >tro rasgo del Derecho romano es que no apareca en las fuentes como un conjunto de reglas objetivas de conducta, sino que adoptaba la forma practica de un Derecho de acciones. 5ijaba las acciones que podan ser intentadas ante los tribunales. Una distinci"n entre Derecho publico y Derecho civil se encuentra, en la obra de /icer"n. El Derecho publico era el propio del estado y tenia por objeto la utilidad com'n, el civil, que se identificaba con el Derecho privado, se ocupaba de las personas singulares y tenia por fin la equidad. or encima de ambos esta el Derecho natural. $parte quedaba el ius sacrum, relativo a las relaciones de los hombres con los dioses y a las cosas dedicadas a estos. Per3o#o A$"ome#ie, $ El Derecho era consuetudinario y judicial. Las pocas normas que integraban los fueros breves y las cartas pueblas se referan a la relaci"n con el se8or y la organi%aci"n de los pueblos. $l surgir los fueros e!tensos, cobro importancia la regulaci"n de las relaciones de Derecho privado.

Per3o#o B 1ome#ie, $. #e adoptaron tres criterios distintos( )? &edacci"n de una obra e!haustiva, que abarcara toda la materia jurdica, tal como la conceba la jurisprudencia de la 3poca. $ este criterio obedecan las partidas. +? &edacci"n de obras generales pero integrales, y con mayor parte de Derecho tradicional ,? renuncia a formar c"digos generales y aplicaci"n subsidiaria del Derecho justinianeo. En contraposici"n a los Derechos can"nico, real y natural se usaba la e!presi"n Derecho /ivil como sin"nimo de Derecho romano. La distinci"n romana entre Derecho publico y privado fue recibida en esta 3poca, pero no se desarrollo. El nombre de ius civile, aplicado al romano se restringi" de hecho al Derecho privado, porque aveces le dio este uso =ustiniano y porque fue el que estudiaron los glosadores y comentaristas, ya que el publico no se adaptaba a la situaci"n de entonces. En sentido amplio, el Derecho /ivil comprendi", hasta el siglo 909, al Derecho civil moderno, penal y procesal. Per3o#o mo#er%o La legislaci"n, cada ve% mas copiosa, reglaba las relaciones publicas y avan%aba en el campo de las relaciones privadas, a e!pensas de la costumbre. La materias reguladas aumentaron en el Derecho indiano debido a su peculiaridad. La diferencia entre Derecho publico y privado se planteo desde el punto de vista de la naturale%a del objeto. ara los tratadistas de los siglos 9:0 y 9:00 lo publico corresponda a la esfera de la justicia distributiva, y lo privado, a la de la justicia conmutativa. Dentro del Derecho publico, nacieron diversas ramas( el Derecho penal, el Derecho internacional, la hacienda, el gobierno o polica, la administraci"n. Entre los siglos 900 y 909 se desenvolvi" el Derecho mercantil como un ordenamiento especial, independiente del civil. En el siglo 99 se produjo el fen"meno de la publici%aci"n del Derecho privado a causa de que el poder poltico se hi%o cargo de la regulaci"n de toda materia que tuviera una implicancia social @relaciones de trabajo, de la educaci"n?. CIENCIA 6URIDICA La doctrina es una fuente menor. #in embargo en dos momentos de la historia del Derecho se manifest" en plenitud.

Dere')o Rom %o2 Desde la &ep'blica, se prestigio el papel de los juristas que recreaban el Derecho al interpretar las costumbres y participaban en la redacci"n de las leyes. El privilegio lo conservaron durante los primeros siglos del imperio. En la 3poca posclsica, las interpretaciones de los juristas e!puestas de manera simplificada, eran seguidas por los tribunales. ara evitar inconveniente los emperadores 2eodosio 00 y :alentiniano 000 promulgaron la ley de citas. E$ Dere')o Com5% Desde el siglo 9000, la alegaci"n de un te!to legal iba acompa8ada de la opini"n de juristas que as definan el Derecho. #i todo Derecho de juristas fue un Derecho de controversias, en el Derecho /om'n se acent'o, debido a las contradicciones y vacos del corpus. ara resolver el problema se aplicaron tres m3todos( ) El de la opini"n com'n de los doctores . consista en hacer prevalecer la opini"n unnime o mayoritaria. Este m3todo funciono bien mientras la ciencia jurdica se practico en un espacio limitado. + El de la ley de citas. , El de la decisi"n legislativa. De este m3todo fueron ejemplo las leyes de toro. INTEPRETACION DEL DERECHO RO-A #e pueden diferenciar tres 3pocas( )A? la de la rep'blica, durante la cual la interpretaci"n de la costumbre se confundi" con la creaci"n del ius, ya que se trataba del desarrollo y aplicaci"n de aquella a los casos concretos. +A? el alto imperio, cuando la ley se convirti" en la principal fuente del Derecho y la interpretaci"n cobr" su significaci"n actual, como e!plicaci"n o aclaraci"n del sentido de la ley. Los juristas, en general, dieron la interpretaci"n doctrinal, pero aquellos que posean el ius publicae respondendi dieron la aut3ntica. ,A? el bajo imperio, durante el cual los emperadores tendieron a monopoli%ar la labor interpretativa. =ustiniano represent" la culminaci"n de este proceso. $l confirmar el Digesto el mismo =ustiniano prohibi" Binterpretaciones de las leyesC.

Los m3todos de interpretaci"n seguidos por los juristas romanos y perfeccionados en la 4aja Edad -edia, perduraron en la ciencia del Derecho. Los romanos no elaboraron, sin embargo, una doctrina de la interpretaci"n, y solo en el Digesto =ustiniano reuni" varias reglas hermen3uticas. ara interpretar las leyes, se valieron de los m3todos gramatical, l"gico y sistemtico. .o consideraban, tampoco, los fragmentos aislados, sino el te!to completo de la ley, al cual relacionaban con el de las leyes anteriores y posteriores. /oncedan importancia a la prctica, a la que consideraban el mejor int3rprete de las leyes. /on la decadencia de la ciencia jurdica en el bajo imperio, que se prolong" en los periodos :isig"tico y $ltomediaval, el m3todo se simplific" cada ve% mas. DERECHO CANONICO -ientras que decaa la doctrina de la interpretaci"n en el mbito civil, se e!panda en el can"nico, a partir de #an $gustn. Los canonistas debieron resolver un problema desconocido por los civilistas, cual era el de la autenticidad y e!actitud de las fuentes, por la circulaci"n corriente de cnones supuestos o adulterados. ara hacer concordar los cnones autenticaron sus te!tos y establecieron su antig6edad, jerarqua y fuer%a normativa. El Decreto de Draciano represent" la culminaci"n de la doctrina de la concordancia. El m3todo de la primera escolstica y la ciencia de los glosadores le permitieron reali%ar la obra. GLOSADORES0 CO-ENTARISTAS Y HU-ANISTAS Los periodos 4ajomedieval y -oderno fueron de apogeo para la doctrina civil de la interpretaci"n. Dlosadores y comentaristas, aplicando cada uno su propio m3todo, la llevaron a un alto grado de perfeccionamiento. 4asados en los principios romanos, elaboraron una doctrina que, enriquecida con el aporte de los humanistas, lleg" hasta la codificaci"n y aun la super". Duiados por la regla que recomendaba interpretar todo aquello que pudiera hacerse ms claro, tenan ante s un te!to, el /uerpo del Derecho civil, cuya autenticidad daban por sentada, y que era obra de un 'nico legislador, =ustiniano. or otro lado, se encontraban con m'ltiples contradicciones, que no podan resolver por medio de los criterios can"nicos de antig6edad y autoridad. Uno de los m3todos que empleaban para concordar los te!tos antin"micos era el de la distinci"n entre reglas generales y reglas especiales o e!cepciones. ara determinar cuales eran las reglas

generales, uno de los criterios que aplicaban era el de ju%gar como tales a las que ocupaban la parte del /orpus que trataba de la materia en cuesti"n. Las reglas especiales nunca podan generali%arse. 5rente a dos reglas del mismo valor general, una civil y la otra can"nica, le solan dar preferencia a la segunda. >tras veces, cuando no podan concordar dos reglas que se hallaban en el mismo libro, siguiendo un criterio convencional le daban preferencia a la que estuviera ubicada ms adelante. Utili%aron los m3todos gramatical, l"gico y sistemtico. #u ignorancia de la filologa y de la historia los incapacit" para la e!acta comprensi"n de las palabras. DERECHO CASTELLANO7INDIANO Durante todo el periodo -oderno, los juristas interpretaron las leyes, sin perjuicio de que la ley de 2oro dijera que cuando alguna duda ocurriere, deba aclararla el rey. $ fines del siglo 9:000, /arlos 000 prohibi" en absoluto la glosa o comentario de las leyes de 0ndias y de las ordenan%as de intendentes. ara conocer la ley, se empe%aba por averiguar su sentido gramatical y l"gico7 el significado propio de las palabras y la fuer%a que en la oraci"n les comunicaba la sinta!is de toda la clusula. #i la soluci"n no ofreca dudas, y poda considerarse conforme con la intenci"n del legislador, se la adoptaba. De lo contrario, pasado por sobre las palabras, se investigaba el espritu o alma de la ley. El int3rprete no atenda solo a lo que determinaba la ley en cuesti"n, sino que la comparaba con las leyes anteriores y posteriores. Uno de los juristas espa8oles del siglo 9:000, que se ocup" de la interpretaci"n, =os3 -aym" y &ibes, escribi" que se que las leyes deben entenderse y aplicarse seg'n su espritu e intenci"n. .o se debe olvidar que la ley no era la 'nica fuente del Derecho. Las artidas declararon sin valor a las leyes que mandasen Balguna cosa contra la ley de Dios, o contra Derecho, se8oro. En las 0ndias las leyes eran conjugadas con las costumbres, prcticas, estilo de los tribunales superiores y ejemplares, con vista a hallar soluciones equitativas para los casos. En este sentido a? se tena a la prctica y al estilo de los tribunales superiores como los mejores int3rpretes de las leyes7 b? a falta de reglas propias se segua el ejemplo de las ciudades principales, siempre que 3ste fuese conveniente7 c? se introduca la equidad, generalmente por la va del arbitrio judicial.

DERECHO NACIONAL Los autores seguan presentando las tres clases de interpretaciones( aut3ntica, usual y doctrinal, pero en la prctica solo se toleraba la primera. De la 0lustraci"n se hered" la doctrina que deca que a quien estableca la ley le corresponda interpretarla con fuer%a obligatoria. El ideal ilustrado era el de una ley tan clara que no necesitase de interpretaci"n, pero ante su imposibilidad prctica, conceba que la hiciera el mismo autor de la ley, para evitar que sus preceptos fueran distorsionados por juicios caprichosos. /omo factores de la atribuci"n al poder legislativo de la facultad de interpretar las leyes, figuraban, pues, los siguientes( a? la doctrina de la divisi"n de poderes7 b? la supremaca de la asamblea legislativa, como representante directa del pueblo soberano7 c? la oposici"n al arbitrio judicial7 d? la defensa del Derecho reci3n establecido @codificaci"n?. Estas fueron las ideas que predominaban en el &o de la lata durante la primera mitad del siglo 909, sin perjuicio de que, en la prctica, los jueces continuaran interpretando las leyes a media que las aplicaban. El &eglamento rovisorio de )E)F autori%" a los jueces a representar y consultar al congreso las dudas que les ocurrieran en la inteligencia y aplicaci"n de las leyes, tanto en casos generales como particulares. La /onstituci"n nacional cambi" el sistema de manera decisiva, al apartarse de los modelos europeos y seguir el norteamericano. #e reconoca a los jueces la potestad de interpretar la

constituci"n y las leyes, como consecuencia del principio de supremaca de la constituci"n. ENSE8AN+A DEL DERECHO Rom . Durante la rep'blica no haba escuelas ,n las cuales de ense8aran las normas del Derecho romano. El arte de formular los iura a partir de la costumbre, lo cual estaba en la conciencia de todos. #u formaci"n se fundamentaba, pues en el estudio de la dial3ctica y la ret"rica. Los prudentes se dedicaban, adems, a instruir en forma privada y gratuita. Los aprendices solan seguir la actuaci"n de los juristas e!perimentado. En el siglo 00, algunos prudentes recibieron autori%aci"n imperial para ense8ar en publico. La ense8an%a segua entonces otro m3todo. En la primera parte se inculcaba los fundamentos del Derecho por medio de una e!posici"n elemental de conjunto. En la segunda parte del curso, la

ense8an%a era practica y casustica. En la 3poca posclsica, de decadencia cultural, solo haba escuelas oficiales de Derecho en &oma. Es probable que en caso todo el >ccidente el Derecho se estudiara en las escuelas privadas de los ret"ricos. EDAD -EDIA Y ALTA EDAD -ODERNA En la $lta Edad -edia, se impartan rudimento de Derecho, junto con la ret"rica, en las escuelas monacales y catedralicias. En estas escuelas se ense8aban las artes liberales( Bel triviumC, formado por la ret"rica, dial3ctica y gramtica, y el B /uadrivium C, por la aritm3tica, geometra, astronoma y m'sica. Desde fines del periodo, las ciudades en proceso de repoblaci"n, organi%aron sus propias escuelas. En la baja Edad -edia, aparecieron los estudios generales, llamados mas tarde Universidades, en varios de los cuales se ense8o el Derecho seg'n el modelo de la Escuela de 4olonia. Los 'nicos Derechos que se ense8aban en las universidades eran los cientficos, el romano y el can"nico @a veces se les una el Derecho 5eudal?, que componan el Derecho com'n. Los estudiantes se formaban, as, en el conocimiento del Derecho Universal, y no en el Derecho propio de cada reino, al cual accedan, una ve% finali%ado los estudios universitarios, por medio de las practicas. La ense8an%a de los Derechos romano y can"nico se impartan por separado, la graduaci"n en ambos era una condici"n para poder abogar. El derecho romano se ense8aba en los cursos de /"digo, Digesto e 0nstituta, y abarcaba de cuatro a seis cursos, seg'n las universidades. El Derecho can"nico, en los de Decretos y Decretales, y comprenda de cuatro a ocho. El profesor deba e!plicar el contenido de cada cuerpo @lecci"n G lectio?, hasta agotarlo. ara profundi%ar ciertos temas tratados en las clases ordinarias de la semana, los profesores dictaban relecciones, en las cuales se los discuta y los asistentes planteaban sus dificultades. La e!plicaci"n de los libros ordinarios o mas importantes @ Digesto viejo, /"digo, Decreto y Decretales ?, se hacia en las horas de la ma8ana @/lases de prima? y estaba a cargo de un Doctor, la de los libros e!traordinarios se haca por la tarde y poda estar a cargo de un bachiller. Las universidades e!pedan s"lo grados acad3micos. Estos eran los de bachiller, licenciado y doctor.

ara obtener el primer grado, el candidato deba prestar juramento de haber seguido todos los cursos requeridos por los estatutos de la universidad y solicitar a uno de los Doctores que presentara su candidatura. #i este lo ju%gaba necesario, poda e!aminarlo antes de la presentaci"n, para acreditar sus conocimientos. El acceso a la licenciatura dependa de la aprobaci"n de una prueba, consistente en la e!plicaci"n de determinados te!tos. Deba responder adems, a las observaciones a preguntas que le hicieran los doctores. ara conseguir el grado de doctor, el aspirante tena que defender una tesis, en acto solemne, ante la reuni"n de los doctores, y de los propios escolares. ara adquirir la preparaci"n prctica indispensable para el ejercicio de la abogaca, el graduado universitario deba asistir en calidad de B pasante B al estudio de un abogado. #atisfecho este requisito, se haba de someter a un e!amen ante la audiencia respectiva. #i lo aprobaba, el tribunal lo inscriba en la matricula de abogados, habilitndolo para el ejercicio de la profesi"n dentro de su distrito. Este r3gimen de ense8an%a del Derecho y de la habilitaci"n profesional sigui" vigente durante el periodo -oderno. B 1 E# # -o#er% . Las criticas de la ilustraci"n llegaron a la ense8an%a del Derecho. Las propuestas de los ilustrados se dirigan a( a? suprimir o, por lo menos, reducir la ense8an%a del Derecho romano7 b? sustituirlo por el Derecho real o ense8arlos conjuntamente7 c? introducir la ense8an%a del Derecho natural y de gentes. El mayor 3nfasis, lo ponan en la necesidad de que los estudiantes recibieran una formaci"n universitaria basada en el estudio del Derecho real. La primera medida reformista, la tom" 5elipe : @)F),? y tenda a que en lugar del Derecho romano se e!plicaran las leyes reales. Dispona que los claustros discurrieran el modo de restablecer la ense8an%a del Derecho espa8ol. Los claustros hicieron odos sordos y el intento fracas". $8os despu3s@)FH)?, previno a los profesores de Derecho romano y can"nico que e!plicaran a la ve% el Derecho real correspondiente, tanto en lo que concordare como en lo que contrariare, modificare o derogare. La reforma tampoco prospero. /arlos 000 sigui" otro procedimiento. Emprendi" la reforma de los colegios mayores, que eran los que mas se oponan a los cambios, y formo @)FF)? nuevos planes de estudios para las principales universidades @#alamanca, :alladolid y $lcal de 1enares?. or primera ve% hubo ctedras de

Derecho real. rosiguiendo con la reforma, /arlos 000 cre" @)FE<? una ctedra de Derecho natural y de gentes en los &eales estudios de #an 0sidro @-adrid?, en cual deban cursar durante un a8o los bachilleres en Leyes, como condici"n para ejercer la abogaca en la corte. La ense8an%a de la nueva disciplina se e!tendi" a algunas universidades.@#evilla, Dranada?, pero la novedad dur" pocos a8os @ hasta )FIH?. El ministro de /arlos 0:, modifico sustancialmente los planes de estudio de Derecho de las universidades peninsulares @)E<+?. /onvirti" las dos ctedras de Derecho romano e!istentes en otras tantas de Derecho espa8ol. En los dos primeros cursos se haba de dar una visi"n completa de 3l, y en los dos restantes ampliar el estudio del Derecho civil y del procesal, sobre las base de las Leyes de 2oro y de la /uria 5ilpica de 1evia 4ola8os. >tra reforma de los 4orbones fue la implantaci"n de los censores regios en las universidades, para impedir que se ense8aran, promovieran o divulgaran materias contrarias a las regalas de la /orona. Per3o#o I%#i %o La /orona se empe8o en difundir la ense8an%a universitaria en las 0ndias. Esta ense8an%a comprenda casi siempre a las Leyes, adems de artes @filosofa?, teologa y cnones. or e!cepci"n se ense8aba medicina. La primera universidad que se fund" fue la de #anto Domingo @)J,E?, a la cual la siguieron -3jico y Lima @)JJ)?, que sirvieron como modelo para las dems. 2oda provincia indiana llego a tener universidad en su territorio o territorio vecino. La universidad de /"rdoba funciono desde principio del siglo 9:00 @)K),?, dedicada a la ense8an%a de artes, y teologa y cnones. En los 'ltimos a8os del siglo 9:000 @)FI)?, por iniciativa del gobernador intendente marques de #obre -ontes, el virrey .icols de $rredondo erigi" la ctedra de 0nstituta, y con ella, sumada a la de cnones ya e!istentes, formo la Escuela de Leyes. En la flamante ctedra, que desempe8aba :ictorno &odrgue%, se estudiaba la obra de =ustiniano, con sus concordancias y discordancias con el Derecho real, por los comentarios del humanista $rnoldo :innio. ara obtener el grado de bachiller, los estudiantes deban cursar 0nstituta y /nones, y para el de licenciado, adems, Leyes de 2oro por los comentarios de $ntonio D"me%. En 4uenos $ires, tras la e!pulsi"n de los =esuitas @)FKF?, se iniciaron gestiones encaminadas a

fundar una universidad en alguno de los edificios que dejaron. 2ambi3n se proyect" la ense8an%a del Derecho en el &eal /olegio de #an /arlos. .inguna de las iniciativas se concret". El adiestramiento prctico lo reciban los egresados de la universidad haciendo la pasanta en el estudio de alg'n letrado . En la segunda mitad del siglo 9:000, tanto en la pennsula como en $m3rica, surgieron las academias de jurisprudencia para suministrar esa ense8an%a y elevar la cultura forense. Las primera fueron la &eal $cademia /arolina de jurisprudencia de /harcas @)FFK?, y la &eal $cademia /arolina de Leyes y ractica 5orense de #antiago de /hile @)FFE?. En 4uenos $ires, hacia el fin de siglo, funcion" por poco tiempo una academia privada, dirigida por -ariano #aravia. Per3o#o N 'io% $ C*r#o& . Durante la primera mitad del siglo 909 la universidad sufri" las vicisitudes de la guerra civil y funcion" precariamente. El plan de estudio de jurisprudencia fue objeto de varias reformas a partir de )E)<, la primera de ella es obra del Dean Dregorio 5unes @)E),? que le incorpor" el Derecho patrio y el p'blico y el de gentes. Un hecho significativo en estos a8os fue la presencia en la universidad del jusnaturalismo racionalista. $juicio de &oberto e8a se introdujo, mas que como ideologa, como m3todo. 3re% de

Doctrinarios como 5unes, =uan 0gnacio de Dorriti lo reelaboraron, despojando de toda connotaci"n agn"stica y lo combinaron con el pensamiento tradicional. Una de las tantas reformas que se le hicieron al plan de estudios determino la creaci"n de la ctedra de Derecho p'blico, cuyo primer titular fue #antiago Derqui El estado de conmoci"n poltica que se viva, la escase% de alumnos, la necesidad de letrados para llenar los cargos p'blicos, hicieron que se recurriera arbitrios e!traordinarios para remediar la falta de abogados. $lgunas provincias habilitaron abogados sin el requisito del grado universitario. En la segunda mitad del siglo, a favor de la organi%aci"n constitucional y de la codificaci"n se reorgani%o la universidad y se amplio el plan de estudios con un criterio enciclopedista. $dems del Derecho romano se ense8aba el Derecho civil, comercial, constitucional, internacional, natural y p'blico eclesistico, los procedimientos y la economa poltica. $ iniciativa de =os3 Damaso Digena, el gobernador =uan 4autista 4ustos dispuso la apertura de una academia de jurisprudencia , cuya direcci"n confo al propio Digena. /omo secretario fue designado

:ele% #arfield . El establecimiento duro escaso tiempo. La cmara de justicia sigui" confiriendo el titulo de abogado, hasta que ese derecho le fue reconocido a la universidad @)EE,?. En )E)E estallo el movimiento de BLa &eformaC, que se e!tendi" a las dems universidades argentinas y latinoamericanas. Bue%os Aires . Las gestiones iniciadas en el siglo 9:000 para dotar a la ciudad de 4uenos $ires de una universidad, fueron proseguidas despu3s de )E)< y esta ve% culminaron la fundaci"n del establecimiento el )+ de agosto de )E+). El departamento de =urisprudencia comen%" a funcionar en el siguiente y contaba de las ctedras de Derecho civil cargo de edro #omellera, de ideas utilitarias7 Derecho natural y de gente a cargo del fundador y rector, $ntonio #aen%, de ideas entre tradicionales y racionalistas7 Economa poltica que tuvo una e!istencia regular y Derecho /an"nico con =os3 Eusebio $g6ero como profesor. El Derecho romano estaba ausente. or entonces para obtener el grado de doctor los aspirantes deban acreditar Bhaber sido y ser notoriamente adicto a la causa nacional de la 5ederaci"nC. Derrocado &osas @)EJ+?, la universidad se organi%" especialmente durante el rectorado de =uan -artn Duti3rre%. .uevas materias se incorporaron al plan de estudios de jurisprudencia( Derecho mercantil y criminal, Derecho romano, Derecho publico eclesistico, Derecho can"nico, Derecho constitucional y administrativo, rocedimientos, -edicina legal. ara la ense8an%a del Derecho civil =os3 -artn utili%" el /"digo /ivil reci3n sancionado y lo e!puso con m3todo e!eg3tico. /on motivo de una reforma de la constituci"n provincial el Departamento de =urisprudencia se transformo en la 5acultad de Derecho y /iencias #ociales. #e agregaron materias filos"ficas hist"ricas y sociol"gicas . Una parte del programa de 0ntroducci"n general al estudio del Derecho materia nueva que dictada =uan =os3 -ontes de >ca, estaba dedicada a la historia del Derecho argentino. En las 'ltimas d3cadas del siglo 909 y las primeras del 99, se sucedieron los proyectos y reformas del plan de estudios. El positivismo biol"gico y sociol"gico caracteri%o a la ense8an%a del derecho penal. En las ctedras de Derecho civiles dejo a un lado el m3todo e!eg3tico para adherirse a las

modernas escuelas sociol"gicas. ara el aprendi%aje de la practica forense -anuel $ntonio de /astro fund" la $cademia 2e"rica* rctica de =urisprudencia @)E)J? seg'n el modelo de la de /harcas. El tiempo de practica era de tres a8os, al cabo de los cuales se deba rendir el e!amen de rigor ante la cmara de justicia. El curso poda ser dispensado si el candidato tena otros m3ritos equivalentes. #uprimida la academia y creada la ctedra de rocedimientos en la Universidad competi" a esta de aqu en mas, el otorgamiento del titulo de abogado.